国际民事司法协助

国际民事司法协助一、国际民事司法协助的概念和特征1、国际民事司法协助的概念国际民事司法协助是指在民事案件中，一国法院或其他主管机关，根据另一国法院或其他主管机关的请求，代为或协助进行送达文书、调查取证等诉讼行为，或为外国法院进行民事诉讼提供其他协助，或根据另一国法院或其他主管机关或有关当事人的请求，承认与执行外国法院的民事判决或仲裁裁决。狭义的民事司法协助的观点认为，民事司法协助仅包括在民事案件中送达文书和调查取证，不包括外国法院判决的承认与执行。因为，承认与执行外国法院判决，不仅仅是履行一个协助外国法院的程序性问题，而是要具体实现判决中规定的权利与义务，直接涉及案件的实质问题和当事人的实际利益，是一个相对独立的、带有浓厚司法性质的程序。2、对“民事”的理解海牙国际私法会议在《海牙送达公约》和《海牙取证公约》执行情况特别委员会会议上的讨论意见：（1）委员会认为需要以各国自主的方式解释“民事”或“商事”一词，而不是绝对地指向适用请求国或被请求国的法律，或合并适用两国法律（2）对于公法和私法之间的“灰色区域”，发展趋势是对“民事”和“商事”给予更为灵活的解释（3）这一趋势并不导致将大多数国家都视为属于公法范畴的其他案件，如税收案件等，解释为属于民商事范围之内（4）然而，缔约国仍可不受妨碍地在其它相互关系中将公约适用于公法案件，且不必对两公约均以同一方式加以适用。主旨在于促成各国在解释这一概念时采取变通立场：一方面，对“民商事”作狭义理解的国家应适当灵活，以接受他国提出的按其本国的法律概念不属于民商事范围的请求另一方面，对“民商事”案件作广义理解的国家亦应尊重那些将法律体系分为民事、行政和刑事三大部分的国家的观点。3、国际民事司法协助的特征（1）它是与诉讼程序有关的相互程序。其目的在于克服一国司法管辖权的局限，便利该国境内诉讼程序的顺利进行（2）司法协助的过程体现为代为或协助进行一定的诉讼行为，或为外国法院进行民事诉讼提供其他协助的行为，或执行外国法院判决的行为（3）司法协助行为的实施者是各国法院和其他主管机关。除法院之外，哪些机关对民事案件具有管辖权，各国并无统一的做法，判断什么机关是司法协助的主管机关，取决于各国法律赋予该机关的职权及其在司法协助中的作用。二、国际民事司法协助的法律适用各国的普遍做法是：一国法院或其他主管机关在办理民事司法协助时，应该根据本国法律决定是否向外国提供司法协助，以及在同意提供协助的情况下，应按照本国法律的规定实行协助行为。例外：1、适用请求国法律规定的特殊程序规则。2、适用第三国法律我国法律及我国与外国缔结的司法协助条约中关于适用被请求国法律的例外情形，一般仅限于在特定条件下适用请求国法律中某些特殊诉讼程序规则。对于适用第三国法律问题，我国没有涉及。三、国际民事司法协助中有关机关的职能（见表格）四、域外送达方式（见表格）域外送达是指一国法院根据国际条约或本国法律或按照互惠原则将司法文书或司法外文书送交给居住在国外的诉讼当事人或其他诉讼参与人的行为。只有合法送达了司法文书，法院才能行使司法审判权所谓司法外文书，是指司法外程序中制作或使用的文书。各国并没有一致定义。（1）与诉讼案件本身并无直接关系（2）它需要当局或司法人员的介入，并产生法律后果。五、无法送达与拒绝送达六、中国的域外送达制度中国调整域外送达的法律制度，一方面表现在中国同有关国家签订的司法协助协定和加入的1965年《海牙送达公约》之中，另一方面规定在1986年由最高人民法院、外交部、司法部联合发出的《关于中国法院和外国法院通过外交途径相互委托送达法律文书若干问题的通知》、《民事诉讼法》及其司法解释、1992年最高人民法院、外交部、司法部发布的《关于执行〈海牙送达公约〉有关程序的通知中我国《民事诉讼法》第247条规定了7种可供使用的域外送达方法：（1）依照缔结的国际条约中规定的方法送达。其中，双边条约优先于多边条约（2）通过外交途径送达（3）对具有中国国籍的受送达人，可委托中国驻受送达人所在国的使领馆代为送达（4）向受送达人委托的有权代其接受送达的诉讼代理人送达