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文档简介
律师代理临时仲裁案件业务指引(2024)
目录
第一节总则
第一条【制定目的】
第二条【适用范围】
第三条【参考依据】
第二节临时仲裁的准备
第四条【仲裁请求基础的确认】
第五条【仲裁员候选人的选择】
第六条【送达信息的梳理】
第三节临时仲裁的开启
第七条【仲裁通知与仲裁申请书】
第八条【有效送达仲裁通知及后续仲裁文书】
第九条【仲裁庭组庭及与仲裁庭的沟通】
第十条【案件管理会议及程序令】
第四节临时仲裁的程序推进
第十一条【有关程序的适用】
第十二条【证据规则】
第十三条【临时措施】
第十四条【书面审理与开庭】
第十五条【仲裁裁决的签发及检查】
第十六条【调解的选用】
第十七条【临时仲裁程序的把控】
第十八条【临时仲裁中的合作】
第十九条【案卷的存档】
第五节附则
第二十条【编制依据】
第二十一条【非强制性】
第二十二条【免责条款】
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总则
第一条【制定目的】
我国现有仲裁法律体系下,尚未全面允许推行临时仲裁,而是以机
构仲裁为原则、以临时仲裁为补充,在满足一定条件的前提下对临
时仲裁持支持的态度。
较之机构仲裁,临时仲裁中不再由仲裁机构提供案件管理服务,由
此进一步赋予了当事人以灵活推进仲裁程序的可能。然而,此类灵
活度也要求仲裁庭、当事人双方代理律师对于仲裁程序有更好的把
控与自我管理,由此确保仲裁程序有序、高效地推进,并避免程序
性瑕疵,以确保仲裁裁决的效力及可执行性。
本指引旨在就临时仲裁的部分关键步骤提出实操指引,为仲裁当事
人双方代理律师就如何把控、推进临时仲裁程序给予实操参考。
第二条【适用范围】
本指引适用于律师代理承办的境内外临时仲裁案件。
第三条【参考依据】
木指弓I所参考的法律及行业依据主要包括:
(-)《中华人民共和国仲裁法(2017修正)》
(-)《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的
解释》
(三)《最高人民法院关于为自由贸易试验区建设提供司法保障的意
见》
(四)《上海市涉外商事海事临时仲裁推进办法(试行)》
(五)《联合国国际贸易法委员会仲裁规则》(UNCITRALArbitration
Rules)
(六)《上海仲裁协会临时仲裁规则》
(七)《上海市高级人民法院关于涉“三特定”临时仲裁及“境外仲
裁业务
机构“仲裁司法案件集中管辖的规定》
第二节临时仲裁的准备
第四条【仲裁请求基础的确认】
在正式提起临时仲裁前,律师应协助其当事人梳理涉案基础合同、
仲裁条款、基础事实与法律,并尤其关注仲裁条款的法律适用、基
础合同的法律适用、相关争议当事人,以确认仲裁条款在当事人之
间的效力及己方当事人的请求基础。
在确认临时仲裁条款的效力及己方当事人的请求基础后,应进一步
关注当事人之间有无关于仲裁地、仲裁语言、仲裁庭组庭及管辖、
仲裁规则及版本、仲裁程序法,以及其他有关仲裁程序的约定并予
以遵照。
第五条【仲裁员候选人的选择】
较之有仲裁机构提供一定案件管理服务的机构仲裁而言,临时仲裁
对于仲裁庭的案件管理水平要求更高。故而,如何选择合适的仲裁
员在临时仲裁中就显得更为重要。
在选择仲裁员时应当考虑仲裁员候选人的各项背景,包括但不限
于:法律及行业背景、相关必要资质、语言能力、国籍及居住地
区、繁忙程度、收费情况、对于相关案件特别是临时仲裁案件的经
验、涉制裁情况或其可能性,以及相关利冲信息。
针对仲裁员候选人的背景情况,当事人代理律师可以向仲裁员候选
人有限度地进行必要且合理的问询,但必须注意相关问询应严格限
制在基础背景和利冲信息的问询,不应涉及任何案件实体问题。为
避免将来可能的争议,建议相关问询通过邮件以书面方式进行,便
于保存足够的书面记录以供查阅。若书面问询确有不便的,建议可
在获得仲裁员候选人同意的情况下进行录音录像以供存档。
第六条【送达信息的梳理】
临时仲裁与我国内地机构仲裁在送达上有显著的区别。我国内地机
构仲裁中,应由当事人将仲裁文书提交给仲裁机构,再由仲裁机构
在双方当事人、仲裁庭之间统一送达。
临时仲裁中则需要当事人自行向对方当事人及仲裁庭送达相关仲裁
文书。因此,在临时仲裁正式开启之前,仲裁申请人代理律师应当
尤其关注梳理送达地址,应尽可能全面梳理对方当事人的物理地
址、电子地址(电子邮箱、微信、手机等)以便送达的顺利开展,
以免在仲裁程序或裁决执行阶段因是否有效送达在当事人之间产生
争议,影响仲裁程序的推进、甚至影响仲裁裁决的效力及可执行
性。
第三节临时仲裁的开启
第七条【仲裁通知与仲裁申请书】
目前常见的临时仲裁规则及实践一般区分仲裁通知(Notice/Request
ofArbitration)及仲裁申请书(StatementofClaim/Case)o仲裁申
请人在提起临时仲裁时,往往根据当事人约定、适用的仲裁规则及
仲裁程序法、业内实践向对方当事人送达一份较为简单的仲裁通知
而在仲裁庭组庭后再根据仲裁庭签发的程序令提交仲裁申请书。在
境外仲裁中,无论是临时仲裁还是机构仲裁,这种区分仲裁通知及
仲裁申请书的做法也是常见实操且被不少主流仲裁机构所采纳。
区分仲裁通知及仲裁申请书的做法虽然可能使仲裁程序的推进有一
定延后,但仍旧建议律师在代理当事人在提起临时仲裁时予以考
虑,并在与当事人针对临时仲裁的程序性约定及适用的仲裁程序法
无冲突时予以采纳c因为,此种做法可以尽早让当事人双方都参与
到仲裁程序中,并尽早推动仲裁庭的组庭并由仲裁庭与当事人双方
一起就如何推进仲裁程序予以讨论、由仲裁庭据此签发程序令。由
此,可给临时仲裁以一个清晰的程序性框架、确保仲裁程序的有序
推进并避免因程序性瑕疵或程序性争议影响仲裁裁决的效力及可执
行性。
故而,除非当事人另有约定、适用的仲裁规则或仲裁程序法另有规
定、个案特殊情况,建议临时仲裁的仲裁申请人代理律师在提起仲
裁时可优先考虑采纳区分仲裁通知及仲裁申请书的做法,先向仲裁
被申请人有效送达仲裁通知。
第八条【有效送达仲裁通知及后续仲裁文书】
仲裁文书的送达事关仲裁程序的有序推进及仲裁裁决的效力及可执
行性。在临时仲裁中,当事人自身负责相关仲裁文书的送达,故而
应尤其关注确保送达的有效性,包括但不限于:仲裁申请人在提起
仲裁而送达仲裁通知时应遵照当事人约定、适用的仲裁规则及仲裁
程序法的规定,尽可能穷尽仲裁被申请人的所有物理及电子送达地
址;当事人双方在后续送达仲裁文书时,应向仲裁庭及对方当事人
书面确认的送达地址送达(若无法获取此类确认的,则仍旧应穷尽
所有物理及电子送达方式)并留存所有送达记录与证明。
为了提高效率,建议当事人在送达问题上予以必要配合、优先采取
电子送达(如通过电子邮件或加密网络文件传输平台传输)O
第九条【仲裁庭组庭及与仲裁庭的沟通】
当事人代理律师应根据当事人的约定、适用的仲裁规则及仲裁程序
法的相关规定处理仲裁员的提名、委任、回避申请等事项以推进仲
裁庭的组庭。
在当事人无法就仲裁庭组庭事项达成一致时(比如无法就仲裁庭的
人数、仲裁员的人选等达成一致),当事人代理律师应根据当事人的
约定、适用的仲裁规则及仲裁程序法的相关规定寻求有管辖权的法
院和/或指定机构(AppointingAuthority)的协助以推进仲裁庭组
庭。
我国内地机构仲裁中,仲裁庭组庭后,当事人一般仅在开庭时才有
机会与仲裁庭直接沟通,平日的文件递交与程序性的沟通均由仲裁
机构作为中间媒介以协助进行。
临时仲裁中,由于不再有仲裁机构参与案件管理,当事人需要自行
与仲裁庭沟通(包括向仲裁庭提交仲裁文书、提出各类申请、进行
必要的询问等)。在此类过程中,当事人代理律师应特别注意相关沟
通应同时抄送对方当事人而不能与仲裁庭的任何成员进行单独的口
头或书面沟通。
为成本时间的考虑,当事人代理律师应合理区分可以仅发生在当事
人之间的沟通以及需要仲裁庭一起参与的沟通。对于可仅由当事人
之间进行的沟通,则相关沟通无需抄送或受交给仲裁庭。
第十条【案件管理会议及程序令】
在临时仲裁中,由于缺乏仲裁机构的管理职能,在程序灵活性之
外,当事人代理律师还应兼顾程序正当性与稳定性,由此在高效推
进仲裁程序的同时确保仲裁裁决的效力及可执行性。因此,在临时
仲裁中,在与当事人的约定、适用的仲裁规则及仲裁程序法之规定
无冲突的情况下,建议仲裁代理律师可视个案情况需要以决定是否
提议召开案件管理会议(CaseManagementConference)、由仲裁
庭签发程序令(ProceduralOrder),并在征求对方当事人意见后由
仲裁庭予以书面明确。
第四节临时仲裁的程序推进
第十一条【有关程序的适用】
在境外仲裁中,多见一些有关程序的适用,包括但不限于文件披露
事实证人证言/专家报告的使
(DocumentProduction/Disclosure)x
用及相关交叉盘问(Cross-examination)等。
在临时仲裁中,当事人代理律师可以综合考虑个案的情况(比如法
律适用、当事人的意愿、仲裁庭的建议等)以决定是否提议适用此
类程序,并在征求对方当事人意见后由仲裁庭予以书面明确。
第十二条【证据规则】
就个案适用的证据规则,当事人代理律师需尤其注意参照当事人的
约定、适用的仲裁规则及仲裁程序法中对于证据规则的有关规定,
在与相对方及仲裁庭商讨后由仲裁庭予以书面确认所参考适用的证
据规则及其在个案中是否有强制适用效力。
第十三条【临时措施】
针对包括保全在内的临时措施,当事人代理律师应尤其注意当事人
的约定,适用的仲裁规则及仲裁程序法中对于临时措施的有关规
定,确认其下就签发临时措施在仲裁庭及相关法院间的权力划分、
遵照其中的有关规定妥善处理临时措施。
第十四条【书面审理与开庭】
为了更好发挥临时仲裁的成木收益效率,当事人也可针对个案考虑
在书面审理与开庭之间选择更为合适、高效的审理方式。
就开庭而言,境外仲裁中,除针对部分先决性事项可能提前开庭
外,多见在当事人双方充分交换仲裁文书及证据(包括事实证据、
法律依据、事实证人证言、专家报告等)后再进行一次性且连续开
庭的做法。我国内地机构仲裁中则多见在案件初期就开庭且后续在
双方补充证据材料后再行开庭的情况。
在处理临时仲裁时,当事人代理律帅可以综合考虑个案情况(如实
体问题及仲裁程序的法律适用、当事人的意愿、仲裁庭的建议等)
以提议开庭的方式,并在征求对方当事人意见后由仲裁庭予以书面
明确。在此过程中也建议考虑执行地法域对于仲裁庭审是否有开庭
的强制性要求。
案件确定要开庭审理的,当事人代理律师及仲裁庭应提前确定开庭
时间、长度、方式(在线、线下或混合)。此外,当事人代理律师之
间应相互合作提前做好开庭准备,包括但不限于:预订线下开庭场
所(或设立在线开庭方式)、预订速记笔录、预订翻译服务(若需
要)、准备开庭案卷等。
第十五条【仲裁裁决的签发及检查】
当事人代理律师应根据当事人约定、适用的的仲裁规则及仲裁程序
法及可能的执行地相关执行法律以确定裁决的签发形式,比如是否
可以电子签署或必须要有纸质原件(若要纸质原件的,确认一方当
事人需要的原件份数),并就仲裁裁决的签发形式与对方当事人及仲
裁庭达成书面一致c
临时仲裁中没有仲裁机构核阅裁决的安排,当事人代理律师在收到
仲裁裁决后应尽快且确保在适用的时间期限内对仲裁裁决进行检
查,区分不同的情况(比如文字记录错误、计算错误、漏裁、超裁
等),以根据当事人约定、适用的仲裁规则及仲裁程序法向仲裁庭提
出修正请求或向有管辖权的法院提出撤销仲裁裁决、拒绝承认与执
行仲裁裁决的申请等。
第十六条【调解的选用】
为了更好发挥临时仲裁的成本收益效率,当事人也可在仲裁程序前
或仲裁过程中选择调解,但需注意相关调解程序与仲裁程序的衔
接,且特别注意是否会影响仲裁员的独立公正性(若调解员同时由
仲裁员担任),并避免与当事人约定、适用的仲裁规则或仲裁程序法
相冲突。
第十七条【临时仲裁程序的把控】
由于不再有仲裁机构对案件进行管理,临时仲裁对当事人和仲裁庭
对案件的把控提出了更高的要求。
对于当事人代理律师来说,在代理临时仲裁案件时要对整个仲裁程
序有更全面且具体的把控意识,包括但不限于:自主按照确定的程
序时间表推进各仲裁步骤;在有突发或特殊情况时,与对方当事人
沟通修改程序性安排、在无法达成一致时及时向仲裁庭申请;在仲
裁庭可能出现漏裁或超裁的情况卜及时提出适当提醒等。
第十八条【临
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