法律方法与文献综述

法律方法与文献综述第一页，共73页。——在思想者看来，知识没有方法重要——方法决定了最后能走多远如何打赢官司？如何发现赚钱的股票？如何是考试成绩更高？如何写好一篇文章？第二页，共73页。课程设计和要求一、主要思路1、理论联系实际2、重在培养学生运用理论和法条处理实际问题的能力3、帮助学生形成系统的抽象和思考能力二、总课时9周共27课时三、要求：1.根据人数分为六小组，在从第二周开始公布下一周要讨论的主题，并将讨论素材发布在群里。2.每次讨论都需要描述一个最新的社会现象、案例或事件，并发现其中的法律问题。大家讨论时相互点评。3.每次最后一节课用不超过30分钟时间根据所学理论针对性的进行讨论，并与老师相互提问；4.第一组在《中国法学》、《法学研究》上针对规范法学论文所提的问题有无、好坏与改进进行探讨。第二组在《中国社会科学》、《社会学研究》上针对法学论文所提的问题有无、好坏与改进进行探讨。第三组在《哈佛法学评论》等权威外文期刊上上针对法学论文所提的问题有无、好坏与改进进行探讨。第四组找出一篇好文章和一篇坏文章进行评价第五组总结出法学文章与社会学、经济学文章在处理文献综述上的差异以及其趋势。第六组总结国外论文在提问、文献综述和写作结构上的特征。四、考核方法平时（30%）+期末（60%）五、期末考试，本学期末提交一篇不低于3000字的文献综述，题目自拟。第三页，共73页。目录为什么开设法律方法课？一、法学（律）硕士论文要求二、法学研究方法的走向三、法学研究的要素四、问题是一切研究的基础五、论文写作禁忌六、论文写作主要方法七、文献综述的地位与撰写方法八．写作结构及详略安排九、选题要求与方法十、论文结构十一、研究报告（法社会学）十二、如何查找资料十三、开题报告及其他注意事项第四页，共73页。为什么开设法律方法课？一、一切行为都是故事，好故事在于其稀缺性，稀缺取决于信息和解人类无时不刻在演绎、描述或解释故事，并在其中充当主角、配角或观众等角色。故事有好坏之分，坏故事是无效的故事，好故事是有效的嵌入各种角色之中的故事，并由受众的范围决定着故事的接受度和边界，由此构筑了理论的约束条件。英国女王与中国皇后二、在工作与生活中寻找启发思考的钥匙好故事需要在特定的约束条件下具有稀缺性，才具有价值。稀缺的故事要满足两个条件：知道不知道的信息，解决无解的问题。前者是后者的前提，并通过问题与文献综述得以实现。1.知道不知道的信息（草船借箭）2.解决无解的问题(以东北蓝莓采摘和肯尼亚动物保护为例、一起公司僵局的化解（外国公司收购案）)3.如何知道不知道的信息—提问+调查（诸葛亮为何屯田汉中仍要六出祁山？购房还是借贷？双方违法的合同行为都适用无效条款吗（矿权交易案）？）三、在写论文和报告中找到思考的模式以问题为基础，发现不知道的信息，求取无解的解第五页，共73页。一、法学（律）硕士论文要求1、学位论文第五（三）学期初开题，第六（四）学期末论文答辩。论文开题必须撰写文献综述与开题报告，开题通过后开始论文写作。论文写作应有较充分的时间，连续投入的时间不少于3个月。

2、学位论文选题应贯彻理论联系实际的原则，论文内容应着眼实际问题、面向法律事务、深入法学理论，重在反映学生运用所学理论与知识综合解决法律实务中的理论和实践问题的能力。(公司章程、案件请示制度、一审法官在二审中的调解、税收决定权、银行营业网点分布（银行法）等)3、法律硕士学位论文应以法律实务研究为主要内容，但不限于学术论文的成果形式，还可采用案例分析（针对同一主题的三个以上相关案件进行研究分析，如许霆案、廖婷婷案、孙伟铭案）、研究报告、专项调查（如黑户口与婚姻法第二条、非法证据排除的适用、约谈）等。第六页，共73页。4、任何形式的学位论文的写作均应当规范，论文评阅标准达到以下七个方面要求：1）．选题有意义并且题目设计合理；2）．论文应当对国内同类课题的研究进行梳理和归纳，或者对同类课题在实践中的现状进行梳理和归纳，说明这个课题目前存在的争议焦点与未解决的问题；3）．论文应当反映出作者已经合乎逻辑地研究并分析了这个问题的层次，即所谓的“分析深入”，“论证结构合理”；

第七页，共73页。4）．有充分的论证理由与依据，文字中能够反映出作者已经充分阅读过一定数量的相关文献资料。法律硕士学生在读期间至少应当阅读15部非教材类专业书籍，撰写学位论文应当研读过与论文主题相关的著作不少于5部。这个阅读量应当在学位论文的注释中反映出来；注释中必须显示学生已经阅读并了解了该领域国内代表性论著，参考文献应当列出相关的文献资料，并鼓励参考国外最新文献资料。即所谓的“资料充分”和“注释规范”；第八页，共73页。5）．有研究方法意识，能够采取多样的研究方法，而不是盲目的无方法的所谓“研究”。方法包括：社会调查与统计方法，社会学分析方法，比较方法，规范实证方法，价值分析方法等等；6）．在谨慎踏实的基础上有大胆创新的观点；（戴安娜之死、窦缨之死、我是谁、拯救大兵雷恩、功夫熊猫与金庸小说）7）语言与字数方面的要求。语言精练，符合汉语写作规范，字数2-3万左右。第九页，共73页。推荐书目：HarrisCooper:<如何做综述性研究>，《万卷方法》丛书，重庆大学出版社，万卷方法与学术规范博客圈（）朱苏力：《也许正在发生转型中国的法学》，法律出版社2004年版。梁慧星：法学学位论文写作方法，法律出版社2006年版黄茂荣：《法学方法与现代民法》，中国政法大学出版社2001年版。哈佛法律评论中国社会科学评论MorrisL.Cohen,KentC.Olsen.legalresearchinaNutshell,St.paul.Minn.westpubishingCO.2007第十页，共73页。二、法学研究方法的走向（一）总体情况1.政法法学-注释法学-社科法学2.政法法学流行于1980年代之前3.注释法学流行于1980年代至今4.社科法学2000年代以后开始流行第十一页，共73页。（二）当前法学研究的窘困1.1.此案与彼岸——理论实践脱节（信托法的困惑、三峡工程在全国人大表决）2.法学与法制搅合在一起：价值判断、对策研究（没法试验），如开征房产税是否可以控制房价3.出路在于研究方法的转变——社科法学：真实世界中找问题。如乡村治理能否依靠村民自治实现？第十二页，共73页。三、法学研究的要素1、问题与文献2、选题及其方法3、正文的撰写及其方法：证实与证伪证实是证明这件事是事实证伪的意思是任何科学理论都有一定局限性，超出某个范围就必须建立新的理论，原有的理论就被“证伪”了，但原有的理论还是真理，只不过是在原来的条件范围内有效，而不是“伪科学”。任何一种科学理论都不过是某种猜想或假设，其中必然潜藏着错误，即使它能够暂时逃脱实验的检验，但终有一天会暴露出来，从而遭到实验的反驳或“证伪”。科学就是在这样一个不断地提出猜想、发现错误而遭到否证、再提出新的猜想的循环往复的过程中向前发展的。科学也包含错误，要经受经验的检验，这不是科学的缺点，而恰恰是它的优点，它的力量所在，或者说，“可证伪性”正是科学之为科学的标志。宗教神学和一切形而上学都不具备这一优点。这就是波普所提出的著名的“证伪主义”原则。第十三页，共73页。四、问题是一切研究和思考的基础知道不知道信息、解决无解问题的方法是提问。问题来源于反常和对比强烈处。好问题需既在意料之中，又在意料之外。为什么人们会遵守不知道的规则，却会违反规定得严苛的法律？有限责任的规定能得以执行吗？四倍利率的规定为何没在判决中适用？公司僵局是股东投票形成的吗？揭开法人的面纱真的在实践中有价值吗？为什么律师会赚钱？（谁主张、谁举证）为什么躲猫猫、冲凉死？不收税能搞福利国家吗？怎样才能使穷人无意识的破产？（汶川地震恢复重建中的豪华型建筑为例）怎样才能使公司长久不衰，员工高度忠诚？如何看待郑民生连杀13小学生的报道？（1.残忍场面再现；2悲情英雄，3社会有病，4网开一面。我认为报道要注意：1.关注社会效果，减少模仿2责任自负的法治理念3高举法治与道德的大旗批判之，以儆效尤）重看重庆最牛钉子户（1.公共利益是一种获得共识的利益2公共利益必须与具体个案结合3此案房屋，地处十几条道路交汇处；棚户区；280多户已拆三年多4每个人内心都想成为拆迁户）如何看待诸葛亮挥泪斩马谡？如何评价曹操战袁术，斩粮官？第十四页，共73页。（一）问题需要选择追问的方向1、喜欢与有用——追问的起点痴迷一件事情是没有为什么可以问的，使用一个事物是需要追问的。比如：喜欢苹果和看漂亮姑娘不需问为什么的，但怎样得到苹果和追求漂亮姑娘，怎样源源不断的拥有苹果和永远的拥有那位漂亮姑娘是可以问的。2、个人问题与社会问题——思考的起点剩男剩女、公司章程等3、法律在宏观上是解决社会问题从而形成理论（王泽鉴《判例研究》）、在微观上主要解决个人问题从而形成个案。（最高人民法院公报的判例，药家鑫案与“赛家鑫”（李昌奎）案）第十五页，共73页。（二）问题从哪里找以及如何找1.问题总在生活中：习以为常而又不正常（教室守则，标语，学校围墙，相帮弟兄）2.问题总在规则制定之后：自由裁量权滥用、限购、加名税，婚姻法第六条，新司法解释或立法如《合同法解释2》中交易习惯、违约金条款、格式合同条款）3.问题总在实践中，如猎杀与圈养、大调解、信访、诉权不能制约裁判权（申请回避、延期审理、变更管辖、量刑等都不受诉讼形态的控制）4.问题总在剧烈变动与相对静止的强烈对比中（上市公司信息披露、为什么中国历史上一直选择重农抑商的政策？）5.总结：问题总在对比最强烈和反常处（梁祝、廖婷婷案、雷锋叔叔、十万摩托车大军返乡、合作开发还是转让资产？）第十六页，共73页。（三）如何对问题抽象抽象能使好问题成为好故事，抽象有五个层次抽象的方法是从现象出发问为什么？相继经历：名词抽象—过程抽象-结构制造-特性抽象-哲学抽象，由此确立故事的边界和理论的适用范围。例子1一个人被推选出来帮大家分蛋糕，他总是给自己多分（事实，无抽象）问题：为什么？第一层次，名词抽象：权利的所有者在分配利益的时候，总是替自己多分配利益(个体行为)第十七页，共73页。第二层次，过程抽象权利主体会利用权利渗透在利益流动过程中取得额外利益（个体行为过程的法律解释）。第三层次，结构制造：权力-利益结构自动制造高层自我扩张与维续次级结构（组织对个体影响的法律解释）。第四层次，特性制造：单纯权力-利益结构函数由于参量的内扰动放大而裂解（个体对组织影响的法律解释）第五层次，哲学归结：对立统一体总是促使矛盾双方反向运动而使统一体解体（理论重述与提升）如领导谈话、东北林海中的养蜂人、罗彩霞事件、富二代，如何在判决中划分责任（以化工厂与药店为例）？等第十八页，共73页。（四）如何使抽象的问题成为法律问题陈光标裸捐（事实）问题：为什么？a新闻问题：首善或伪善b社会问题：企业的社会责任c自然问题：钱多第十九页，共73页。d生理问题健康、聪明E宗教问题回报与感恩F政治问题先富带后富、共同富裕g经济问题企业的目的是赚钱H哲学问题裸捐促进了慈善的发展，却可能降低企业的发展能力J法学问题：为什么企业家捐款不能成为制度的行为？第二十页，共73页。（五）怎样提有水准的法律问题（1）问题需真实，且为真问题（2）问题应既在意料之中，又在意料之外（3）

问题应具有典型性和普遍性的特点（4）问题应为法律问题，而不仅仅是个问题（5）中国问题第二十一页，共73页。（6）选题要大，问题要小。即选题应关注国计民生，而不仅仅关注一个狭小的对象（因为对象过小就是个案问题或对策研究了，而不具有太大的理论意义）（7）具有研究的可行性和可能性（并以此设计题目的大小），强调实证性的同时，突出理论性。（8）具体题目应精、新、准，大小视个人知识存量和研究能力定黑砖窑为什么存在？儿童有乞讨权吗？合理注意义务在判决中如何应用（银行取假钞为例）？第二十二页，共73页。

（六）较好法律问题的例证（1）为什么中国的法院没有审判？（2）为什么中国会有那么多的刑讯逼供（3）中国法院的判决以什么为依据？不是以事实为依据，不是证据，而是案卷笔录。（4）为什么证人不出庭作证（5）为什么不可抗力规则在汶川大地震中不能用？（6）为什么法院不总是判决举证不能者败诉？（广东法官莫兆军案）第二十三页，共73页。（7）为什么非法证据规则在民事诉讼实践中难以执行？（8）程序行违法如何才能纳入裁判的范围呢？（9）为什么不删除发现真相、有错必纠的法律理念。（10）为什么不能用沉默权防范刑讯逼供？（11）为什么自愿且对第三人无害的行为也会违法？注：法学研究应把应然世界的价值判断与真实世界的解释结合起来！第二十四页，共73页。（七）拓展思考1.侠客与武士道2..流浪猫3.嫦娥与猪八戒4.鲁滨逊等等第二十五页，共73页。五、论文写作禁忌

（一）内容

1）题目2）摘要不能写主观性语言：如，我，本人，本文不能过分宣扬自己论文的价值：如，对中国法治建设具有重要意义不能缺乏逻辑不能写过多的命题式话语必须揭示论文核心思想3）关键词必须是名词性词组，3-5个4）写作过程中忌以“命题”证明“命题”、只有命题。如邓正来《中国法学向何处去》p.114页。5）正文注意学术问题与政治问题分开、生活问题与法学问题分开第二十六页，共73页。（二）形式1论证形式a.三段式逻辑推理三段论由三个东西组成:大前提、小前提和结论，它在逻辑上从大前提和小前提得出来的。大前提是一般性的原则。小前提是一个特殊陈述。在逻辑上，结论是从应用大前提于小前提之上得到的。这个例子是亚里士多德给出的经典的"Barbara"三段论:如果所有人(B's)都是必死的(A),(大前提)

并且所有希腊人(C's)都是人(B's),(小前提)那么所有希腊人(C's)都是必死的(A).(结论)

还有，

:所有人都是必死的.(普遍原理)

:苏格拉底是人.(特殊陈述)

:苏格拉底是必死的.(把特殊(小)代换入一般(大))第二十七页，共73页。与之相对的是隐喻，它组织叫做肯定结论的一种形式的三段论，是逻辑谬论:

:草(B)会死(A).

:人(C's)会死(A).

:人(C's)是草(B).

三段论涉及文法和逻辑类型；它有一个主词(比如苏格拉底)和一个谓词(必死的)。肯定结论，是隐喻的基础，在文法上是对称的:它等价于两个谓词。这种形式的三段论是逻辑上无效的。三段论也可以是无效的，如果它们有四个项或者中项不周延。

第二十八页，共73页。2.问题引入式问题与文献——确立研究起点——解释并归纳出一般——经验验证——结论（或建议）禁忌：问题不清文献不清晰、无逻辑且不具代表性研究起点与文献没关联没有确定理论基础没有理论总结和抽象2）文本形式不同研究类型有不同的文本要求，通常注意正标题、正文、脚注、参考文献的字体与格式。第二十九页，共73页。（三）正文1.如何发现真问题？如何评估问题的研究价值？如何区分社会问题与法律问题？2．形式规范：注释与参考文献（按投稿对象的要求版）3．内容规范：1）确立研究起点和研究目的2）选定研究方法和研究工具3）构建逻辑体系，不要拼豆腐块4）运用既有的基础理论对研究对象或问题展开解释5）

得出一般性的结论6）

验证结论的科学性第三十页，共73页。六、论文写作主要方法1.逻辑推理2.解释（1）传统注释法学——概念与法条（２）新范式——“问题与现象——一般化——实证”３.调研分析

霍姆斯说：“法律的生命在于经验，而不是逻辑。”但是应该强调的是：法律秩序的生命在于形式逻辑，而不是经验。因为没有逻辑规则作为抽象的法律规定与具体的法律行为相连的基础，法律就不可能给社会生活和法律事务带来一致性和可预期性；而没有行为之间一定程度的一致性和可预期性，就没有法律秩序，也就没有我们所看重的“法治”。第三十一页，共73页。（四）其他注意事项1道德规范，2创作规范，3形式规范，4引注规范，5文字规范。第三十二页，共73页。5.慎选研究方法：以比较研究为例其一，比较的素材不充分。有一种现象是仅仅做文本的比较，也就是比较各国的法律条文，然后就得出自己的结论。其二，比较的标准不客观。很多人在比较的时候有一个预设，当然这个预设有一定的合理性，就是说外国的法制比我们搞的时间长，他们的法制发展水平比我们高，因此应当以外国的法制状况作为判断法律制度优劣的一个标准，这样比较的结果就是外国的制度好，中国的不好。其三，不应该以我们自己的知识水平、身份地位、生活环境对社会资源的需求包括对法律的需求作为标准。其四，批判的态度不慎重。主要表现在三个方面：首先，是不了解立法进程，以自己的价值判断作为基础来进行批评，这样的结论很难服众。其次，不了解立法的原意。第三十三页，共73页。（三）论证注意事项第一，论证要注重体系性。第二，论证要注重逻辑性。第三，论证要简洁。第三十四页，共73页。七、文献综述的地位与撰写方法（一）为什么要撰写文献综述1．尊重他人的成果2．站在巨人的肩上3．获得研究的基础4．凸现自己所做研究的价值第三十五页，共73页。（二）文献综述的演变轨迹经典理论家的文献（马列毛）——无综述——列举式综述（自恋式与批判式）——问题式综述第三十六页，共73页。（三）如何撰写文献综述1.列举式综述（自恋式与批判式）注释法学已经成为主流，法律家和法学家已经成为重要的社会力量，面对大量需要应用和解释的规则和理论，学者们已经展开了大量的分析。学者们出于对缺乏法学共同体的焦虑和为了回应“法学不是科学”之类的诘难，急于树立法学权威，特别强调理论建构。其论文特点大都表现为批评与自恋的痕迹，譬如论物权的无因性、论合同成立的要件。（注意：不是真批评）第三十七页，共73页。(4)写作上，开始具有文献综述的痕迹，但不在意逻辑，通常都采用：甲说、乙说、丙说、我说（都不对、有对有错、我最对）;或者主观说、客观说、折中说、我说;或者国外学说、国内学说、我说（国外学说好一点，但要适应我国国情）。(5)论文结构安排一般是３－４个层次：引出话题并开门见山的发表自己的论点（譬如，某条法律，或某个案例，或要讨论的话题是国内/国外的热点）——考证概念或话题的意义（譬如，历史考证、哲学考证、概念考证、法源考证、国外经验）——各种学说间插在考证部分之中，或单独介绍各种学术并作出评价和讲明自己的观点——中国的现状（或缺陷分析）——建议（或结论）。（６）具体论证中往往还带有先验性痕迹，经常是哲学、政治学、经济学、法学、伦理性等多学科穿插运用证明自己的论点。（7）参考书：苏力：《批评与自恋：读书与写作》，法律出版社2004年版

第三十八页，共73页。2．问题式综述（１）这是社科法学的常用方式，非常重视文献综述、特别强调规范研究、十分重视文献及整个论文的逻辑性和精致性。（２）论文特别强调解释和科学化思考，比较不在于建构。（3）论文结构特别强调逻辑，但具体安排不拘一格。第三十九页，共73页。（4）总体思路大致是：发现当前社会中存在的具有类型化的与一般化的问题是什么，并提出问题——通过文献综述寻找前人为此付出的努力及成果，并以此为基础衡量前人在此方面的理论探索是否仍留有未能及的余地或是否存在忽视之处、错误之处或尚未发觉之处——建立自己的理论起点和寻找自己理论的约束条件与分析工具——实证分析（模型分析、调查分析、案例分析、以具体问题为对象展开分析等）——获得结论（部分文章在此基础上提供建议，但所做的建议大多是根据自己添加的变量提出的）。第四十页，共73页。（5）其最主要特点是尤其重视对现实问题或已逝问题的解释，很少采用国内外比较研究的方式证明自己的主张；非常重视实证的作用和对结论科学性的验证，所以方法论和逻辑上都非常强调首尾一贯。（6）文献综述的写法a.要求从原点出发找出该理论推进的脚步；b．每一步推进需具有逻辑性；c．在综述中发现自己的影子或找到自己的理论基础与起点；d．显示出自己的超越之处。第四十一页，共73页。发现对所研究问题的理论起源——找出其中对解释或解决该问题有用的具代表性的理论的推近情况（以刊物级别和人物的学术地位为选择标准）——发现既有理论没推进到的领域或忽视的领域——合理的定位自己研究所处的环境——确定自己的起点（以刘思达的文章为例）第四十二页，共73页。3．文献综述其他要求学位论文要求详尽的追溯具有代表性的理论文献的演进历程（要求不低于3000字，学校要求5000）；判断理论的重要性的标准通常是人与刊物结合在一起，人必须是在学界具有影响力的人（如王泽鉴、王利明、张明楷、林来梵、张文显等、波斯纳、哈耶克等），刊物必须是代表所在国家公认的具有重要影响力的核心期刊（如《中国社会科学》、《法学研究》、《中国法学》、《经济研究》、《法学家》、《政治与法律》、《现代法学》、《法商研究》、《北大法律评论》等）。第四十三页，共73页。八．写作结构及详略安排1、结构学位论文结构相对复杂，要求各章节大体平衡（按章节编排）；学术论文要求结构相对简单，一般控制在五个部分以内，按（一、二、三排列）；但二者均要求逻辑是层层推进的，而不是拼出来的）。第四十四页，共73页。2、论文组成部分与注意事项1）中、英文摘要应反映以下内容：a论文的主要内容及观点；b论文的主要贡献（即创新之处，如：选题、研究角度、研究的思路、主要观点、研究方法和资料方面的创新）。中文摘要要求2000字左右；英（外）文摘要可在中文摘要的基础上缩写。2)关键词论文选取3-8个词作为关键词，以显著的字符另起一行，分别排在中英文摘要的左下方。如有可能，尽量用《汉语主题词表》等词表提供的规范词。3)目录由于学位论文篇幅较长，应当在正文之前安排一个目录。由论文的篇、章、条、附录、题录等的序号、名称和页码组成第四十五页，共73页。3、论文结构安排

1）前言（或导论、绪论）前言（引言、导论或绪论）是作者简要说明研究工作的目的、范围、相关领域的前人工作和知识空白、理论基础和分析、研究设想、研究方法，或实验设计、预期后果和意义等；应言简意赅，不要与摘要雷同，不要成为摘要的注释。前言一般应包括：a研究问题的意义；b论文使用的理论工具和研究方法；c论文的基本思路和逻辑结构；d需要同读者交待的与论文有关的其它问题。第四十六页，共73页。2）正文学术型专业的学位论文应使用论说文体，包括论点、论据、结论等基本要素。一篇论文必须、也只应有一个中心，要求紧紧围绕这个中心，从自己所要加以解决或要提出的问题起笔，层层展开。应该对不同观点进行评价、驳论，而不是简单地介绍；应该提出自己的新的观点，而不能“述而不作”。法律硕士论文正文部分不少于15000字，法学硕士正文不少于30000字第四十七页，共73页。3）注释和参考文献a注释：作者、篇名、发表的刊物号、出版年号、期号；所引来自著作需注明：作者、著作名、出版单位和出版年号、页号.b参考文献：列示参考文献可反映作者是否掌握了与所研究问题有关的主要的、最新的甚至全部的资料，是表现论文学术水平和作者治学态度的一个重要方面。所列文献来自刊物需注明：作者，年份：篇名，发表的刊物号，期号；所列文献来自著作需注明：作者：著作名，出版单位，出版时间。4）（附录）5）后记6）致谢7）在读期间科研成果目录第四十八页，共73页。4.引注与参考文献格式

标题要求用小二号字体，居中，摘要和关键词要译为英语，要有注释和参考文献：[德]H-G.伽达默尔：《真理与方法》（上卷），洪汉鼎译，上海译文出版社2004年版，第358，390页。杨立新：《人身权法论》，人民法院出版社2002年版，第209页。汪劲：《伦理观念的嬗变对现代法律及其实践的影响》，载《现代法学》，2002年第2期。外文依国外惯例第四十九页，共73页。九、选题要求与方法要求理论性与实践性方法“大题目、小问题”、“新问题”、“老问题”、“具体学术空白问题、“制度研究”等第五十页，共73页。（一）选题１．以问题为研究基础2．以所学理论为工具第五十一页，共73页。3.选题规范第一，要坚持学术性和理论性。第二，选题要有学术价值。第三，选题时还有几种因素需要注意。一是兴趣，二是需要考虑的就是抽象思维能力，三是需要考虑的是资料，资料好不好找，充分不充分，以及对问题的了解程度。四是要考虑外语水平，特别是做比较研究需要比较好的外语水平，有的时候甚至需要几门外语。最后，在以上基础之上，在选题的时候可以考虑以下的问题了：首先是选大题目还是选小题目。第四、是冷和热。第五、是新和旧。第六、是实和虚。第五十二页，共73页。（二）论文及章节题目的要求与问题（1）要素1、新颖2、题目与内容相符3、大小适当4、扬长避短第五十三页，共73页。（2）实例1、较差商法若干理论问题研究国际贸易惯例基本理论问题2、较好抵押权登记制度研究违约损害赔偿标准的选择第五十四页，共73页。3、题目与内容不相符较差的：A.侵权责任及其比较研究第一章侵权责任概述第二章侵权责任构成理论的基本研究第三章侵权行为研究第四章规则事由研究第五章救济措施研究第五十五页，共73页。B.期货市场风险管理的法律机制研究第一章期货市场风险研究第二章期货市场风险管理机制的比较研究第三章建立我国期货市场风险管理法律机制的思考第四章期货交易所及其会员的法律地位第五章期货结算机构及其会员风险管理的法律机制研究第五章期货经纪商的法律地位及风险控制第六章期货交易的民事责任研究第五十六页，共73页。C.商法若干理论问题研究第一章商法的产生、演变及大陆法系和英美法系的商法第二章商法的调整范围及对经济关系的深刻影响第三章民商分立与民商合一的理论评析第四章传统商法向现代商法的演变及特征第五章商法在中国的历史命运和在市场经济条件下的新生第六章商法在我国法律体系中的地位第五十七页，共73页。D.财产权概念——一种契约的视角导论：财产权的起与视角第一章财产权的概念分析第二章财产权结构的要素分析第三章财产权的规则分析第四章财产权的救济分析——英美合同法的视角结论第五十八页，共73页。4、题目大小适当A.适当假设因果关系与损害赔偿物之使用利益与损害赔偿损害赔偿法上的球场关系第三人与有过失第三人利益契约之不完全给付不当的立法上之所受利益不存在亲属间的侵权行为继承回复请求权第五十九页，共73页。B.过小合同法定解除原