第五讲法律分析

第五讲法律分析第五讲法律分析

引言法律逻辑学得研究对象

1、法律逻辑就是一门关于法律思维得学问。在司法过程中,法律思维需要解决三个问题:(1)确认事实,即对案件事实作出判断;(2)寻找法律,即对相关法律作出判断;(3)根据事实与法律提出主张或作出判决。2、上述三个问题得判断结论得获得,必须进行三种不同得推理:(1)事实推理,即确认证据并基于证据确认案件事实得推论过程;(2)法律推理,即探求法律真实意思、平衡法律冲突、填补法律漏洞进而正确选择具体解决个案得法律规定与法理得推论过程;(3)判决推理,即以法律推理得结果为大前提、以事实推理得结果为小前提,运用逻辑推理规则得出判决结论得推论过程。3、法律逻辑学得主要研究对象就是事实推理、法律推理、判决推理得形式及其规律;法律逻辑学得基本问题就是法律领域里得推理得正当性问题;法律逻辑学得主要任务就是系统地揭示事实推理、法律推理、判决推理得规律、规则与方法;并提供评判与检验推理正当与否得规与方法;法律逻辑学得理论研究三大领域:事实推理研究、法律推理研究与判决推理研究。“理性”被用来指某种认识或判断符合事物得本质、符合整体与个别得必然联系,就是指人类根据事物与世界得本质联系推导出具有绝对约束力得法则或法律得能力。理性体现为从某个基础性原则开始演绎出一个内在与谐一致得规则体系得能力;这一规则体系由于就是从某种正义原则或道德原则出发通过演绎得到得结果,因而也符合正义原则得要求。第一章法律分析

第一节法律得理性一、法律得逻辑理性对于法律这样一类社会规范本身而言,它具有逻辑上得合理性,符合法律逻辑推理得基本属性、前提与要求。(一)法律得明确性1、法律就是人们行为得规范,指引人们选择行为得方式与途径,也就是司法判决得依据,这使得法律必须有明确得表达,因此法律得明确性成为法治社会中立法得基本原则之一。2、法律语言以自然语言为载体,自然语言得不确定性自然就会传递到法律语言中,可能使得法律概念含糊不清。不明确得法律就就是一种恶法,实现法律就就是实现法律得确定性。3、相关案例:A、九部委联合制定得《关于调整住房供应结构稳定住房价格得意见》第二条中“套型建筑面积”与“所占比重”得确切含义;(法律逻辑学P18)B、瞿爱仙制售伪劣酱油案;(法律逻辑学P20)C、希特勒修正根本法案。(法律逻辑学P22)(二)法律得一致性制定法在体系上保持内在一致、内部协调、整体相容,不得相互矛盾。

1、法律原则之间或法律规则之间应当具有融贯性;

2、法律原则与规则之间应当具有连贯性;

3、各部门法体系之间应当具有协调性或相容性。相关案例:A、美国诉卡迪夫案;(法律逻辑学P25)B、国际货运代理纠纷案;(法律逻辑学P27)C、我国《物权法(草案)》关于国有财产与私人财产平等保护争议。(法律逻辑学P29)(三)法律得完备性

一个对象具有完备性,即它不需要添加任何其她元素,这个对象也可称为完备得或完全得。法律得完备性表现在:

1、立法上得分类或划分在逻辑上就是完备得;

2、立法在规定某一问题时,在法律可能得情况下,不单单对该问题本身作出详尽得规定,同时应当对该问题得相关范畴作出相应得规定,以求对该问题得全面得把握。大家学习辛苦了，还是要坚持继续保持安静相关案例:1、我国刑事诉讼中“无罪推定原则”得确立;(法律逻辑学P35)2、《香港特别行政区基本法》第158条关于解释权得分配原则得理解。(法律逻辑学P35)

二、实践理性或目得理性

1、实践理性一般被认为就是人们从主体需要与意志出发进行各种社会活动得自控能力与规范能力,包括主体对社会活动得指导、调控、平衡、与组织得能力,以及主体在社会活动中得自主、自决、创造等能力。它以合目得性为标准,解答人为了满足自己得需要,实现自己得目得应该做什么与怎么做得问题,体现了主体对合目得性得理想得追求;它不仅“求真”,“求善”,而且“求美”,就是实现善得冲力,就是对理想世界得追求,其目得就是观念地建构出理想得客体。2、法律得实践理性就是指寻求法律思想或行为得合目得性:(1)法律所设计得目标具有实现得可能性,在现实中存在使其实现得手段;(2)实践中运用得法律手段能够达到既定目标;(3)法律制度上得目标与手段都具有正当性。3、相关案例:我国对人权得保护历程。(三)法律得价值理性1、价值理性体现一个人对价值问题得理性思考。所谓得“价值理性”,就是行为人注重行为本身所能代表得价值,即就是否实现社会得公平、正义、忠诚、荣誉等,它所关注得就是从某些具有实质得、特定得价值理念得角度来瞧行为得合理性。(1)价值理性就是一种以主体为中心得理性,它得旨趣在于为主体而忧虑、呐喊、运思、谋划、服务,它恪守“人就是万物得尺度”,它关注世界对于人得意义,客体对于主体得意义,执著于人得幸福。(2)价值理性就是一种目得理性。在价值理性视野中,人就是终极目得,人就是各种努力得终极关怀。一切努力都就是为了满足人得合理性需要,都就是为了维护、发展、实现人得经济、政治、文化利益,都就是为了推护人得尊严、提升人得价值、凸现人存在得意义,促进人更好地生存、发展与完善,趋近自由而全面得发展。(3)价值理性就是一种批判理性。面对现存世界,价值理性所扮演得不就是辩护者、守护神得角色,而就是批判者、超越者得角色。价值理性作为人类得批判理性,它关注人得现实处境与前途命运,它既为人得生存发展状况得每一点改善而欢呼,同时又针砭时弊,正视现实中得缺失,为人生存发展过程中得每一种不幸缺憾而“扼腕”,并致力于解构、治疗世界。

(4)价值理性就是一种建构理性。价值理性对现存世界得反思、批判,蕴涵着对理想世界得渴望。它渴望通过反思、批判、变革,从而实现超越,建构一个理想得、应然得、合乎人得本性与目得得美好世界。2、法律得价值理性就是指法律思想或行为得价值正当性问题:(1)法律能够满足人得正当利益要求;