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2019年法考主观题考试练习题(一)理论法论述题材料一:2018年8月24日,中央全面依法治国委员会第一次会议召开,习近平总书记强调,全面依法治国具有基础性、保障性作用,在统筹推进伟大斗争、伟大工程、伟大事业、伟大梦想,全面建设社会主义现代化国家的新征程中,要加强党对全面依法治国的集中统一领导,坚持以全面依法治国新理念新思想新战略为指导,坚定不移走中国特色社会主义法治道路,更好发挥法治固根本、稳预期、利长远的保障作用。材料二:2019年2月25日,中央全面依法治国委员会第二次会议指出,法治是最好的营商环境。要把平等保护贯彻到立法、执法、司法、守法等各个环节,依法平等保护各类市场主体产权和合法权益。要用法治来规范政府和市场的边界,尊重市场经济规律,通过市场化手段,在法治框架内调整各类市场主体的利益关系。材料三:某省为优化营商环境,出台《优化营商环境条例》,规定“行政机关实施行政许可、行政处罚等行为,应当以法律、法规、规章为依据,没有法定依据的,不得减损市场主体合法权益或者增加其义务”;同时要求“建立政务服务‘好差评’制度,市场主体可以对政务服务质量进行评价,评价结果作为对行政机关绩效考核的重要依据”。问题:结合材料,谈谈你对“法治是最好的营商环境”的理解,并阐述如何在法治轨道上优化营商环境。要求:观点明确,逻辑清晰,结合材料,字数不少于600字。(二)民法、民事诉讼法综合案例2017年3月,甲(户籍地A市B区)与乙(户籍地A市C区)签订《房屋买卖合同》,约定甲将其位于A市D区的一套房屋(建筑面积120平方米,登记所有权人为甲)以300万元价格出售给乙,乙应于合同签订后10日内支付定金50万元,甲应于2017年6月30日前办理过户登记,剩余250万元房款于过户后5日内支付。合同第7条约定:“若一方违约,守约方可向合同签订地A市E区法院起诉。”2017年3月5日,乙支付定金50万元。2017年4月,甲因急需资金,与丙(户籍地A市F区)签订《借款合同》,约定甲向丙借款200万元,期限6个月,年利率12%;甲以该房屋为丙设立抵押权,双方于4月15日办理了抵押登记。甲未将抵押事宜告知乙。2017年6月20日,甲告知乙因房屋已抵押无法过户,要求解除合同并退还定金。乙拒绝,要求甲继续履行合同。2017年7月1日,甲将房屋以350万元价格出售给丁(善意,不知抵押及乙的合同),并于7月5日办理了过户登记。丁取得房产证后,以自己名义将房屋出租给戊(户籍地A市G区),租期3年,租金每月1万元,戊入住后发现房屋存在严重质量问题(系甲出售前装修时偷工减料所致),导致其无法正常居住,戊多次要求丁维修未果。2017年8月,乙向A市E区法院起诉甲,要求:1.确认甲与丁的房屋买卖合同无效;2.甲继续履行与乙的合同并办理过户;3.甲双倍返还定金(即100万元)。诉讼中,丙得知此事,以有独立请求权第三人身份申请参加诉讼,主张甲未按期还款,要求拍卖房屋优先受偿。2018年1月,法院经审理认为:甲与乙的合同有效,但因房屋已过户给丁,无法继续履行,故驳回乙的第2项诉讼请求;甲构成违约,支持乙的第3项诉讼请求;甲与丁的合同有效,驳回乙的第1项诉讼请求;丙的抵押权合法有效,支持其优先受偿请求。乙不服一审判决,向A市中级法院提起上诉,主张丁非善意取得,甲与丁的合同应无效。问题:1.甲与乙的《房屋买卖合同》中关于管辖的约定是否有效?为什么?2.甲将房屋抵押给丙的行为是否影响其与乙的合同效力?为什么?3.丁是否取得房屋所有权?为什么?4.乙主张甲与丁的合同无效能否成立?为什么?5.丙作为有独立请求权第三人参加诉讼,其诉讼地位如何?若丙未参加一审,能否在二审中直接提出请求?6.戊若起诉要求丁承担违约责任,应向哪个法院起诉?戊能否同时要求丁赔偿因房屋质量问题造成的其他损失(如另行租房的费用)?为什么?7.乙上诉主张丁非善意取得,二审法院应如何处理?(三)刑法案例2018年5月,王某(男,30岁)因赌博欠李某(男,28岁)高利贷50万元,李某多次催讨未果。2018年6月10日,李某纠集张某(男,25岁)、赵某(男,17岁),以“谈还款”为由将王某骗至郊区一废弃仓库,限制其人身自由,并威胁“不还钱就打断腿”。王某称“现在没钱,一周后卖车凑钱”。李某等人不信,张某用木棍击打王某腿部,致其轻伤。王某因疼痛剧烈,趁李某等人不注意,从仓库窗户跳出逃跑,张某、赵某追赶。王某在逃跑过程中,为躲避追赶,闯入路边村民刘某家,撞坏刘某家的木门(价值800元)。刘某阻止王某进入,王某推了刘某一把,致刘某倒地(未受伤)。王某逃至公路边,拦停一辆出租车欲离开,出租车司机陈某见王某受伤,要求其支付双倍车费,王某不同意,陈某拒绝开车。王某情绪激动,掏出随身携带的水果刀(非管制刀具)威胁陈某“再废话就捅你”,陈某被迫开车。行驶途中,王某发现陈某绕远路,怀疑其欲报警,遂用刀划伤陈某手臂(轻微伤),并自己操控方向盘,导致车辆失控撞向路边护栏,造成车辆损坏(修复费用2万元)。李某等人未能追上王某,返回仓库后,李某提议“去王某家搬东西抵债”,张某、赵某同意。三人至王某家,王某妻子孙某(怀孕6个月)阻拦,李某推了孙某一把,孙某倒地后流产(经鉴定为重伤)。三人搬走红木家具(价值15万元)、黄金首饰(价值20万元)。后李某将黄金首饰以15万元卖给不知情的周某,周某又以22万元转卖给郑某。问题:1.李某、张某、赵某限制王某人身自由的行为构成何罪?张某击打王某致轻伤的行为是否单独定罪?为什么?2.王某闯入刘某家、撞坏木门、推刘某的行为是否构成犯罪?为什么?3.王某威胁陈某开车、划伤陈某、致车辆损坏的行为构成何罪?4.李某、张某、赵某搬王某家财物的行为构成何罪?孙某流产的结果对定罪量刑有何影响?5.周某、郑某的行为是否构成犯罪?为什么?6.赵某(17岁)的刑事责任如何认定?(四)行政法案例2018年3月,某县自然资源和规划局(以下简称“县资规局”)向甲公司颁发《建设用地规划许可证》,批准其在县城某地块建设商业综合体。该地块原为集体土地,2017年12月,县政府发布《征收土地公告》,征收该地块并转为国有,但未依法对被征地村民进行补偿安置。2018年5月,村民吴某(该地块原承包经营权人)发现甲公司开始施工,认为县资规局的许可行为侵犯其合法权益,向市自然资源和规划局(以下简称“市资规局”)申请行政复议,请求撤销《建设用地规划许可证》。市资规局受理后,认为县资规局未提交当初作出行政行为的证据、依据,于2018年7月作出复议决定,撤销县资规局的许可行为。甲公司不服复议决定,向法院提起诉讼。诉讼中,县资规局提交了一份2018年6月补作的《用地规划审查意见》,称“甲公司符合规划条件”。法院经审理认为,县资规局在复议期间未依法举证,市资规局的复议决定合法,判决驳回甲公司的诉讼请求。2018年8月,县政府发布《补偿安置方案公告》,但吴某认为补偿标准过低,拒绝签订协议。县政府遂作出《责令交出土地决定书》,吴某仍不履行,县政府申请法院强制执行。法院审查后认为,征收程序存在违法,裁定不予执行。问题:1.吴某是否具有申请行政复议的资格?为什么?2.市资规局以县资规局未举证为由撤销许可行为是否合法?为什么?3.县资规局在诉讼中提交的《用地规划审查意见》是否可作为定案依据?为什么?4.甲公司对复议决定提起诉讼,被告如何确定?管辖法院是哪个?5.法院裁定不予执行县政府的《责令交出土地决定书》是否合法?若吴某对该裁定不服,能否上诉?(五)商法案例2016年1月,李某、张某、王某共同出资设立甲有限责任公司(以下简称“甲公司”),注册资本1000万元,李某持股40%(实缴200万元),张某持股30%(实缴150万元),王某持股30%(实缴150万元),公司章程规定“股东应于2020年12月31日前缴足剩余出资”。2017年5月,甲公司与乙公司签订《设备采购合同》,约定甲公司向乙公司购买设备,总价款500万元,甲公司应于收货后3个月内支付货款。甲公司收货后未付款,乙公司多次催讨未果。2018年3月,李某将其持有的甲公司20%股权以100万元价格转让给赵某(赵某明知李某未足额出资),双方签订《股权转让协议》,但未办理股权变更登记。2018年5月,李某又将该20%股权以150万元价格转让给不知情的钱某,并办理了股权变更登记。2018年6月,甲公司因经营不善,无法清偿到期债务,乙公司向法院申请甲公司破产。法院受理破产申请时,甲公司资产总额800万元,负债总额1200万元(含欠乙公司500万元)。破产清算中发现:(1)2018年1月,甲公司为逃避债务,将一台价值200万元的设备以50万元价格转让给关联公司丙公司;(2)李某尚欠出资200万元未缴,张某、王某已缴足出资;(3)甲公司曾为股东张某的个人债务提供连带责任保证,担保债权金额300万元,张某未按期还款,债权人已申报该债权。问题:1.李某与赵某的《股权转让协议》是否有效?钱某是否取得该20%股权?为什么?2.乙公司申请甲公司破产时,法院应否受理?为什么?3.甲公司向丙公司转让设备的行为是否可撤销?管理人应如何处理?4.李某未缴的200万元出资是否属于破产财产?赵某是否需要承担出资责任?为什么?5.甲公司为张某提供担保的债权是否属于破产债权?管理人能否主张该担保无效?为什么?6.若甲公司破产财产最终变现1000万元(含追回的设备转让款150万元),破产费用50万元,共益债务100万元,应如何清偿?(六)刑事诉讼法案例2019年1月,某市发生一起抢劫杀人案,犯罪嫌疑人陈某(男,25岁)被抓获。侦查阶段:(1)公安机关在未出示搜查证的情况下,对陈某住所进行搜查,查获一把带血迹的匕首(后鉴定为被害人血迹);(2)侦查人员对陈某进行讯问时,陈某否认犯罪,侦查人员说“不老实就关你一辈子”,陈某遂承认“是我干的”;(3)证人王某(13岁)称“看到陈某从案发现场跑走”,但王某陈述时其母亲在场,侦查人员未告知其作证的权利义务。审查起诉阶段,检察院认为陈某可能被判处无期徒刑,向市中级法院提起公诉。法院审理中,陈某翻供,称“讯问时被威胁才认罪”,并申请排除非法证据。法院启动非法证据排除程序,通知侦查人员出庭说明情况,侦查人员未到庭。庭审中,辩护人提出:(1)搜查程序违法,匕首应作为非法证据排除;(2)王某的证言因取证程序违法应排除;(3)陈某的有罪供述系非法取得,应排除。法院经审理认为:(1)匕首虽系无证搜查取得,但属于“紧急情况”,可以作为定案依据;(2)王某的证言因母亲在场且未告知权利义务,不得作为定案依据;(3)陈某的有罪供述系威胁取得
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