2018内蒙古法律职业资格考试答案（原司法考试）

2018内蒙古法律职业资格考试答案（原司法考试）一、刑法部分（案例：甲为索取债务，纠集乙、丙将债务人丁拘禁于某废弃仓库。拘禁过程中，乙为逼迫丁还钱，对丁实施殴打（致轻微伤），甲发现后未制止。后丁趁甲、乙、丙不备逃脱，在逃跑时被甲驾驶车辆追赶，丁慌不择路跳入河中，甲未救助，丁溺亡。）1.甲的行为定性：甲以索取债务为目的拘禁丁，构成非法拘禁罪（《刑法》第238条第3款）。甲对乙殴打丁的行为未制止，属于对共同犯罪中超出基本行为的过限行为是否担责的问题。非法拘禁罪的基本行为包含一定程度的暴力（如捆绑），但乙的殴打行为（轻微伤）未超出非法拘禁罪的暴力范围（根据司法解释，非法拘禁中具有殴打情节的从重处罚），故甲应对乙的殴打行为承担责任，构成非法拘禁罪（从重处罚）。甲追赶丁致其跳河后未救助，是否构成不作为的故意杀人罪？丁跳河的危险由甲的追赶行为引发，甲对丁的生命法益负有救助义务（先行行为产生的作为义务）。甲明知丁可能溺亡而不救助，主观上具有放任的故意（间接故意），客观上未履行救助义务，构成故意杀人罪。综上，甲构成非法拘禁罪与故意杀人罪，数罪并罚。2.乙的行为定性：乙参与拘禁丁，构成非法拘禁罪共犯。乙实施殴打行为（轻微伤），根据《刑法》第238条第2款，非法拘禁中具有殴打情节的从重处罚，故乙的行为仍定非法拘禁罪（从重）。3.丙的行为定性：丙参与拘禁丁，构成非法拘禁罪共犯。丙对乙的殴打行为无共同故意，亦未参与，故仅对非法拘禁罪基本行为负责，不涉及从重处罚情节。二、民法部分（案例：2016年5月，甲将其所有的A房屋以200万元卖给乙，签订合同但未过户。2016年7月，甲又将A房屋以250万元卖给丙，办理了过户登记。2016年8月，乙得知后起诉甲，要求履行合同并过户。诉讼中，丙以有独立请求权第三人身份参加诉讼，主张房屋所有权。经查，丙购房时不知甲已将房屋卖给乙。）1.甲与乙的房屋买卖合同效力：有效。根据《合同法》第44条，依法成立的合同自成立时生效，未办理物权登记不影响合同效力（《物权法》第15条）。甲与乙的合同无无效事由（如恶意串通、违法等），故有效。2.甲与丙的房屋买卖合同效力及物权变动：甲与丙的合同有效（理由同上）。丙为善意第三人（不知甲与乙的合同），且已办理过户登记，根据《物权法》第9条（2018年时《物权法》有效），不动产物权变动以登记为生效要件，故丙取得A房屋所有权。3.乙的诉讼请求能否支持：乙要求甲履行合同并过户的请求无法实现，因房屋已登记至丙名下，甲构成履行不能（《合同法》第110条）。乙可主张甲承担违约责任（赔偿损失、返还购房款等），但不得要求继续履行。4.丙的请求权基础：丙基于物权登记取得所有权（《物权法》第14条），作为有独立请求权第三人，可主张确认其对A房屋的所有权，法院应支持。三、刑事诉讼法部分（案例：某县公安机关以涉嫌抢劫罪对甲立案侦查，拘留甲后第3日提请检察院批准逮捕。检察院审查时发现甲可能未满16周岁（户籍证明显示15周岁，但甲称实际年龄17周岁），遂要求公安机关补充侦查。补充侦查期间，公安机关未找到其他证据，仅提供了甲的出生证明（显示15周岁）。检察院以甲未达刑事责任年龄为由不批准逮捕，公安机关释放甲并变更为取保候审。后公安机关找到甲的邻居证言，证明甲实际年龄17周岁，重新提请逮捕，检察院批准。法院审理中，甲辩护人提出户籍证明与出生证明矛盾，申请对甲进行骨龄鉴定，法院同意。鉴定意见显示甲年龄为16.5周岁。）1.检察院第一次不批准逮捕的合法性：合法。根据《刑事诉讼法》（2012年修正，2018年仍有效）第88条，检察院审查逮捕时认为证据不足的，可要求公安机关补充侦查。本案中，甲年龄存疑（可能未满16周岁，抢劫罪刑事责任年龄为14周岁，但需确认是否满14周岁），若甲实际未满14周岁则不构成犯罪，故检察院不批准逮捕符合“事实不清、证据不足”的不捕条件。2.公安机关释放甲并变更为取保候审的合法性：合法。根据《刑事诉讼法》第90条，检察院不批准逮捕的，公安机关应立即释放，需要继续侦查的可变更强制措施为取保候审或监视居住。3.法院同意骨龄鉴定申请的依据：《刑事诉讼法》第146条规定，为了查明案情，需要解决案件中某些专门性问题时，应当指派、聘请有专门知识的人进行鉴定。甲的年龄直接关系到是否承担刑事责任（抢劫罪14周岁以上），属于影响定罪量刑的关键事实，故法院同意鉴定符合法律规定。4.鉴定意见的证明力：骨龄鉴定属于科学证据，但需结合其他证据综合认定。本案中，户籍证明（15周岁）、出生证明（15周岁）与骨龄鉴定（16.5周岁）矛盾，需审查各证据的来源及真实性。若骨龄鉴定程序合法（如由省级政府指定的鉴定机构进行），且无相反证据推翻，则可作为认定甲年龄的依据，认定甲已满14周岁，应负刑事责任。四、民事诉讼法部分（案例：甲公司与乙公司签订货物买卖合同，约定争议由合同签订地（A市B区）法院管辖。后因乙公司未支付货款，甲公司向A市B区法院起诉，乙公司提出管辖权异议，认为合同签订地实际为A市C区（有双方工作人员聊天记录为证），且合同履行地为A市D区（货物交付地）。法院审查后裁定异议不成立，乙公司未上诉。一审判决乙公司败诉，乙公司上诉，主张管辖权错误，二审法院应否审查？）1.管辖权异议的审查范围：法院应审查管辖协议的效力及约定的管辖法院是否明确。根据《民事诉讼法》第34条，合同或其他财产权益纠纷的当事人可书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地等与争议有实际联系的地点的法院管辖。本案中，双方约定由“合同签订地”法院管辖，若能确定签订地为B区（如合同载明签订地为B区），则协议有效；若乙公司提供的聊天记录能证明实际签订地为C区，需审查合同中“签订地”的表述是否为双方真实意思表示。2.一审法院裁定异议不成立的合法性：若合同中明确记载签订地为B区，即使实际签订地为C区，根据《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉的解释》第30条，管辖协议约定的签订地与实际签订地不一致的，以约定的签订地确定管辖，故一审法院裁定正确。3.二审法院对管辖权异议的审查：根据《民事诉讼法》第127条，当事人对管辖权异议裁定不服的，可上诉；未上诉的，裁定生效。本案中乙公司未对一审管辖权异议裁定上诉，视为接受管辖，二审法院对管辖权异议不再审查（《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉的解释》第33条）。五、行政法部分（案例：某县国土局以甲非法占用耕地为由作出《行政处罚决定书》，责令退还土地、拆除违建并罚款10万元。甲不服，向市国土局申请行政复议。市国土局受理后，认为县国土局未提交当初作出行政行为的证据，遂作出撤销该处罚决定的复议决定。县国土局不服，向法院起诉市国土局，法院以县国土局不具备原告资格为由裁定不予受理。）1.市国土局撤销处罚决定的合法性：合法。根据《行政复议法》第23条，被申请人（县国土局）应自收到申请书副本之日起10日内提出书面答复，并提交当初作出行政行为的证据、依据和其他有关材料；逾期未提交的，视为该行政行为无证据、依据，复议机关应撤销该行政行为（第28条第1款第4项）。2.县国土局起诉市国土局的原告资格：不具备。行政诉讼的原告需是行政行为的相对人或其他与行政行为有利害关系的公民、法人或其他组织（《行政诉讼法》第25条）。市国土局的复议决定是针对甲作出的，县国土局作为被申请人，与复议决定无“利害关系”，故无权提起行政诉讼。3.甲对复议决定的后续救济：甲可对原处罚决定或复议决定提起诉讼。因复议决定撤销了原处罚决定，若甲对撤销决定无异议，则争议解决；若甲认为原处罚决定应部分维持（如罚款过高），可起诉要求确认原处罚决定部分违法，但需在法定起诉期限内（《行政诉讼法》第45条，复议后起诉期限为15日）。六、商法部分（案例：2017年3月，甲、乙、丙设立A有限责任公司，甲出资60%（货币），乙出资30%（专利技术），丙出资10%（劳务），公司章程未约定利润分配比例。2017年10月，甲将其股权转让给丁，未通知乙、丙。2018年1月，公司召开股东会，丁以股东身份要求查阅公司会计账簿，乙反对，认为丁非原始股东无权查阅。）1.丙的出资合法性：不合法。根据《公司法》第27条，股东可用货币、实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产出资；劳务不可用货币估价且无法转让，故丙的劳务出资无效（需补足出资）。2.甲转让股权的效力：甲未通知其他股东（乙、丙），违反《公司法》第71条关于股东优先购买权的规定。但根据《最高人民法院关于适用〈公司法〉若干问题的规定（四）》第21条，其他股东未在通知期限内主张优先购买权或仅提出异议未主张购买的，股权转让有效。若乙、丙未在合理期限内主张优先购买权，甲与丁的股权转让有效，丁取得股权。3.丁查阅会计账簿的权利：丁作为股东（无论是否原始股东），有权查阅公司会计账簿（《公司法》第33条第2款）。乙的反对无法律依据，公司应提供查阅。若公司拒绝，丁可向法院起诉要求行使查阅权（需证明查阅目的正当）。4.公司利润分配比例：公司章程未约定，根据《公司法》第34条，按实缴出资比例分配。甲实缴60%，乙实缴30%（专利技术需评估作价并办理财产权转移手续），丙因劳务出资无效，实缴0%，故利润分配比例为甲60%、乙30%、丙0%（丙需补足出资后方可参与分配）。七、理论法（中国特色社会主义法治理论）（问题：结合“坚持全面推进科学立法、严格执法、公正司法、全民守法”，谈谈如何推进法治政府建设。）推进法治政府建设是全面依法治国的关键环节，需围绕“科学立法、严格执法、公正司法、全民守法”系统推进：1.科学立法为法治政府建设提供制度保障：完善行政法律体系，提高立法质量。针对行政权力运行的重点领域（如行政处罚、行政许可），加强立法调研，广泛征求意见，确保法律规范符合实际需求。例如，修订《行政处罚法》时扩大听证范围、规范自由裁量权，为执法提供明确依据。2.严格执法是法治政府建设的核心要求：坚持法定职责必须为、法无授权不可为。落实行政执法“三项制度”（执法公示、全过程记录、重大执法决定法制审核），规范执法程序。例如，推广“双随机一公开”监管，减少执法随意性；建立执法责任追究机制，对违法执法行为严肃问责。3.公正司法为法治政府建设提供监督保障：强化行政诉讼对行政权力的监督。法院应依法审理行政案件，对违法行政行为坚决撤销或确认违法；落实行政机关负责人出庭应诉制度，推动行