【建立行政处罚附带民事纠纷解决机制的整体构想概述2300字】

建立行政处罚附带民事纠纷解决机制的整体构想概述目录TOC\o"1-3"\h\u4041建立行政处罚附带民事纠纷解决机制的整体构想概述 19257一、由行政机关为主导的依职权模式 13643二、以当事人意思表示为主导的依申请模式 2一、由行政机关为主导的依职权模式责令改正是一种复杂的行政行为，责令改正或纠正的形式因各种具体违法行为不同而分为停止违法行为、责令退还、责令赔偿、责令改正、限期拆除、限期治理等应松年、马怀德主编：《中华人民共和国行政处罚法学习辅导》，人民出版社1996年版，第131页。应松年、马怀德主编：《中华人民共和国行政处罚法学习辅导》，人民出版社1996年版，第131页。（一）责令退赔若违法行为人的获利行为没有法律上或者合同上的依据，则构成不当得利，那么行政机关可以在作出行政处罚决定的同时责令返还不当得利，但是需要注意以下三点。一是当发生责任竞合时，应该先执行民事责任。行政机关在处理行政处罚附带民事纠纷时，应优先考虑到第三人的正当民事权益，因为从法理上来讲，国家能承担的法律风险比个人所能承担的要大很多。先执行了行政处罚从而导致权利人的权益主张无法实现，对于权利人来说是不可接受的打击；但若反之，行政处罚罚款无法实现，对于国家财政来说损失意义不大。因此建议行政机关要先责令返还权利人，为了鼓励行政相对人积极补偿，同时可以将违法所得返还情况作为行政处罚的裁量因素；违法行为人拒不执行责令返还决定的，可以引入执行罚，督促行政相对人及时返还。二是退赔不能时实行追缴制度。当行政机关无法查清民事权利义务关系，或者因权利人下落不明、权利人放弃债权等原因导致退赔不能时，可以先由行政机关追缴非法所得、非法财物。被追缴的财产利益在追缴前，因为出售、使用等原因导致不能追缴的，可以追缴相同价值的货币。在实践中，往往是行政机关在调查完违法事实后，为了追求行政效率，快速作出行政处罚。行政相对人财产都已经上缴完毕归入国库了，这时候民事纠纷一般才刚刚处理完，民事赔偿数额得以确定后转头发现已无财产可执行了，民事责任最终无法实现。因此，可建立罚款或违法所得、非法财物暂缓入库规则席朝阳：《论民事责任优先的实现》，载《企业家天地（理论版）》2011年席朝阳：《论民事责任优先的实现》，载《企业家天地（理论版）》2011年三是处罚决定文书的注意要点。附带民事纠纷解决的内容，可以在行政处罚决定书中予以明确，具体做法可以参照刑事领域的做法。《最高人民法院关于适用刑法第六十四条有关问题的批复》（法〔2013〕229号）规定：“根据刑法第六十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百三十九条的规定，被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。据此，追缴或者责令退赔的具体内容，应当在判决主文中写明；其中，判决前已经发还被害人的财产，应当注明。被害人提起附带民事诉讼，或者另行提起民事诉讼请求返还被非法占有、处置的财产的，人民法院不予受理。”（二）责令停止侵害、排除妨碍物权请求权、人格权请求权、知识产权请求权等绝对权请求权对权利人要求的举证义务比较低，且可以不适用诉讼时效的约束，主要作用是保全绝对权的圆满状态，责任形式主要是停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、消除影响、赔礼道歉、恢复名誉等。在行政处罚过程中，将责令停止侵权、排除妨碍等作为责令改正的具体形式普遍授予行政机关，对于及时保障合法权益，消除和预防危害后果，迅速纠正违法行为具有积极意义。二、以当事人意思表示为主导的依申请模式行政调解、裁决、和解行政调解、裁决、和解是解决民事争议的行政途径，共同的特点是体现了当事人的意思表示。（一）行政调解解决行政处罚中的民事纠纷，行政调解前置是极佳的选择。行政调解是指行政机关在职权范围内，以法律、法规、规章为依据，通过协调和劝导，促使各方当事人平等协商，自愿达成协议，解决争议纠纷的活动。我国没有关于行政调解的一般规定，开展行政调解是否必须有法定依据也不明确。但在学理上一般认为，行政调解不需要具有法律法规授权。对于行政处罚过程中的民事纠纷，行政机关如能依法进行调解，往往会事半功倍，定分止争袁雪石.行政处罚附带民事纠纷解决机制研究[J].中国法律评论,2020(05):18-26.袁雪石.行政处罚附带民事纠纷解决机制研究[J].中国法律评论,2020(05):18-26.（二）行政裁决基于民事责任优先、发挥行政民事合力等考虑，在处理竞合的民事纠纷时，行政裁决也应作为行政处罚的前置程序。一般认为，行政裁决是行政机关根据当事人申请，根据法律法规授权，居中对与行政管理活动密切相关的民事纠纷进行裁处的行为。行政裁决具有效率高、成本低、专业性强、程序简便的特点。在进行行政裁决时，行政处罚行为应当中止，待行政裁决作出后，行政机关可以作出行政处罚决定。在违法行为人的财产不足以支付时，可以收缴财产后返还，以清偿民事之债，剩余部分再用于执行行政处罚决定；也可以在当事人清偿民事之债后，行政机关再执行行政处罚决定袁雪石.行政处罚附带民事纠纷解决机制研究[J].中国法律评论,2020(05):18-26.袁雪石.行政处罚附带民事纠纷解决机制研究[J].中国法律评论,2020(05):18-26.（三）行政和解对于涉及众多民事主体利益的大规模行政违法行为，实施行政和解制度，有利于缓和尖锐的社会矛盾，满足相关民事主体的损害赔偿请求，同时又能节省有限的司法资源。但是在此次新修订的《行政处罚法》中并没有引入行政和解制度。目前为止，只有在证券领域中有法律条文明确规定行政和解制度目前，我国只有证券领域有行政和解的明确规定，《证券法》第171条规定：国务院证券监督机构在进行调查期间，被调查的行政相对人可以书面申请，承诺在监督机构认可的一定期限内，自行纠正违法行为，赔偿投资者的损失，化解纠纷矛盾，解除社会不良影响的，国务院证券监督机构