法学概论章节练习题及答案

绪论思考与练习一、名词解释1.法系法系既不同于法律体系，也不同于法的历史类型，是指根据法的历史传统和法的源流关系的差异，以及法的内容和形式上的某些特点，对各国和地区的法所作的分类。2.法的历史类型法的历史类型是依据法所赖以存在的经济基础及法所体现的阶级意志的不同而对各种社会的法所作的分类。3.立法法的制定，即立法，是法的运行和实施的起始环节，也是关键环节。立法是指制定、认可、修改、废止法律规范以及把法律规范系统化的活动。4.守法法的遵守，即守法，是指国家机关、社会组织和公民，依照法律的规定，行使权利、履行义务的活动。5.执法法的执行，即执法，也称法律执行，是指国家机关执行法律、适用法律的活动。广义上的法的执行，是指国家行政机关、司法机关及其公职人员，依照法定的职权和程序，贯彻实施法律的活动。狭义上的法的执行，仅指国家行政机关在行使其职权的过程中，贯彻和实施法律的活动，司法机关对法的实施是指法的适用。二、简答题1.为什么说法是意志性与规律性的统一？答：法是由人制定的，是人们意识活动的产物，意志性是法律的本质属性。法律直接表现和反映立法者的意志，但是立法者不能随意创制法律，也不能只反映自己的意志，立法者必须遵循法与社会发展的客观规律和形式上的立法程序，因此，规律性也是法的本质属性。法的意志性和规律性是辩证统一的关系。规律是客观的，法要反映与体现客观规律，必须通过人的意志的主观能动作用；客观规律反过来又能限制意识活动的任意性。2.法律起源的一般规律是什么？答：1.由个别调整到规范性调整2.由习惯到习惯法再到制定法3.由自发调整到自觉调整3.试比较英美法系与大陆法系的区别。答：（1）在法律渊源方面的区别。在大陆法系国家，正式的法律渊源仅指制定法，即宪法、法律、行政法规等，只有他们才是具有法律约束力的，而法院的判例、法理等，并没有正式的法律效力。在英美法系国家，制定法和判例法都被认为是正式的法律渊源。（2）在法典编纂方面的区别。大陆法系国家一般使用法典形式，而英美法系国家则不倾向法典形式，制定法往往是单行法律、法规。随着两大法系相互融合，这一差别已经逐渐缩小，但英美法系国家的法典，主要是判例法的规范化。（3）在法律分类方面的区别。大陆法系国家法律的基本分类是公法和私法，私法主要指民法和商法，公法主要指宪法、行政法、刑法和程序法。英美法系国家在传统上并无公法和私法之分，它的法律基本分类是普通法和衡平法。（4）在适用法律的技术方面的区别。大陆法系主要是“法规出发型”的诉讼，法官审理案件首先考虑制定法如何规定，然后按照有关规定对照案件事实来判决案件。英美法系则是“事实出发型”诉讼，法官从事实中发现与以前判例的相同点和不同点，然后从判例中概括出可以适用于本案的法律规则。（5）在法律术语、概念上的区别。两大法系在法律术语、概念上存在着很多差别，这些差别主要是历史传统和哲学倾向上的不同造成的。4.法的适用的特点有哪些？答：（1）被动性。国家司法机关适用法律的活动与行政机关执行法律的活动有很大的不同，它适用法律必须以各类案件的发生为前提，具有被动性。被动性意味着司法机关是国家全部法律实施活动的最后关口，是维护社会公正、保障法律得以正确实施的最终防线，司法机关和司法工作因之具有非比寻常的重要意义。（2）权威性。法的适用是国家司法机关及其司法人员运用国家权力并以国家名义进行，具有独一无二、毋庸置疑的权威性。（3）强制性。法的适用由司法机关凭借不可抗拒的国家强制力作后盾，以保证法律规范的具体实施。司法机关依法作出的判决和裁定，任何机关、组织和个人都必须执行，不得改变或违抗。正是法律适用的这种强制性，才使法律得以如期实现，社会秩序得以正常维护。（4）程序性。司法活动是严格按照诉讼程序进行的。离开了法定程序，不仅无法保障当事人的合法权益，也很难正确适用法律。因此，司法活动要严格遵守程序法的规定。（5）规范性。表明法的适用结果的文件，必须是规范性法律文件，如具有一定规格和程式的判决书、裁定书等5.简要说明法与道德的关系。答：道德是一种社会意识形态，是一定社会调整人与人之间和人与社会之间关系的行为规范的总和。道德和法律同为调整人们社会生活的行为规范，但两者存在着根本的区别:（1）道德和法律产生的背景不同。前者是在原始规范的基础上产生的，最早表现为禁忌、风俗、礼仪；后者是在道德作为一种规范已经存在，但是随着社会矛盾的尖锐化，道德已无力对现实的社会关系进行规范调整的情况下产生的。（2）道德和法律的表现形式不同。道德往往是人们心中一种自发的信念，而法律必须有专门的形式和制定程序。（3）道德和法律所规范的内容不完全相同。违反了法律规范的行为，一般也违反了道德规范，而违反了道德规范的行为并不一定违反法律规范。同时，道德在规范人们行为时更多强调义务和禁止性规范，而法律在规范人们行为时不但强调义务，还要强调权利。（4）道德和法律的实施方式不同。道德主要依靠人们自觉遵守，而法律却有国家强制力保障。（5）违反道德和违反法律产生的结果不同。违反道德所引起的两种后果，一是惩罚，主要是在古代社会中的传统方式，如忏悔、献祭、被逐出群体等；二是自我良心的谴责和社会舆论的压力。而违反法律的后果则是受到国家强制力的制裁。

思考与练习一、名词解释1.成文宪法与不成文宪法所谓成文宪法，是指用统一的书面文本的形式（通常表现为宪法典）来规定国家根本制度和根本任务的宪法，具有规范明确、条文系统、便于执行和监督的特点。世界上最早的成文宪法是1787年的美国宪法，目前世界上绝大多数国家的宪法都是成文宪法。所谓不成文宪法，是指没有统一的法典形式，由具有宪法性质的各种政治文件、法律文件、宪法惯例和宪法判例组成的宪法，具有弹性大、适应性强但规范不明确、容易重复矛盾的特点。英国是不成文宪法国家的典型代表。2.政体与国体政体，即国家政权的组织形式，是指统治阶级采取何种形式去组织反对敌人、保护自己的政权机关。国体与政体紧密相关，国体决定政体，政体体现国体。国体，通常称为国家性质，是指社会各阶级在国家中的地位，具体来说就是国家由哪个或哪些阶级统治或管理以及社会各阶级在国家中的地位。3.民族区域自治制度所谓民族区域自治是指在中华人民共和国领域内，在国家的统一领导下，按照《宪法》和《民族区域自治法》的规定，以少数民族聚居区为基础，建立自治地方，设立自治机关，行使自治权，实现少数民族自主管理本民族内部事务的制度。4.平等权平等权，是指公民所享有并行使的不受任何差别对待地、平等地享有宪法和法律所规定的公民权利以及要求国家在任何情况下无差别地予以保护的权利。5.民主集中制我国现行宪法规定：“中华人民共和国的国家机构实行民主集中制原则。”主要表现为：各级人民代表大会由民主选举产生，对人民负责，受人民监督；国家行政机关、审判机关和检察机关都由人民代表大会产生，对它负责，受它监督；中央和地方的国家机构职权的划分，遵循在中央的统一领导下，充分发挥地方的主动性、积极性的原则；国家权力机关、审判机关、检察机关实行集体领导制度，行政机关和军事机关实行首长负责制，这两种领导制度都是民主集中制的体现。二、简答题1.简要说明宪法的含义和本质。宪法是调整国家机关与公民之间的权利义务关系和国家机关相互之间关系的国家根本法。宪法的本质：1.宪法是法，具有法的一般属性。2.宪法是根本法，具有其他部门法所不具备的本质属性2.我国人民代表大会制度的内容有哪些？人民代表大会制度，是以民主集中制为原则，由人民依法在民主普选的基础上选举和产生自己的代表，组成全国和地方国家权力机关，即全国人民代表大会和地方各级人民代表大会，其他国家机关由人民代表大会产生，对它负责，受它监督。人民代表大会制度的内容包括以下三个方面：第一，国家的一切权力属于人民，人民是国家的主人；第二，人民通过直接或间接选举方式选举代表组成各级国家权力机关，行使管理国家和社会的一切权力；第三，其他国家机关如国家行政机关、审判机关、检察机关都由人民代表大会产生，对它负责，受它监督。3.简要说明我国的国家结构形式。国家结构形式，是指特定国家的统治阶级为了实现其统治职能，采取的调整国家整体与部分、中央与地方的相互关系的一种形式。如果说政体或者政权组织形式是从横向角度表现国家政权体系，那么国家结构形式则是从纵向角度表现国家政权体系。我国的国家结构形式是单一制。我国现行《宪法》序言规定：“中华人民共和国是全国各族人民共同缔造的统一的多民族国家。”这表明我国是单一制国家。具体而言，我国实行的是统一的多民族的单一制国家结构形式。我国采取单一制国家结构形式的主要原因在于：在漫长的历史发展进程中，除了短时间的分裂状态外，我国从秦、汉以来一直实行中央集权制度，建立单一制国家符合我国的历史传统；我国是一个统一的多民族国家，但民族分布不平衡，长期的民族交往形成了大杂居、小聚居的局面，在发展经济和文化的过程中，各民族建立了不可分割的联系，这是建立单一制国家的民族状况原因；我国存在很多不平衡因素，如汉族地区和少数民族地区经济发展的不平衡，自然资源的不平衡，技术力量和劳动力资源的不平衡等，建立单一制国家有利于各民族共同发展、繁荣，共同完成社会主义现代化建设任务。4.公民基本权利和义务的关系是什么？公民的基本权利和义务的关系为：（一）公民的基本权利和义务相互统一（二）公民的基本权利和义务相互对应（三）公民的基本权利和义务相互对立5.我国国家机构的活动原则有哪些？我国国家机构的活动原则有：1.民主集中制原则2.法治原则3.责任制原则4.为人民服务原则5.精简和效率原则三、案例分析刘某系某乡女村民，已经生育三个女儿，现在又怀上了第四胎。乡、村两级干部决心把她作典型处理。于是，在某天一大早便破门而入，将还在睡梦中未及穿戴整齐的刘某强行带到村委会教育了一整天，并决定取消其读小学的女儿“三好学生”的称号。问题：根据我国宪法和法律，乡村干部的行为侵犯了刘某作为公民的哪些宪法权利？（此题为2003年司法考试卷一多选第43题）答：乡村干部侵犯了刘某作为公民的人身自由权、住宅不受侵犯权、人格尊严。思考与练习一、名词解释1.犯罪《刑法》第13条规定：“一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利及其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受到刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”2.犯罪构成犯罪构成，是我国《刑法》所规定的、确定某一具体行为构成犯罪所必须的一切客观和主观要件的总和。3.犯罪中止犯罪中止，是指在犯罪过程中，行为人自动停止犯罪或者自动有效地防止犯罪结果的发生，而未完成犯罪的一种犯罪停止形态。4.共同犯罪共同犯罪，是指二人以上基于共同的犯罪故意而共同实施的犯罪。共同犯罪是与个人单独犯罪相对应的一种特殊犯罪形式，其不等同于若干个人犯罪的简单相加。5.盗窃罪盗窃罪，是指以非法占有为目的，秘密地窃取数额较大的公私财物或者多次盗取公私财物的行为。二、简答题1.什么是刑法的基本原则？我国刑法有哪些基本原则？刑法的基本原则，是指贯穿于全部刑法规范，具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法意义，体现我国刑事法治基本精神的准则。根据《中华人民共和国刑法》第3条至第5条的规定，我国刑法的基本原则有三项：罪刑法定原则、刑法面前人人平等原则和罪责刑相适应原则。罪刑法定原则，是指犯罪成立所需要的法律要件以及对犯罪进行惩罚的刑罚方法等，均应由刑法加以明文规定。刑法面前人人平等原则，是指对任何人犯罪，不论犯罪人的家庭出身、社会地位、职业性质、财产状况、政治面貌如何，都应追究刑事责任，一律平等地适用刑法，依法定罪、量刑和行刑，不允许任何人有超越法律的特权。罪责刑相适应原则，是指对犯罪人所判处刑罚的轻重，要与其所犯的罪行大小以及所应承担的刑事责任大小相适应，做到重罪重罚，轻罪轻罚，罪刑相称，罚当其罪。2.什么是数罪并罚？数罪并罚，指人民法院对一行为人在法定期限内所犯数罪分别定罪量刑后，按照法定的原则及方法决定其应执行的刑罚的制度。根据刑法的规定，适用数罪并罚的情况有以下三种：（1）判决宣告以前一人犯数罪的并罚。（2）判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现漏罪的并罚。（3）判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的并罚。3.正当防卫的构成是什么？根据我国《刑法》第20条第1、2款的规定，正当防卫的成立必须同时具备如下五个条件：①必须发生了不法侵害。②不法侵害正在进行。③具有正当防卫的目的，即必须是为了保卫国家利益、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利。④必须针对不法侵害人本人实施。⑤防卫不能明显超过必要限度造成重大损害。4.犯罪未遂有哪些基本特征？对未遂犯如何处罚？犯罪未遂，是指行为人已经着手实行具体犯罪构成的实行行为，由于意志以外的原因而未能完成犯罪的一种犯罪停止形态。犯罪未遂具有以下特征：（1）行为人已经着手实行犯罪。（2）犯罪未完成而停止下来。（3）犯罪停止在未完成形态是犯罪分子意志以外的原因所致。犯罪未遂与犯罪既遂相比，具有较轻的社会危害性，因此，《刑法》规定：“对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。”5.抢劫罪的构成要件是什么？如何处罚？抢劫罪，是指以非法占有为目的，当场使用暴力、胁迫或者其他方法，强行劫取公私财物的行为。本罪的构成要件如下：①犯罪客体是复合客体，既侵犯了公私财物所有权，也侵犯了被害人的人身权，其中以财产所有权为主要客体。②犯罪客观方面表现为当场使用暴力、胁迫或其他方法，强行劫取公私财物的行为。③犯罪主体是一般主体。④犯罪主观方面表现为直接故意。根据刑法第263条的规定，犯本罪的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金。三、案例分析1.甲、乙、丙三人周末相约到野外山林去野炊，三人打了一只野兔，进行烧烤。正在这时，天空突然乌云密布，雷电交加，眼看就要下大雨了。甲提议下山避雨；乙说先把火熄灭；丙说雨会把火浇灭，还是赶快避雨要紧。于是，三人扔下燃烧的火堆，慌忙往山下奔跑。结果刚到山脚下，阴云散去，雨最终没有下，反而刮了一阵风，结果这堆火将整个山林点燃了，造成重大火灾。问题：这一案件中，甲、乙、丙三人对发生严重的火灾事故的可能性，主观上显然都是有认识的，那么是间接故意还是过于自信的过失？是过于自信的过失。因为：首先，对于这个火灾的发生，三人显然都是持反对、否定态度的，都是不希望（故意）、也非放任（间接故意）火灾发生的，结果的出现是出乎他们意料的。其次，他们当时凭借了一定的条件，有一定的依据而轻信不会发生火灾，情急之中没有想到有例外的情况发生，或者是高估了外界因素的作用，主观方面表现为过于自信，属过失。2.某甲在旅游区森林里看到一女青年乙，遂上前抓住乙并将其挟持到一僻静之处，欲行强奸，遭乙反抗，甲猛击乙的头部，将其击昏后就地进行强奸。在强奸之后，趁乙昏迷之际，见乙的手提包扔在不远处，捡起后发现里面有手机、手表以及一千多元现金等物，于是据为己有。问题：某甲将手提包据为己有这一行为如何认定？甲的暴力行为是为了顺利实现对乙的奸淫，而不是为了占有乙的财物，所以趁乙昏迷之际拿走其财物的行为定为盗窃比较合适。如果出现的情况是甲强奸乙之后，乙穿衣服，惊魂未定之际，甲对乙强行搜身，乙不敢吭声，然后甲掠夺走乙的财物，那就是抢劫了。因为在那种情况下，即使甲没有发出任何语言威胁和暴力举动，但精神性的强制很明显是存在的，所以认定为抢劫。

思考与练习一、名词解释1．法人法人，是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。2．表见代理表见代理，是指行为人虽不具有代理权，但因某种表面现象，足以使相对人相信该行为人有代理权而与之为民事法律行为，法律使之发生与有权代理同样的法律效果的代理。3．担保物权担保物权，是与用益物权相对应的他物权，是为了确保债权的实现而设定的，以直接取得或支配特定财产的交换价值为内容的权利。根据我国《物权法》的规定，担保物权有抵押权、质权、留置权。4．债权债是发生在特定主体之间的，以请求为特定行为的法律关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人享有的权利称为债权，债务人负担的义务称为债务。债权人有权要求债务人依照法律的规定或按照合同的约定履行义务，债务人有义务满足债权人的要求，这种关系就称为债或者债权关系。5．人身权人身权，是指法律赋予民事主体所享有的、与其人身不可分离而又没有直接财产内容的民事权利。6．著作权著作权，也称为版权，是指作者对其创作的文学、艺术和科学作品依法享有的专有权利。7．要约要约是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人所作出的意思表示。8．代位继承代位继承，是指被继承人的子女先于被继承人死亡，其应继承的份额由该被继承人的子女的晚辈直系血亲继承的制度。9．民事责任民事责任，是指民事主体违反法律规定或合同约定的民事义务，侵害民事权利主体的民事权利，依民法之规定所应承担的法律后果。二、简答题1．什么是民法的基本原则？我国民法有哪些基本原则？民法的基本原则是民法的宗旨，是基本准则，是制订、解释、执行和研究民法的出发点。民法的基本原则贯穿于整个民法制度和民法规范之中，从根本上体现了民法所调整的商品经济关系和其他社会关系的本质要求，是民法精神实质之所在。我国民法的基本原则有：（一）平等原则（二）意思自治原则（三）诚实信用原则（四）禁止权利滥用原则（五）公序良俗原则2．民事法律关系是由哪些要素构成的？民事法律关系的要素是指构成民事法律关系的必要因素，即构成一个具体民事法律关系必不可少的事项。任何民事法律关系都是由主体、客体、内容三要素组成的。1．民事法律关系的主体。民事法律关系的主体，即民事主体，是指参加民事法律关系，享有民事权利和承担民事义务的具有民事主体资格的人。2．民事法律关系的客体。民事法律关系的客体，是指民事法律关系主体享有的权利和承担的义务所共同指向的对象。3．民事法律关系的内容。民事法律关系的内容，是指民事主体所享有的权利和承担的义务。不同的民事法律关系，其内容也不同。3．什么是自然人的民事权利能力和民事行为能力？自然人的民事权利能力，是指法律赋予自然人依法享有民事权利、承担民事义务的资格。自然人的民事行为能力，是指自然人能以自己的独立行为取得民事权利和承担民事义务的资格。自然人的民事行为能力和民事权利能力都是由法律规定的，自然人的民事行为能力以民事权利能力为前提。我国《民法通则》根据自然人的年龄和精神状况，将自然人的民事行为能力划分为完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力三种。1．完全民事行为能力完全民事行为能力，是指自然人可以通过自己独立的行为进行民事活动，享有民事权利和承担民事义务的能力。2．限制民事行为能力限制民事行为能力，是指不能完全辨认自己行为后果的自然人所享有的，可以从事与其年龄、智力和精神健康状况相适应的民事活动的能力。3．无民事行为能力无民事行为能力，是指依照法律规定自然人不具有以自己的行为取得民事权利和承担民事义务的能力。4．无效的民事行为有哪些类型？根据我国《民法通则》和《合同法》的规定，无效的民事行为有：1．因行为人不具有相应民事行为能力而无效无民事行为能力人实施的民事行为原则上无效；被拒绝追认的限制民事行为能力人实施的依法不能独立实施的民事行为无效；法人或其他组织超越民事行为能力实施的民事行为，一般应认定为无效，但不能简单地认定这类行为一概无效。2．因意思表示瑕疵而无效一方当事人以欺诈、胁迫的手段或者趁人之危，使对方当事人在违背真实意思的情况下所为的民事行为，根据我国《合同法》的规定并不当然无效，只有该行为损害了国家利益才无效，否则为可撤销的民事行为。3．因内容不合法而无效恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的民事行为无效；以合法形式掩盖非法目的的民事行为无效；损害社会公共利益的民事行为无效；违反法律、行政法规的强制性规定的民事行为无效。5．物权的效力包括哪些方面？物权的效力包括：（1）物权的排他效力。物权的排他效力，是指在同一标的物上不允许两种以上的内容相冲突的物权同时存在。（2）物权的优先效力。（3）物权的追及效力。物权的追及效力，是指物权成立后，物权的标的物不论辗转至何人之手，物权人均得追及物之所在，直接支配其物的效力。（4）物上请求权。物上请求权，是指当物权的圆满状态受到妨害或者有妨害之虞时，物权人为回复其物权的圆满状态，可以请求妨害人为一定行为或不为一定行为的权利。6．无效合同、可撤销合同、效力待定合同各包括哪些类型？无效合同，是指合同虽经当事人协商成立，但因违反法律的规定，从订立时起就没有法律效力。1．合同无效的原因（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。（3）以合法形式掩盖非法目的。（4）损害社会公共利益。（5）违反法律、行政法规的强制性规定。合同的撤销，是指因合同当事人意思表示存在瑕疵，当事人一方因此享有撤销权，通过行使撤销权，溯及地消灭合同的效力。合同可撤销的原因包括：①欺诈和胁迫（损害国家利益的，为无效的民事合同）。②乘人之危。③重大误解。④显失公平。撤销权人必须通过诉讼的方式，请求人民法院或仲裁机构予以变更或者撤销合同。撤销权人应当自知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使撤销权。效力待定合同，是指合同欠缺有效要件，能否发生当事人预期的法律效力尚未确定的合同。效力待定的合同，只有经过有权追认其效力的人追认，才能补足欠缺的有效要件，使合同发生当事人预期的法律效力。如有权作出追认的人在一定期间内不予追认，则合同归于无效。效力待定的合同一般包括：限制民事行为能力人所订立的依法不能独立订立的合同、无权代理人订立的合同、无权处分人订立的合同等。7．根据我国《婚姻法》的规定，结婚的必备条件和禁止条件是什么？（1）结婚的必备条件。结婚的必备条件，又称结婚的积极要件，是当事人结婚时必须具备的法定条件。根据我国《婚姻法》的规定，结婚的必备条件包括以下三个方面：①男女双方完全自愿。②必须达到法定婚龄。③必须符合一夫一妻制。（2）结婚的禁止条件。结婚的禁止条件，又称结婚的消极要件或婚姻障碍，是指当事人结婚时不得具有法律规定的禁止结婚的障碍。根据我国《婚姻法》规定，结婚的禁止条件包括以下两个方面：①禁止一定范围内的亲属间结婚。②禁止患有特定疾病的人结婚。三、案例分析王某与张某育有二子，长子王甲，次子王乙。王甲娶妻李某，并于1995年生有一子王小甲。王甲于1999年5月遇车祸身亡。王某于2000年10月病故，留有与张某婚后修建的面积相同的房屋6间。王某过世后，张某随儿媳李某生活，该6间房屋暂时由次子王乙使用。2000年11月，王乙与曹某签订售房协议，以12万元的价格将该6间房屋卖给曹某。张某和李某知悉后提出异议，后因王乙答应取得售房款后在所有继承人之间合理分配，张某和李某方表示同意。王乙遂与曹某办理了过户登记手续，曹某当即支付购房款5万元，并答应6个月后付清余款。曹某取得房屋后，又与朱某签订房屋转让协议，约定以15万元的价格将房屋卖给朱某。在双方正式办理过户登记及付款前，曹某又与钱某签订了房屋转让协议，以18万元的价格将房屋卖给钱某，并办理了过户手续。2001年5月，曹某应向王乙支付7万元的购房余款时，曹某因生意亏损，已无支付能力。但曹某有一笔可向赵某主张的到期货款5万元，因曹某与赵某系亲戚关系，曹某书面表示不再要求赵某支付该货款。问题：1．王某过世后留下的6间房屋应当由哪些人继承？为什么？2．王乙与曹某签订的房屋买卖合同是否有效？为什么？3．曹某与朱某、钱某签订的房屋转让协议的效力如何？如朱某要求履行与曹某签订的合同，取得该房屋的所有权，其要求能否得到支持？4．如王乙请求人民法院撤销曹某放弃要求赵某支付货款的行为，其主张能否得到支持？参考答案：（2004年国家司法考试试卷四简析题第一题）1.张某、王乙、王小甲。其中，张某分得4间，王乙、王小甲各分得1间。因该6间房系王某与张某的共同财产，王某死后，张某应获得其中的3间，余下3间房在第一顺序继承人间平均分配。第一顺序的继承人有张某、王乙，因王甲先于王某死亡，其子王小甲享有代位继承权。故余下3间房中张某、王乙、王小甲应各分得1间。

2.有效。该6间房虽属共有财产，但转让协议已经其他共有人张某及王小甲的监护人李某同意。

3.曹某与朱某签订的协议有效。曹某与钱某签订的协议亦有效。如果如朱某要求履行与曹某签订的合同，取得该房屋的所有权，其要求不能得到支持。因曹某已与钱某办理了房屋过户登记手续，钱某已取得了该房屋的所有权，曹某履行不能，朱某只能要求曹某承担违约责任。

4.能。根据合同法的规定，债务人放弃其到期债权对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人放弃债权的行为。

思考与练习一、名词解释1.商事关系商事关系，是指一定社会中通过市场经营活动而形成的社会关系。2.公司法人治理结构公司法人治理结构，是指公司作为法人，要具有相应的机关去经营管理公司事务和维护股东的合法权益。3.股份有限公司股份有限公司是指由一定数量的股东依法设立的，全部资本分为等额的股份，其成员以其认购的股份金额为限对公司债务承担责任的公司。4.保险合同我国《保险法》第10条规定：“保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。”5.破产管理人破产管理人是指依照破产法规定，企业在破产重整、破产和解和破产清算程序中负责债务人财产管理和其他事项的机构或个人。二、简答题1.商法的基本原则有哪些？商法的基本原则有：（一）维护交易公平原则（二）保障交易安全原则（三）提高交易效率原则（四）商事主体法定原则2.有限责任公司设立的条件有哪些？根据我国《公司法》第23条规定，设立有限责任公司应当具备以下条件：（1）股东符合法定人数。（2）股东出资达到法定资本最低限额。（3）股东共同制定公司章程。（4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。（5）有公司住所。3.股份有限公司设立的条件有哪些？股份有限公司的设立，应当具备下列条件：（1）设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人。（2）发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额，即人民币五百万元。（3）股份发行、筹办事项符合法律规定。（4）发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。（5）有公司名称和相应的组织机构。（6）有公司住所。4.请比较股份有限公司和有限责任公司在法人治理结构上的异同。公司法人治理结构，是指公司作为法人，要具有相应的机关去经营管理公司事务和维护股东的合法权益。比较典型的公司法人治理结构包括设立职能明确的股东会、董事会、监事会、经理人四个机关，各个机关有各自的职能，在公司运营的过程中发挥不同的作用。股份公司的法人治理结构最为规范,有股东大会、董事会、监事会、总经理。大型有限责任公司的法人治理结构与股份公司的基本相同，小型有限责任公司的法人治理结构却无严格的要求，公司可以不设董事会，只设一名执行董事，也可以不设监事会，只设监事。股份有限公司的董事长或执行董事可以兼任总经理。三、案例分析甲、乙、丙、丁四个企业均为非国有企业。2006年2月，四家企业共同出资依法设立A有限责任公司，注册资本为3000万，净资产为6000万。2006年4月，A公司召开股东会，作出如下决议：（1）更换公司两名监事，一是由乙企业代表陈某代替丁企业代表王某；二是由公司职工代表李某代替公司职工代表徐某。（2）决定于2006年10月发行公司债券800万元，用于扩大公司的生产经营。（3）经代表三分之二以上表决权的股东通过，批准了公司董事会提出的从公司1000万元公积金中提取250万元转为公司资本的方案。问题：公司股东会所作的决议是否符合法律的规定，为什么？

参考答案：

1、（1）红光公司股东会作出由乙企业代表陈某代替丁企业代表王某出任公司监事的决议符合我国《公司法》的规定。（2）红光公司股东会作出由公司职工代表李某代替公司职工代表定。我国《公司法》的规定，有限责任公司监事会中股东代表出任的监事由股东会选举和更换，公司职工代表出任的监事由公司职工民主选举产生。

2、红光公司股东会作出发行公司债券的决定不符合我国《公司法》的规定。《公司法》规定只有股份有限公司、国有独资公司和两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司才能发行公司债券，红光公司由四个非国有企业投资设立，不具备发行公司债券的资格。

3、红光公司股东会批准公司公积金转为资本方案的决议符合我国《公司法》的规定。《公司法》规定经代表三分之二以上表决权的股东表决通过，公司可以将公积金的一部分转为资本，但法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于注册资本的25%。

思考与练习一、名词解释1.不正当竞争不正当竞争，是指经营者违反反不正当竞争法的规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。2.消费者消费者是指为生活消费需要而购买、使用经营者所提供的商品或者接受经营者所提供的服务的市场主体。此外，农民购买、使用用于农业生产的各种生产资料的生产性消费活动，3.劳动争议劳动争议是指劳动法律关系当事人关于劳动权利、义务而发生的争议。4.产品责任产品责任是指与产品有关的制造商、批发商或零售商等各方对产品因存在缺陷而在被使用过程中发生意外并造成用户或他人人身伤害和财产损失，依法应承担的经济赔偿责任。5.个人所得税个人所得税是调整征税机关与自然人（居民、非居民人）之间在个人所得税的征纳与管理过程中所发生的社会关系的法律规范的总称。二、简答题1.经济法的调整对象和基本原则是什么？经济法的调整对象，是指经济法所要保护、促进、指导、限制、禁止的社会经济关系。包括：（一）确认市场主体的法律地位所产生的经济关系；（二）调整市场、维护市场秩序中产生的经济关系；（三）为克服市场经济的盲目性、限制其负作用，进行宏观调控所产生的经济关系；（四）社会分配和社会保障关系（五）涉外经济关系。经济法的基本原则，是指反映经济法的精神和价值，体现经济法的宗旨和本质，在经济法的立法和具体适用中所应遵循的基本准则，包括：（一）市场自由与经济自由相结合的原则；（二）政府行为优位的原则；（三）责、权、利、效相结合的原则。2.不正当竞争行为有哪些？不正当竞争行为有：1．假冒或仿冒行为。假冒或仿冒行为，是指经营者违背诚实信用的原则，采用假冒或仿冒等手段使其商品与他人商品发生混淆，损害竞争对手的行为。2．公用企业或其他依法具有独占地位的经营者的强制交易行为3．政府及其所属部门滥用行政权力限制竞争的行为4．商业贿赂行为。商业贿赂行为，是指经营者在市场交易活动中以秘密给付交易相对人财物或其他报酬为手段进行贿赂，争取交易机会和交易条件，以排挤其他竞争对手或使自己取得经营上的优势的行为。5．虚假宣传行为。虚假宣传行为，是指经营者利用广告或其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等进行引人误解的虚假宣传的行为。6．侵犯商业秘密行为。商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。7．以排挤竞争对手为目的的倾销行为。倾销行为，是指经营者以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品的行为。8．搭售或附加不合理条件的交易行为。搭售商品或者附加不合理条件，通常是指经营者利用其经济优势或便利条件，违背购买者的意愿，在销售某种商品或提供某种服务时，要求购买者购买另一种商品或接受另一种服务，或者就商品或服务的价格、销售条件、销售地区等进行不合理的限制。9．不正当有奖销售行为。不正当有奖销售行为，是指经营者利用金钱、物质或其他利益引诱购买者与之交易，以排挤竞争对手的行为，主要包括附赠式有奖销售和抽奖式有奖销售两种形式。10．商业诋毁行为。商业诋毁行为，是指经营者捏造、散布虚假事实，损害竞争对手的商业信誉或商品声誉的行为，其目的是使竞争对手无法正常参与市场交易活动或削减竞争对手的市场竞争能力。11．串通招标、投标的行为。串通招标、投标行为，是指投标过程中，投标人私下恶意串通、抬高标价或压低标价，或者投标人与招标人之间相互勾结以排挤竞争对手的不公平竞争行为。3.消费者权利的内容有哪些？根据《消费者权益保护法》的规定，消费者的权利主要包括以下内容：1.安全权，消费者在购买、使用商品和接受服务时享有人身、财产安全不受损害的权利。2.知悉权，消费者享有知悉其购买、使用的商品或者接受的服务的真实情况的权利。3.自主选择权，该权利包括四个方面。①自主选择提供商品或者服务的经营者的权利。②自主选择商品品种或者服务方式的权利。③自主决定购买或者不购买任何一种商品、接受或者不接受任何一项服务的权利。④在自主选择商品或服务时享有的进行比较、鉴别和挑选的权利。4.公平交易权，消费者的公平交易权内容主要有两个：①消费者在购买商品或者接受服务时，有权获得质量有保证、价格合理、计量正确等公平交易条件。②消费者在购买商品和接受服务时有权拒绝经营者的强制交易行为。5.求偿权，是指消费者在因购买、使用商品或者接受服务受到人身、财产损害时，依法享有的要求并获得赔偿的权利，也是消费者享有人身、财产安全不受损害的权利的应有之意和自然与合理的延伸。6.结社权，是指消费者享有的依法成立维护自身合法权益的社会团体的权利。7．获得知识权，消费者享有获得有关消费和消费者权益保护方面的知识的权利。8．受尊重权，受尊重权包括以下两个方面：①消费者在购买、使用商品和接受服务时，享有人格尊严受到尊重的权利。②消费者在购买、使用商品和接受服务时，享有民族风俗习惯得到尊重的权利。9．监督权，消费者享有对商品和服务以及保护消费者权益工作进行监督的权利。4.生产者、销售者的产品质量义务是什么？生产者、销售者的产品质量责任和义务是：1．生产者的产品质量责任和义务：（1）保证产品的内在质量要求。（2）保证符合产品标识的要求。（3）符合产品包装的要求。（4）不作为义务。生产者不得生产国家明令淘汰的产品；不得伪造产地，伪造或者冒用他人的厂名、厂址；不得伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志；生产产品不得掺杂掺假，以假充真，以次充好，或者以不合格产品冒充合格产品。2．销售者的产品质量责任和义务：（1）进货质量验收义务。（2）质量保持义务。（3）不作为义务。销售者不得销售失效、变质的产品；不得伪造产地，伪造或者冒用他人的厂名、厂址；不得伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志；销售产品不得掺杂掺假，以假充真，以次充好，或者以不合格产品冒充合格产品。5.我国现行税收种类有哪些？我国现行税收种类主要有：1.增值税法2.消费税法3.营业税法4.企业所得税法5.个人所得税法6.劳动合同解除的情况有哪些？1.劳动合同的解除情形有：（1）协商解除。（2）劳动者单方解除。用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：①未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的。②未及时足额支付劳动报酬的。③未依法为劳动者缴纳社会保险费的。④用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的。⑤因用人单位过错致使劳动合同无效的。⑥法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。（3）用人单位可以解除劳动合同的情形。①即时解除。②预告解除。③经济性裁员。2.劳动合同的终止三、案例分析宋红大学毕业后到一科研所工作，双方订立劳动合同约定：宋红向科研所保证5年之内不离开科研所，如调动则需支付科研所违约金1万元；科研所分配给宋红住房一套。3年后宋红赴国外自费留学，答应科研所学习后再回来。科研所提出宋红如果回来保证接受，但现在宋红提前解除合同，需支付违约金，并腾出房屋。宋红不同意，双方遂起纠纷。问题：宋红是否需支付违约金，并腾出房屋？（本案例为１９９９年全国律师资格考试第三套试卷第３８题）参考答案：宋红无须支付违约金，但应退出房屋劳动者行使辞职权，依法解除劳动合同，劳动合同即行终止，劳动合同义务随之消灭，劳动者不再履行劳动合同义务不属违约，不存在因行使辞职权解除劳动合同而违约的问题。约定提前解除劳动合同应支付违约金，限制和剥夺了劳动依法享有辞职权，违反了法律的规定，应属无效。因此宋红行使辞职权，依法解除劳动合同无须承担支付违约金责任。劳动合同的内容包括了住房，如果宋红想要解除合同，应该退还住房，故宋红应退出住房。

思考与练习一、名词解释1．具体行政行为具体行政行为，是指行政主体针对特定行政相对人，就特定的具体事项作出的有关相对人权利义务的行为。2．抽象行政行为抽象行政行为，是指行政主体针对不特定行政相对人，制定具有普遍约束力的规范性文件的行为。3．行政许可行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者其他组织提出的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。4．行政处罚行政处罚，是指特定行政主体对违反行政法律规范的公民、法人或者其他组织所实施的行政法律制裁。5．行政复议行政复议，是指作为行政管理相对人的公民、法人或其他组织认为行政主体做出的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向法定的行政复议机关提出复查该行为的申请，由受理申请的行政复议机关依照法定程序对被申请的具体行政行为的合法性和合理性进行审查，并作出复议裁决的活动和制度。6．处罚法定原则处罚法定原则是行政处罚最基本和最主要的原则，是指行政主体行使处罚权必须具有法律依据。没有法定依据或者不遵守法定程序的，行政处罚无效。处罚法定原则包括处罚主体合法、处罚依据合法和处罚程序合法。7．一级复议原则一级复议原则，是指行政争议经过行政复议机关一次复议并作出裁决即告终结，即使相对人对复议决定不服，也不得向行政机关再次申请复议，而只能寻求其他救济途径进行解决，如依法向人民法院提起行政诉讼。二、简答题1．什么是行政法？行政法有哪些渊源？行政法是调整行政主体行使公共权力所产生的以行政关系为核心的各种法律关系，旨在创设、规范和监控公共行政权力，以维护社会公共利益和公民合法权益的法律规范体系。行政法的渊源，是指行政法律规范的外部表现形式。我国行政法的渊源主要包括以下几个方面：宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、行政规章、中国所加入或签订的国际条约和国际协定、有关的正式有效的有权法律解释（包括立法解释、司法解释、行政解释、地方解释）、中共中央和国务院联合发布的有关行政管理的文件、国务院各部门与其他人民团体及社会组织（全国总工会、全国妇联、全国律师协会等）联合发布的有关行政管理的文件。2．行政行为的合法要件包括哪些？行政行为的合法要件包括：1．行为主体合法。行为主体合法是指作出行政行为的主体必须具有行政主体资格。2．行为权限合法。行为权限合法，是指行政主体必须在法定的职责权限范围内实施行政行为。3．行为内容合法。行为内容合法，是指行政行为所涉及的权利、义务以及对这些权利义务的影响和处理，都应该符合法律、法规的规定和社会公共利益。4．行为程序合法。这里的程序是指行政主体实施行政行为所应经过的步骤。5．行为形式合法。行为形式合法是指行政行为的作出必须具备法定的形式，一般是指书面形式，即行政行为的作出必须通过书面文件的形式表现出来。同时具备上述要件的行政行为才是合法的行政行为。3．行政许可的范围是怎样的？行政许可的范围而包括：1．可以设定行政许可的范围（《行政许可法》第12条）（1）直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项。（2）有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项。（3）提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项。（4）直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项。（5）企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项。（6）法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。2．可以不设定行政许可的范围（1）公民、法人或者其他组织能够自主决定的。（2）市场竞争机制能够有效调节的。（3）行业组织或者中介机构能够自律管理的。（4）行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。4．行政处罚简易程序的适用范围是怎样的？简易程序，又称当场处罚程序，是指行政主体对于事实清楚、情节简单、后果轻微的行政违法行为，当场给予处罚的程序。在下列情况下，执法人员可以当场收缴罚款：①执法人员当场作出20元以下罚款决定的。②不当场收缴事后难以执行的。③在边远、水上、交通不便地区，当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难，经当事人提出，行政机关及其执法人员也可以当场收缴罚款。5．行政处罚的听证程序都有哪些具体规定？听证程序的具体规定为：①当事人要求听证的，应当在行政机关告知后3日内提出。②行政机关应当在听证的7日前，通知当事人举行听证的时间、地点。③除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外，听证公开举行。④听证只适用于作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定的案件。⑤听证由行政机关指定的非本案调查人员主持。当事人认为主持人与本案有直接利害关系的，有权申请回避。⑥当事人可以亲自参加听证，也可以委托一至二人代理。⑦举行听证时，调查人员提出当事人违法的事实、证据和行政处罚建议，当事人进行申辩和质证。⑧听证应当制作笔录，笔录应当交当事人审核无误后签字或者盖章。⑨当事人不承担行政机关组织听证的费用。6．可以申请行政复议的具体行政行为包括哪些？公民、法人或者其他组织认为行政机关做出的具体行政行为属于下列情形之一的，可以申请行政复议：（1）对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的。（2）对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的。（3）对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的。（4）对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的。（5）认为行政机关侵犯合法的经营自主权的。（6）认为行政机关变更或者废止农业承包合同，侵犯其合法权益的。（7）认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的。（8）认为符合法定条件，申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书，或者申请行政机关审批、登记有关事项，行政机关没有依法办理的。（9）申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责，行政机关没有依法履行的。（10）申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费，行政机关没有依法发放的。（11）认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。三、案例分析1995年荆州市建筑安装公司在修建黄家塘304号4栋楼时，因阳台的修建将占压原有公共通道，故当时并没有按设计图纸建造阳台。数年后，当时的建设单位因原住户晾晒衣物不便等原因，将楼后的院墙门由东向改为南向，并将院墙外的原通道用地封闭改为原住户的阳台，易地建设的阳台已满足了原住户的需求。姚某现住房为二手购房，为实现其房屋的完整所有权，他于2004年10月14日自行将阳台东南角用砖砌封闭。荆州市城市建设管理监察支队认为，姚某仅依据房屋产权部门套用的原住房设计图确定的阳台边线，在未取得规划许可手续的情况下，即擅自实施阳台的改、扩建行为，不仅影响了该阳台紧邻公共通道的畅通，引起周边居民的强烈不满，而且违反了《湖北省实施〈中华人民共和国城市规划法〉办法》第30条的规定，故在征得规划部门“同意拆除”意见之后，于2004年10月14日向姚某下达《责令限期改正通知书》，但姚某对此置之不理，仍继续施工抢建，在对其劝阻无效的情况下，荆州市城市建设管理监察支队于2004年10月19日作出强制拆除决定并实施。问题：1．姚某如果对该强制拆除决定不服，他能否提起行政复议？2．如果能提起行政复议，那么管辖机关是哪个？（【案例出处】荆州市建设委员会行政复议决定书，荆建行复字[2004]第03号）1.要某对决定不符，可以提起行政复议。2.提起行政复议的管辖机关是荆州市建设委员会。

思考与练习一、名词解释1.辩论原则辩论原则，是指当事人在民事诉讼活动中，有权就案件所争议的事实和法律问题，在人民法院的主持下进行辩论，各自陈述自己的主张和依据，互相进行反驳与答辩，从而查明案件事实，以维护自己的合法权益。2.举证责任举证责任，是指在诉讼中谁负有提出证据证明案件事实的义务，负有举证责任的一方不能证明其诉讼主张成立时，将承担败诉或其他不利后果。3.诉讼管辖民事案件的管辖，是指确定上下级法院之间以及同级法院之间受理第一审民事案件的分工与权限，是在法院内部具体落实民事审判权的一项制度。4.民事诉讼第三人民事诉讼第三人，是指对他人争议的诉讼标的具有独立的请求权，或者虽然没有独立的请求权，但与他人案件的处理结果具有法律上的利害关系，因而参加到他人已经开始的诉讼当中来，以维护自身合法权益的案外人。5.刑事诉讼的专门机关在我国，专门机关主要是指公安机关、人民检察院和人民法院。1.公安机关。在刑事诉讼中，公安机关的主要任务是负责刑事案件的侦查。2.人民检察院。人民检察院是我国的法律监督机关，代表国家行使检察权。在刑事诉讼中，人民检察院既是侦查机关，又是公诉机关，同时还是法律监督机关。3.人民法院。人民法院是我国的审判机关，在刑事诉讼中的主要任务是审判刑事案件，并通过审判活动，调查、核实证据，查明案件事实，确定被告人的行为是否构成犯罪，构成何种犯罪，应否判处刑罚，判处何种刑罚，并作出相应的判决和裁定。6.审查起诉审查起诉，是指人民检察院对侦查终结需要提起公诉的案件进行审查，决定是否将案件起诉至人民法院审判的诉讼活动。二、简答题1.我国三大诉讼法共有的原则有哪些？三大诉讼法的共有原则：1.司法机关独立行使职权原则2.以事实为依据、以法律为准绳原则3.公民在适用法律上一律平等原则4.民族语言文字原则2.简要说明我国民事诉讼地域管辖制度。我国民事诉讼中的地域管辖，是指按照人民法院的不同辖区确定同级人民法院之间受理第一审民事案件的分工与权限。多个法院同时拥有管辖权时，以当事人起诉的法院为管辖法院。我国民事诉讼地域管辖制度包括：（1）一般地域管辖及其例外。一般地域管辖根据当事人所在地（住所地、经常居住地）确定管辖法院，实行“原告就被告”原则，即民事诉讼由被告所在地人民法院管辖。在某些特殊的情况下，“原告就被告”管辖原则无法适用或者适用起来对当事人或者法院极为不便，就采用“被告就原告”确定管辖，即民事诉讼由原告所在地人民法院管辖。（2）特殊地域管辖。特殊地域管辖，是指以诉讼标的所在地或者引起民事法律关系发生、变更、消灭的法律事实所在地为标准确定的管辖。3.为什么行政诉讼法要确定受案范围？从行政诉讼受案范围的概念可以看出，并非所有的行政行为都是可诉的，法律只将一部分行政行为纳入司法审查的体系。这是因为：（1）司法机关能力有限。就理论上而言，司法权是具有最高权威的判断权，但是实际上行政活动十分复杂，有许多行政活动具有相当的专业性和经验性，将所有的行政纠纷都纳入行政诉讼法的受案范围是不科学的，也是超出法院能力之外的。（2）某些行政行为不适合进行司法审查。行政管理活动中，有一部分带有较强的政策性的行为，如国家的外交活动、军事活动等，这些行政活动不宜交由司法机关审查。4.请比较民事诉讼程序与行政诉讼程序的异同。行政诉讼程序，是指人民法院行使行政审判权和诉讼参加人行使诉讼权利，进行行政诉讼活动的步骤、顺序、方式和时限的总称。我国的行政诉讼程序的基本模式脱胎于民事诉讼程序，二者有许多相似之处，但也有不同的地方。二者的相同点：第一审普通程序、第二审程序、执行程序。二者的不同点：民事诉讼程序有简易程序，行政诉讼没有相关的规定；民事诉讼有关于非诉程序的规定，行政诉讼无相关规定；行政诉讼有行政附带民事诉讼和行政赔偿诉讼，民事诉讼无相关规定。5.我国刑事强制措施有哪些？请简要说明其适用条件和实施主体。刑事诉讼强制措施，是指公安机关、人民检察院和人民法院为保证刑事诉讼的顺利进行，依法对犯罪嫌疑人、被告人所采取的在一定期限内暂时限制或剥夺其人身自由的法定强制方法。我国法定的刑事诉讼强制措施包括拘传、取保候审、监视居住、刑事拘留、逮捕五种。1.拘传拘传的适用条件是：犯罪嫌疑人未被羁押。据传的实施主体是公安机关、人民检察院和人民法院。2.取保候审和监视居住取保候审和监视居住的适用条件是：①可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的。②可能判处有期徒刑以上的刑罚，采取取保候审、监视居住不致发生社会危险性的。依法执行取保候审和监视居住的机关是公安机关。3.刑事拘留拘留的适用条件有：①正在预备犯罪、实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的。②被害人或者在场亲眼看见的人指认其犯罪的。③在身边或者住处发现有犯罪证据的。④犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的。⑤有毁灭、伪造证据或者串供可能的。⑥不讲真实姓名、住址，身份不明的。⑦有流窜作案、多次作案、结伙作案重大嫌疑的。拘留的实施主体是公安机关。4.逮捕逮捕应当具备三个条件：①有证据证明犯罪事实的发生。②可能判处徒刑以上的刑罚。③采取取保候审、监视居住等方法尚不足以防止社会危险性。逮捕犯罪嫌疑人、被告人，必须经过人民检察院批准或者人民法院决定，由公安机关执行6.简要说明审查起诉的内容和结果。审查起诉，是指人民检察院对侦查终结需要提起公诉的案件进行审查，决定是否将案件起诉至人民法院审判的诉讼活动。人民检察院审查起诉，应当对起诉意见书进行全面审查，讯问犯罪嫌疑人，听取被害人的意见，听取诉讼代理人和辩护人的意见，调查核实其他证据。如果认为事实不清，证据不足，不能作出提起公诉或者不起诉的决定时，可以决定补充侦查。在对材料进行全面审查后，人民检察院对案件应当作出提起公诉或是不起诉的决定。三、案例分析1.某甲在一次驾车途中将行人乙撞倒，肇事后逃逸。乙在被送往医院的途中死亡，交警认定甲应当负全部责任。当地公安机关以交通肇事罪立案，在甲的家中将甲抓获，带至公安机关拘留，随后补办了《拘留证》，由甲签字。一周以后，公安机关向人民检察院提请批准逮捕，人民检察院不予批准，公安机关认为人民检察院的决定有错误，遂申请复议并继续将甲进行关押。三日后，人民检察院批准对甲进行逮捕。公安机关对甲执行逮捕后，将甲的案件移送审查起诉。人民检察院审理认为符合起诉条件，遂向人民法院提起公诉。乙的家人提起了附带民事诉讼，法院进行了合并审理。问题：（1）试分析本案中刑事诉讼部分有关机关的做法有哪些错误之处并说明理由。（2）在附带民事诉讼中，乙的家人应当提出哪些证据？如附带民事诉讼以调解结案，则调解书的效力如何？参考答案：在拘留犯罪嫌疑人的时候应当有拘留证，除非紧急情况下可以补办拘留证，比如犯罪嫌疑人逃跑，如果不进行拘留将很难再捉拿归案，但是本案中并未有紧急情况；拘留后三日内向检察院提请批捕，特殊情况可延长1~4日，所以应当7日内提请批捕，七日后提请批捕不正确；对于人民检察院决定不批捕公安局认为决定错误的，应该变更强制措施或者予以释放，并申请检察院复议。乙的家人应当根据自己的举证责任，某乙的死亡证明的书证；此次事故的物证；证人证言、勘验笔录、交警队做出的鉴定结论，另外，如果甲对这次事件有所陈述，乙的家人也可以提供作为当事人陈述。2.2000年10月8日，经甲镇人民政府批准，将A村一块闲置地批给张某作为宅基地使用，并核发了00888号房屋准建证，准建房屋4间。2000年12月张某准备开工时，镇政府以规划有变为由，令张某暂停动工，等规划下来后再按规划动工。但2001年9月8日，镇政府又以00999号建设工程规划许可证将原属张某的宅基地批给了另一村民李某。张某不服，于2001年10月9日向B区人民法院提起行政诉讼。B区人民法院及时向镇政府送达了起诉状副本，告知其10日内提交答辩状及有关证据材料。B区人民法院两次确定了开庭日期并通知镇政府到庭，但镇政府拒不出庭应诉，也不作任何解释。问题：如果你是法官，你将如何处理这个案件？参考答案：这是一个行政诉讼的案件，根据我国行政诉讼法第48条的规定，对于被告无正当理由拒不到庭的情况，可以做出缺席判决。在本案中，如果我是法官，我将根据原告提供的证据对本案做出缺席判决。

思考与练习一、名词解释1.国家主权豁免国家主权豁免，是指国家根据国家主权平等原则而享有的不受他国管辖的特权。国家主权豁免包括：①未经外国同意，一国法院不得受理以外国为被告，以外国国家财产为标的的诉讼，但是可以受理以外国作为