教学材料法学概论-第5章

一、行政法的概念与特征（一）行政法的概念行政法是一个独立的法律部门，是调整行政关系和与行政相关的社会关系的法律规范的总称，或者说是调整因行政主体行使行政职权而产生的特定社会关系的法律规范的总称。这一表述包括以下两层含义：（1）行政法是调整特定社会关系的一类法律规范的总称。（2）行政法是一个独立的法律部门。（二）行政法的特征行政法作为一个独立的法律部门，与其他普通部门法相比无论是在形式上还是在内容上都有自己的特征。第一节行政法概述下一页返回1.行政法在形式上的特征（1）行政法没有统一、完整的法典形式。通常情况下，每一个法律部门都有一部相对统一的法典形式，如民法有民法典、刑法有刑法典。由于行政法调整的社会关系极为复杂、广泛且易于变动，难以用统一的法典来兼容各种行政法律规范，因此到目前为止世界各国都未能制定出适用于全部或绝大部分行政领域的统一、完整的行政法典。当然，行政法不能、或者难以法典化，并不意味着不可以制定诸如行政组织法、行政程序法、行政赔偿法、行政执行法等部门行政法典，事实上包括我国在内的许多国家已经制定了一系列部门行政法典。（2）行政法以散见于各种法律、法规、规章中的大量规范为其存在形式。在我国，法律、行政法规、地方性法规、行政规章、自治条例和单行条例、有权法律解释、国际条约与协定等都可以是行政法的存在形式，第一节行政法概述上一页下一页返回这是由行政法调整的社会关系的特殊性决定的，只能以不同的规范性法律文件规定不同的行政法规范，以调整不同性质和特点的行政关系，使行政法寓于形式多样的法律文件之中。（3）行政法实体性规范与程序性规范相互交织，往往共存于同一法律文件之中。一般而言，实体性规范是确认当事人的权利和义务的，而程序性规范是规定当事人行使权利和履行义务所必须遵循的程序，两者有很大的差别。因此在刑事法律和民事法律中，实体性规范与程序性规范早已分离，各自成为独立的法律部门。但在行政法中，由于行政活动的特点和实现行政目标的要求，使行政权力的取得、行使及对相对人所产生的后果实际上是一个密不可分的过程，因此在一个行政法律文件中往往同时规定实体性规范与程序性规范。第一节行政法概述上一页下一页返回2.行政法在内容上的特征（1）行政法内涵丰富、范围广泛、技术性较强。现代国家的行政活动范围极为广泛，不仅包括传统的国防、外交、公安、民政、工商、税务和司法行政等领域，而且还扩展到了社会福利、环境保护及国民经济建设等社会生活的新领域，这就决定了由行政法调整的社会关系极其广泛和在内涵上十分丰富。同时由于行政活动有许多是面向未来的创设性活动，或者是对特定专业领域进行管理的活动，因此行政法在规定行政活动的目的、手段和方法时，必须对未来可能发生的情况或有关专业问题进行科学、客观的分析、预测和论证，从而具有较强的专业技术性。（2）行政法律规范的内容易于变化。行政法调整的社会关系，在任何国家都是最富于活动性、最易于变动的社会关系，这就决定了与其他法律部门相比，行政法律规范的内容更易于变动，尤其是数量较多、地位重要的行政法规、行政规章的变动更为突出。第一节行政法概述上一页下一页返回二、行政法的作用行政法与其他法律部门一样，具有法的规范作用和社会作用，但行政法毕竟是独立的法律部门，它的社会作用有其特殊性。行政法的特殊社会作用是在其调整行政关系以及与行政有关的社会关系时发挥出来的，行政法的作用有：（一）对行政主体而言（1）行政法合理设定行政权，保障行政主体有效行使行政职权。（2）行政法规范控制行政权，约束行政主体合法、正确地行使行政职权、履行法定职责。（二）对作为行政管理相对一方的公民、法人和其他组织而言（1）保障公民、法人和其他组织自由与权利的实现。（2）约束被管理一方的行为，促使其积极履行行政法义务，以建立和维护社会公共利益和秩序。第一节行政法概述上一页下一页返回三、行政法的基本原则行政法的基本原则是指贯穿于行政法中，指导行政法制定和实施的基础性规范。一般认为行政法有两个基本原则：行政合法性原则和行政合理性原则。（一）行政合法性原则1.行政合法性原则的含义行政合法性原则是指行政主体的设立，拥有行政职权和行使行政职权都必须依据法律，符合法律，不得与法律相抵触，任何违法行政行为都应当承担相应的法律责任。行政合法性原则与法治的发展密切相关，法治是一种状态，它要求政府、社会组织和公民都要在法律之下活动，把自己的行为自觉地统一于法律之中，因此为了规范政府行为，保护社会组织和公民的合法权益，必须树立政府守法信念，推行行政合法性原则。第一节行政法概述上一页下一页返回2.行政合法性原则的内容行政法的发展表明，行政合法性原则的内容在历史上曾经历了一个演进的过程。在早期的资本主义国家，行政合法性原则的“法”仅指议会制定的法律，或宪法与议会法。随着“委任立法”、“授权立法”的出现，改变了人们依法行政的观念，即行政不仅应遵循宪法与议会法，还应遵循政府根据授权或委托所立的法。这表明行政合法性原则的内容扩大了。在我国行政合法性原则要求政府（行政主体）进行行政活动时应遵循宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例以及行政规章等。行政合法性原则包含合乎实体法与合乎程序法两个方面，违反实体法和违反程序法都构成对行政合法性原则的破坏。3.行政合法性原则的具体要求（1）行政主体的设立必须合法。第一节行政法概述上一页下一页返回（2）行政职权的拥有应当合法。在我国，行政主体合法拥有行政职权通常有两条途径：

是由宪法、法律和法规设定；

是由有权机关依宪法、法律和法规的规定授予。（3）行政职权的行使应当合法。（4）违法行使行政职权应当承担法律责任。（二）行政合理性原则1.行政合理性原则的含义行政合理性原则是与行政合法性原则相并列的又一基本原则，它是指行政主体在合法的前提下，在行政主体的设立、拥有行政职权和行使行政职权、追究违法行为和实施行政救济等方面都必须正当、客观、适度。第一节行政法概述上一页下一页返回行政合理性原则是行政法治化的更高要求，这里所指的合理是在合法的前提下的适度行政。行政裁量权的存在是行政合理性原则存在的理由，行政法赋予行政主体行政裁量权，是由行政法的调整对象和调整手段的特殊性所决定的。在我国，行政裁量权是指行政主体在法律规定的范围内根据具体的事实和依据，选择自己（行政主体）认为最为适当的方式、范围、幅度、种类去处理行政事务的权力。2.行政合理性原则的内容（1）行政主体的设立应当合理。（2）行政职权的拥有应当合理。（3）行政职权的行使应当合理，这是行政合理性原则的重心。（4）对违法行为的追究和实施行政救济应当合理。第一节行政法概述上一页下一页返回3.行政合理性原则的具体要求（1）行政行为应当符合立法目的。（2）行政行为应当建立在正当考虑的基础上，不得考虑不相关因素。（3）平等适用法律，不得对相同事实给予不同对待。（4）符合自然规律，等等。四、行政法律关系（一）行政法律关系的概念和特征行政法律关系是指行政法调整的具有行政法上权利义务内容的社会关系，是行政法调整行政关系以及与行政有关的社会关系的结果。与其他法律关系相比，行政法律关系具有以下鲜明特征：第一节行政法概述上一页下一页返回1.行政主体是行政法律关系中的必要一方行政法律关系是行政关系的法律化，而行政关系是行政主体在行使行政职权的过程中产生的社会关系，即行政关系中必有一方当事人为行政主体，由此在行政法律关系双方当事人中也必定有一方为行政主体。2.行政法律关系主体间的权利和义务具有不对等性在民事法律关系中，当事人之间在地位、权利、义务等方面都是对等的，而行政法律关系则具有明显的不对等性，从而与民事法律关系的对等性形成鲜明的对照。在行政实体法律关系中，行政主体代表国家行使行政权力，这是法律赋予它的单方面的权力，相对人要无条件地服从，即使认为行政主体的行为违法，一般也只能采取事后救济的办法补救。也就是说，行政主体可以在不征得相对人同意、甚至违反相对人意志的情况下，单方面创设行政法律关系，这表明行政法律关系主体间的权利和义务的不对等。第一节行政法概述上一页下一页返回在行政程序法律关系中，行政主体在行使行政实体权力时，必须遵循相关的法律程序，这是行政主体的一种义务和责任。所以，制约行政主体的程序性规范为义务性规范，从这个意义上说，在行政程序法律关系中，行政主体往往是义务主体，而相对人享有更多的权利，两者的权利和义务不对等。3.行政法律关系主体的权利义务具有法定性行政法律关系主体所享有的权利和承担的义务都是法律、法规预先确定的，主体之间不能相互自由约定和选择权利义务，这与民事法律关系中当事人可以自行商定双方权利义务不同。4.行政主体在实体上的权利义务是重合的行政主体在行政法律关系中具有双重地位，对于相对人来说，它是权利主体，对于国家来说，它是义务主体。行政主体在行政法上的权利义务，表现为职权和职责的密不可分，它可以依法行使职权，也必须依法行使职权，职权既不能转让，也不能放弃，体现了权利义务的重合。第一节行政法概述上一页下一页返回5.多数行政争议可由行政机关自行解决在行政法律关系中，由行政主体的地位决定，双方发生纠纷后，大多由行政机关或行政裁判机构依照行政程序或准司法程序予以解决，只有在对行政复议不服或法律有规定的情况下，才可由司法机关通过司法程序解决。（二）行政法律关系的构成1.行政法律关系主体行政法律关系主体即参加行政法律关系的当事人，也就是行政法律关系中的权利享有者和义务承担者。尽管行政法律关系的参加者非常广泛，但根据行政法律关系的性质，可划分为行政主体和行政相对人。（1）行政主体。行政主体就是能够以自己的名义依法拥有和行使行政职权，并能够对其行使行政职权造成的后果承担法律责任的机关和组织，也就是说，行政主体是在行政法律关系中行使行政管理职权、处于支配地位的机关和组织。第一节行政法概述上一页下一页返回（2）行政相对人。行政相对人简称“相对人”，就是在行政法律关系中与行政主体相对应，处于被管理和被支配地位的机关、组织和个人。这里需要我们注意的是：在行政管理活动中处于被管理地位的当事人绝不是单纯的被支配对象，而是既享有权利又承担义务的行政法律关系主体。根据我国现行法律的规定，在具体的行政法律关系中可以成为行政相对人的有：公民、法人、其他组织、外国组织和个人。2.行政法律关系的内容行政法律关系的内容即行政法律关系主体所享有的权利和所承担的义务的总和。由于行政法律关系主体被分为行政主体与行政相对人，行政法律关系的内容也被分为行政主体的权利、义务（职权、职责）和行政相对人的权利、义务。从总体上讲，行政主体有依法行使行政职权，不得非法行政，应当接受行政相对人监督等职权和职责；行政相对人有要求行政主体依法行使行政职权，监督行政主体依法行政等权利以及服从行政主体的行政管理等义务。第一节行政法概述上一页下一页返回至于行政法律关系双方主体在具体行政法律关系中的权利和义务，则需要根据具体情况依法确定。3.行政法律关系的客体行政法律关系的客体即行政法律关系主体的权利义务所指向的对象。一般包括人身、行为、物和智力成果。第一节行政法概述上一页返回一、行政主体概述（一）行政主体的概念行政主体是指依法享有行政职权，能以自己的名义实施行政行为，并能独立承担由此产生的法律后果的组织。这是法学上的概念，是人们对公共行政中具有独立管理地位的行政机关和法律法规授权的组织的抽象和概括。（二）行政主体的类型在行政法学的研究中，人们根据不同的标准对行政主体作了不同的分类，常见的分类有外部行政主体与内部行政主体、中央行政主体与地方行政主体、职权行政主体与授权行政主体、地域性行政主体与公务性行政主体。在我国行政主体有两类，即行政机关和法律法规授权的组织。第二节行政主体下一页返回（三）行政主体的行政职权和行政职责1.行政主体的行政职权（1）行政职权的含义。行政职权是国家行政权的转化形式，是行政主体依法拥有的实施国家行政管理活动的资格和权能，或者说由具体的机关和组织所拥有和实施的国家行政权就是行政职权。（2）行政职权的特征。行政职权有这样一些特征：国家强制性、不可自由处分性、单方性、公益性和优益性，行政职权的公益性决定了行政职权具有优益性，行政职权的优益性是通过与之相伴随的行政优益权来体现的。行政优益权由行政优先权和行政受益权构成，前者是行政主体行使行政职权时依法享有的职务上的优先条件，后者是行政主体行使行政职权时依法享有的物质上的优益条件。第二节行政主体上一页下一页返回（3）行政职权的内容。行政职权大致包括行政立法权、行政决策权、行政决定权、行政命令权、行政执行权、行政制裁权（行政处罚和行政处分权）、行政强制权（行政强制措施与行政强制执行）、行政许可权、行政确认权、行政监督检查权、行政奖励权、行政裁决权、行政复议权等等。2.行政主体的行政职责行政职责是指行政主体在行使行政职权的过程中，依照法律规定所承担的义务。它具有义务性、法定性、与行政职权不可分割性等特征。根据宪法、法律、法规的规定，行政职责的内容一般包括依法履行行政职务、严格遵守行政权限、符合法定目的、遵循合理原则、遵守法定程序等等。第二节行政主体上一页下一页返回二、行政机关（一）行政机关的含义行政机关是指依据宪法和行政组织法规定而设置的依法行使国家行政职权的国家机关。这一概念包括以下几层意思：（1）行政机关是国家机关，是由国家设置，代表国家行使国家行政职权的机关，因此它不同于政党、社会组织、社会团体。（2）行政机关是行使国家行政职权的国家机关，区别于同为国家机关的立法机关、司法机关。（3）行政机关是依据宪法和行政组织法规定而设置的国家机关，不同于依据宪法和行政组织法之外的单行法律、法规授权而设立的组织。第二节行政主体上一页下一页返回（二）我国现行行政机关的体系1.中央行政机关（1）国务院。国务院即中央人民政府，是最高国家行政机关，是最高国家权力机关的执行机关。（2）国务院各部、各委员会。国务院各部、各委员会是负责国家行政管理的某一方面的行政事务或某些职能的工作机构，是国务院的组成部分，依法对某一方面的行政事务具有在全国范围内的行政管理权。（3）国务院的直属机构。国务院的直属机构是指国务院根据宪法和法律规定及工作需要设置的由国务院直接领导的行政机关，负责领导和管理全国的某一方面的行政事务，具有独立的法律地位，具备行政主体资格。第二节行政主体上一页下一页返回（4）国务院各部委管理的国家局。国务院各部委管理的国家局是指国务院依照行政组织法规定的权限，根据国家行政管理需要设立的由主管部委管理的，负责管理国家某方面行政事务的行政管理机关，具备行政主体资格。需要注意的是：国务院的办公和办事机构（例如国务院法制工作办公室、国务院港澳事务办公室等）在通常情况下不具有行政主体资格。2.地方国家行政机关（1）地方各级人民政府：包括省（自治区、直辖市）、市（自治州、直辖市的区）、县、乡（镇）四级人民政府。（2）地方各级人民政府的各工作（职能）部门。（3）地方各级人民政府的派出机关，包括行政公署、区公所、街道办事处。地方人民政府的派出机关虽然不是一级人民政府，但具有行政主体资格。第二节行政主体上一页下一页返回（三）行政主体与行政机关的关系在我国行政机关是行政主体的重要组成部分，两者之间存在着一种不完全的包含关系：（1）行政主体主要由行政机关构成，但行政机关之外的社会组织和行政机关内部的行政机构在特定的条件下也可以成为行政主体。（2）行政机关虽然都可以成为行政主体，但并非在任何场合都是行政主体，行政机关只有参加到行政法律关系中行使行政管理职能时，才能成为行政主体。三、法律、法规授权的组织（一）法律、法规授权组织的含义法律、法规授权的组织又被称为被授权组织，是指国家行政机关以外的组织，它是根据宪法、行政组织法以外的法律、法规的特别授权而取得行政主体资格，并能行使行政职权的组织。第二节行政主体上一页下一页返回被授权组织主要包括行政机构和社会组织，其行政主体资格的获得来源于两种法定方式：即法律法规直接授予的职权和法律法规规定由特定的行政机关授予行政职权。（二）法律、法规授权组织的类型1.行政机构行政机构包括地方人民政府工作（职能）部门的派出机构，如公安派出所、税务所、工商所等；行政机关的某些内部机构，如《水污染防治法》第4条规定各级交通部门的航政机关可独立对外行使行政执法权。2.其他社会组织其他社会组织的具体存在形态可以是企业单位、事业单位，也可以是社会团体或群众性组织。通过法定授权，其他社会组织可以获得行政主体资格，成为行政主体。第二节行政主体上一页下一页返回四、行政主体与行政机关委托的组织行政机关委托的组织是指受行政机关的委托，按照委托范围，以委托机关的名义行使被委托的行政职权的组织。在实践中行政机关还可以委托个人或某些私人组织行使被委托的行政职权。行政机关委托的组织不具有行政主体资格，即使被委托的组织行使行政职权，并参加到行政法律关系中去，也不具有行政主体的法律地位，它不直接承担因此而产生的法律后果，该法律后果由委托的行政机关承担，也就是说行政职权的委托不发生职权、职责、法律后果及行政主体资格的转移。另外需要注意的是，有些专有的行政权力不能进行委托，比如，公安机关具有的行政拘留权、税务机关的征税权。第二节行政主体上一页下一页返回五、公务员（一）公务员的含义公务员在不同的国家有不同的含义，其范围也不相同，在此仅指依法定的方式和法定的程序任用并行使国家行政职权的行政机关的工作人员。（二）公务员与行政主体的关系公务员对行政主体有法律上的职务隶属关系，他们是行政主体对其行政职权的具体实施者，他们只能以行政主体的名义行使行政职权，作出行政行为，其行为结果归属于所隶属的行政主体。任何公务员与行政主体之间都存在着一种法定关系，具体表现为：（1）行政主体的职权、职责、权限和优先权涉及公务员，即行政主体的职权、职责也当然成为公务员的职权、职责，而行政主体的优先权同时也成为公务员的当然权利；同时，对行政主体的监督制约，同样也对公务员产生约束力。第二节行政主体上一页下一页返回（2）公务员实施行政管理活动，必须以行政主体的名义，并依据行政主体的意志办事。公务员公务行为的结果归属于所隶属的行政主体。（三）公务员公务行为的效力与责任公务员在执行公务时，其行为是代表国家的，是代表其所在的行政机关，因此，公务员执行公务的行为具有法律效力，行政相对人必须遵守和服从。行政相对人对公务员执行公务的行为有异议，只能向公务员所代表的行政机关提出，而不是向公务员本人提出。公务员在执行公务时如果是违法行使，或者有失职行为，行政机关可以追究公务员的责任。如果对行政相对人造成损害，行政机关在首先进行赔偿后，特定情形下亦可向公务员行使追偿权。第二节行政主体上一页返回一、行政行为概述（一）行政行为的概念行政行为是指行政主体在实施国家行政管理活动的过程中所作出的具有法律意义的行为。具体地讲，行政行为应有以下几个要素内容：（1）主体要素：行政行为是行政主体作出的行为。行政行为只能由行政主体作出，无论是行政主体直接作出，还是通过公务员或者其他工作人员或依法委托的组织作出，均不影响行政行为的性质。（2）职权、职责要素：行政行为是行政主体行使行政职权、履行行政职责的行为行政行为基于行政职权而产生，是行政职权的具体运用方式和方法。（3）法律要素：行政行为是具有行政法律意义的行为。行政主体的行为并不全部是行政行为，只有那些对外产生行政法律效果的行为才是行政行为，也就是说行政主体通过这种行为将设定或者变更、消灭一定的法律关系，能在法律上影响行政相对人权利义务。第三节行政行为下一页返回（4）目的要素：行政行为是行政主体为实现行政管理的目的而实施的行为。行政主体实施的民事行为和内部管理行为，都不是行政行为，只有行政主体运用国家行政权力对公共事务进行管理的行为才是行政行为。（二）行政行为的功能行政行为的功能是指某种行政行为对行政相对人的权利、义务所产生的具体影响，有以下具体表现：1.赋予权益和剥夺权益（权利性行政行为）赋予权益是指赋予行政相对人某种新的法律上的权益，包括使行政相对人获得为某种行为的权利、资格（权能）、利益（奖励、救济、抚恤等）。剥夺权益是指行政主体依法剥夺行政相对人已有的某种权益，包括法律上的权能、权利和利益。第三节行政行为上一页下一页返回2.设定义务和免除义务（义务性行政行为）设定义务，是指通过行政行为使相对人承担某种作为或不作为的义务。免除义务，是指由于某种情况的出现而对行政相对人原来承担的或本应承担的义务予以解除。需要注意的是：权利性行政行为与义务性行政行为并不是互相排斥和孤立存在的，赋予权利和承担义务往往是共存的。3.确认法律事实和确认法律地位确认法律事实是指依法确认对某种行政法律关系有重大影响的事实是否存在的活动。确认法律地位是指依法确认某种法律关系中当事人的权利义务是否存在及其存在范围的活动。第三节行政行为上一页下一页返回确认法律事实和确认法律地位本身并不直接引起某种法律效果，但基于该确认，行政主体将进一步采取某些特定的行政行为，进而产生某种法律效果。可见确认法律事实和确认法律地位的确认行为，实质上是采取行政行为的一个重要环节，直接影响行政行为的效力。（三）行政行为的法律效力行政行为的法律效力是指行政行为所发生的法律效果，表现为它所产生的特定的法律约束力和强制力。1.行政行为的拘束力行政行为的拘束力是指行政行为具有法律规定的或行政机关决定的法律效果，当事人即行政机关和行政相对人都必须尊重并遵守之。2.行政行为的确定力行政行为的确定力又称为行政行为的不可变更力和不可争力，是指已生效的行政行为对行政主体和行政相对人所具有的不受任意改变的法律效力。第三节行政行为上一页下一页返回3.行政行为的公定力行政行为的公定力是指行政行为一经成立，不论是否合法，即具有被推定为合法而要求所有机关、组织和个人予以尊重的一种法律效力。公定力并不意味着行政行为的真正合法与否，在行政法上，之所以要赋予行政行为这样的法律效力，是因为社会对行政主体的地位和作用应予充分信任和尊重，从而稳定权利义务关系。4.行政行为的执行力行政行为的执行力是指行政行为生效后，行政主体有权依法采取一定手段，使行政行为的内容得以实现的效力。行政行为的执行力表现为自行执行力和强制执行力。自行执行力是指行政行为要求行政相对人自觉履行该行政行为确定的义务的法律效力。强制执行力是指行政相对人拒绝履行或拖延履行行政行为确定的义务时，行政主体可依法采取强制措施或申请人民法院强制行政相对人履行该义务。第三节行政行为上一页下一页返回二、抽象行政行为和具体行政行为行政行为有多种分类方法，由于我国《行政诉讼法》将受案范围界定为对具体行政行为不服的诉讼，所以，将行政行为分为抽象行政行为和具体行政行为的分类方法较为普遍。（一）抽象行政行为1.抽象行政行为的含义抽象行政行为又称“制定行政法律规范”的行为，从动态方面看，它指行政主体针对不特定的人或事，制定具有普遍约束力的行为规则的行为。从静态方面看，它指行政主体针对不特定的人或事，制定具有普遍约束力的行为规范，包括行政法规、行政规章和其他具有普遍约束力的决定、命令等。第三节行政行为上一页下一页返回2.抽象行政行为的分类对于抽象行政行为，可以从各种不同角度进行分类，以规范程度与效力等级为标准，可以将抽象行政行为分为行政立法行为和除行政立法行为以外的其他抽象行政行为，这也是我国学界比较普遍的分类。（1）行政立法行为。行政立法行为是指特定的国家行政机关依照法定权限和程序，制定、修改和废止有关行政管理方面的行政法规和行政规章等规范性文件的活动。在我国，行政立法的主体包括国务院、国务院各部委、国务院直属机构、特定的地方人民政府。国务院有权制定行政法规，同时还享有对规章的批准权、改变权和撤销权；国务院各部委有根据法律和行政法规等，在本部门的权限内制定规章的权力；根据我国《立法法》的规定，国务院具有行政管理职能的直属机构享有行政立法权；第三节行政行为上一页下一页返回特定的地方人民政府包括省、自治区、直辖市人民政府，省、自治区人民政府所在地的市人民政府，国务院批准的较大的市的市人民政府，经济特区的市人民政府，它们有权制定地方政府规章。行政立法是行政性质与立法性质的有机结合，它首先是一种抽象行政行为，具有行政的性质，同时又具立法性质，但它是一种从属性的立法，因此是一种准立法行为。（2）除行政立法行为以外的其他抽象行政行为。除行政立法行为以外的其他抽象行政行为又称为制定其他规范性文件的行为，是指各级各类国家行政机关为实施法律、执行政策，制定除行政法规和行政规章、地方政府规章以外的具有普遍约束力的决定、命令，规定行政措施等其他规范性文件的行为。它具有主体的广泛性、效力的多层级性和从属性以及规范性的特点。第三节行政行为上一页下一页返回这种抽象行政行为在实践中具有重要的地位和意义。首先，在行政管理领域对公民、法人或其他组织具有拘束力和强制执行力；对行政机关本身具有确定力，对具体行政行为具有适用力；它是行政复议机关审理复议案件的依据。其次，在行政诉讼中行政诉讼当事人可以以行政规范性文件作为论证相应具体行政行为违法或合法的根据；人民法院审理行政诉讼案件，对具体行政行为合法性进行审查时，会同时审查相应具体行政行为所依据的规范性文件的合法性。人民法院在判决的理由部分，可以指出具体行政行为所依据的合法的行政规范性文件，人民法院认为行政规范性文件违法，可以向有关机关提出司法建议。（二）具体行政行为具体行政行为，是行政主体在行使行政职权的过程中，针对特定人或特定事作出影响相对方权益的具体决定或措施的行为。具体行政行为与抽象行政行为相比，具有特定性和直接性，即调整对象是特定的对象，并且对于特定对象的权利义务直接发生影响。第三节行政行为上一页下一页返回在我国法律实践中，区分具体行政行为与抽象行政行为的意义在于二者受到监督和审查的范围与程度不同，抽象行政行为一般不受行政诉讼的司法审查，而具体行政行为一般都可以提起行政诉讼。另外，具体行政行为一般都可以进入行政复议程序，只有部分抽象行政行为可以进入行政复议程序，可以由有权行政机关审查这些抽象行政行为的合法性。具体行政行为包括行政给付、行政征收、行政奖励、行政确认、行政裁决、行政许可、行政强制、行政处罚等多种形式。三、几种常见具体行政行为（一）行政许可为了规范行政许可的设定和实施，我国于1.#3年%月&日开始正式实施《中华人民共和国行政许可法》（以下简称《行政许可法》）。在这部法律中规定了行政许可的基本原则、行政许可的设定、行政许可的实施机关、行政许可的实施程序、行政许可的费用以及监督检查和法律责任等基本内容。第三节行政行为上一页下一页返回1.行政许可的含义与特征行政许可是指在法律一般禁止的情况下，行政主体根据行政相对人的申请，通过颁发许可证或执照等形式，依法赋予特定的行政相对人从事某种活动或实施某种行为的权利和资格的行政行为。行政许可具有这样一些特征：

行政许可是依申请的单方行政行为。

行政许可存在的前提是法律的一般禁止。没有法律的一般禁止，便不存在行政许可。

行政许可是赋权性的行政行为。

行政许可是要式行政行为。

行政许可的目的在于抑制公益上的危险或影响秩序的因素。2.行政许可的基本原则《行政许可法》从限制政府的许可权力，保护公民、法人以及其他组织的基本权利的角度出发确立了公开、公平、公正原则，便民原则和效率原则，行政相对人权利保护原则，合法信赖保护原则，监督检查原则。第三节行政行为上一页下一页返回3.设定行政许可的范围根据《行政许可法》第12条规定，下列事项可以设定行政许可：（1）直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项；（2）有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项；（3）提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项；（4）直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项；第三节行政行为上一页下一页返回（5）企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项；（6）法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。根据《行政许可法》第13条的规定，上述事项如果能够由公民、法人或者其他组织自主决定的、能够由市场竞争机制有效调节的、能够由行业组织或者中介机构自律管理的、能够由行政机关采用事后监督等其他行政管理方式解决的，可以不设行政许可。4.行政许可的程序根据《行政许可法》的规定，行政许可的程序包括申请与受理、审查与决定。（1）申请与受理。申请是行政主体实施行政许可的前提，行政相对人要取得某项行政许可，首先要向行政机关提出申请，并提交有关文件材料。受理是行政许可实施机关在对申请材料进行形式上的审查后，作出受理或不予受理的书面决定。第三节行政行为上一页下一页返回（2）审查与决定。行政许可实施机关在对行政相对人的申请材料进行审查、核实，确定申请人是否具备取得相应行政许可的法定条件，针对不同情况作出书面的是否准予许可的决定，包括准予行政许可的决定和不予行政许可的决定。根据《行政许可法》的规定，除可以当场作出行政许可的决定外，行政机关应当自受理行政许可申请之日起20内作出行政许可决定。法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项，或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项，行政机关应当向社会公告，并举行听证。行政机关实施行政许可并对行政许可事项进行监督检查，不得收取任何费用，但是法律、行政法规另有规定的除外。第三节行政行为上一页下一页返回（二）行政征收1.行政征收的概念与特点行政征收是指行政机关根据法律的规定，以强制的方式无偿向行政相对人征集一定数额的金钱或者实物的行政行为。行政征收具有以下特点：

行政征收的主体是依法负有行政征收职能的行政机关或其他组织；

行政征收的对象是负有法律所规定的缴纳义务的相对人；

行政征收是无偿取得相对人的财产；

行政征收的目的是保证国家和公共利益的需要；

行政征收具有突出的羁束性与强制性。2.行政征收的种类（1）税。税是行政征收中最主要的一种，在我国其征收主体只能是税务机关和海关。第三节行政行为上一页下一页返回（2）费。即各种社会发展费用，是一定行政机关凭借国家行政权所确立的地位，为行政相对人提供一定的公益服务，或授予国家资源和资金的使用权而收取的代价。目前，我国的各种社会发展费用主要包括资源费、建设资金、排污费、管理费等，有权进行社会发展费用征收的主体有交通行政机关、环保机关以及地方各级人民政府。在我国与行政征收行为相类似的行为有行政征用、行政征购，应注意将它们区分开来。（三）行政处罚1.行政处罚的概念和特征行政处罚是指特定的行政主体对违反行政法律规范、尚未构成犯罪的违法行为人，依照法定权限和程序实施的一种惩戒行为。行政处罚是一种法律制裁，属于行政制裁的范畴。第三节行政行为上一页下一页返回为了规范行政处罚的设定和实施，维护公共利益和社会秩序，维护公民的合法权益，我国于1996年制定并颁布实施了《中华人民共和国行政处罚法》（以下简称《行政处罚法》）。行政处罚与刑事制裁、民事制裁相比较有以下主要特点：（1）实施行政处罚的主体是具有法定职权的行政主体；（2）行政处罚的对象是违反行政法律规范、尚未构成犯罪的公民、法人或者其他组织；（3）行政处罚在性质上属于行政制裁。从程度上讲，它针对的是轻于犯罪的行政违法行为，因此它的惩罚性要轻于刑事处罚；在方式上，有许多与行政管理相关的方式，如罚款、吊销执照等。行政处罚与行政处分在适用对象、制裁方式、依据、救济途径几方面存在不同。第三节行政行为上一页下一页返回2.行政处罚的基本原则（1）处罚法定原则。其基本含义是处罚的主体、处罚的职权、处罚的依据、处罚的程序是法定的。（2）公正、公开原则。公正原则要求设定和实施行政处罚要做到客观、合理，处罚与当事人的违法行为相当，做到过罚相当。公开是指处罚公开，包括处罚依据、处罚程序、处罚决定的公开。（3）处罚与教育相结合原则。对于违法行为人既要依法处罚，使之感受到法律和法律制裁的严肃性，又要对其加强教育，只有这样，才能真正有效地实现行政处罚设置和适用的目的。（4）保障当事人权利原则。行政处罚法赋予了当事人两方面的权利：一是在行政处罚过程中的陈述权、申辩权、被告知权等；二是行政处罚决定作出之后的救济权，包括申请复议权、提起诉讼权和提出赔偿的权利等。第三节行政行为上一页下一页返回3.行政处罚的种类（1）警告，即由行政主体对违法者提出告诫和谴责，其目的是通过对违法者精神上的惩戒，教育违法者以后不要再违法。警告应以书面形式作出，并向本人宣布和送达。（2）罚款，即由具有行政处罚权的行政主体依法强制违法者在一定期限内向国家缴纳一定数额的金钱的处罚方式，是一种适用十分广泛的行政处罚形式。根据《行政处罚法》的规定，除法定当场收缴的情形外，作出行政处罚决定的机关及其执法人员不得自行收缴罚款。依法当场收缴罚款的，必须出具统一收据。（3）没收违法所得、没收非法财物，是指有行政处罚权的行政主体依法将违法行为人的违法所得和非法财物收归国有的处罚形式。违法所得是指违法行为人从事违法经营等活动获得的利益。非法财物是指违法行为人用于从事违法活动的工具、物品和违禁品等。第三节行政行为上一页下一页返回（4）责令停产停业，是指行政主体对违法从事生产经营活动的相对人，在一定期限和范围内限制或取消生产经营活动资格的处罚形式。（5）暂扣或吊销许可证，是指行政主体依法暂时或永久剥夺违法行为人从事某些活动的权利和资格的处罚形式。（6）行政拘留，又称“治安拘留”，是公安机关依法对违反行政法律规范的（特别是治安管理法律规范）的人，在短期内限制其人身自由的一种处罚形式。除县级以上的公安机关外，其他任何机关都没有决定行政拘留的权力。同时，行政拘留只能由法律设定。（7）法律、行政法规规定的其他行政处罚，据此，除以上六种处罚形式外，还包括劳动教养、驱逐出境、通报批评等。4.行政处罚的实施主体行政处罚的实施主体是指能够享有行政处罚权，进行处罚行为的组织。根据《行政处罚法》的规定，我国行政处罚的实施主体包括：第三节行政行为上一页下一页返回（1）行政机关。行政机关是最主要的行政处罚实施主体，但并不是任何行政机关都可以行使行政处罚权，只有法律、法规的明确授权，即依法取得行政处罚权的特定的行政机关才能行使。（2）法律、法规授权的组织。《行政处罚法》规定“法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内行使行政处罚权。”（3）行政机关委托的组织基于公共管理的需要，行政机关可以依法将自己拥有的行政处罚权委托给非行政组织行使，但接受委托的组织受必须具备法定条件：

该组织是依法成立的管理公共事务的事业组织；

该组织具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员；

对违法行为需要进行技术检查或者技术鉴定的，应有组织进行相应检查鉴定的条件。第三节行政行为上一页下一页返回5.行政处罚的程序《行政处罚法》根据行政处罚的不同情况，规定了简易程序、一般程序和听证程序。（1）简易程序。简易程序是针对事实确凿、处罚较轻的情况设置的，基本特点是当事人程序权利简单，执法人员当场决定给予处罚。适用简易程序的条件有：

违法事实确凿；

有法定依据；

符合行政处罚法所规定的处罚种类和幅度，只有对个人处以50元以下罚款或警告、对法人或者其他组织处以1000元以下的罚款或者警告才可以适用简易程序。（2）一般程序。一般程序是行政处罚典型和普遍适用的程序，它适用于除适用简易程序和听证程序的情形以外的其他所有情形，广泛适用于各种行政处罚；实行办案调查人员和处罚决定人员的分离制度。包括立案、调查取证、说明理由、当事人陈述与申辩、作出处罚决定、送达几个具体步骤。第三节行政行为上一页下一页返回在调查取证中行政机关及其执法人员的职权职责有：调查或检查时的执法人员不得少于两人并向当事人和有关人员出示证件表明身份；执法人员有要求当事人如实回答询问并协助调查或检查的职权；行政机关在收集证据时，可以抽样取证，例如，强制获取违禁印刷品作为证据样品；对某些证据实行先行登记保存制度，在登记保存证据期间，当事人或有关人员有不得销毁或者转移证据的义务。这种方法适用于证据可能灭失或者以后难以取得的情况。在实施中，须经行政机关负责人批准并登记保存的，7日内作出处理决定。（3）听证程序。听证程序，是在行政机关作出行政处罚决定之前，公开举行由利害关系人参加的专门会议，对事实进行质证、辩驳的程序。听证程序不是一个独立的程序，而是一般程序中的特殊程序，只适用于需要听证的案件。听证程序适用的条件包括责令停产停业、吊销许可证或者执照和较大数额罚款的行政处罚，并经当事人提出听证请求，方由行政机关组织。第三节行政行为上一页下一页返回听证程序具体步骤：告知听证权、提出听证、通知听证、举行听证。在听证结束后由行政机关依照一般程序的有关规定作出处罚决定。6.行政处罚的执行行政处罚法在执法方面最有特色的，是规定了作出罚款决定的机关与收缴罚款的机构分离制度。行政处罚执行制度的主要内容有：（1）一般规定。当事人应当及时履行行政处罚决定规定的义务；原则上，在当事人申请行政复议或提起行政诉讼期间，行政处罚不停止执行；行政机关应当健全对行政处罚的监督制度。（2）罚款的收缴。原则上，作出罚款决定的行政机关应当与收缴罚款的机构分离。作出处罚决定的行政机关及其执法人员不得自行收缴罚款。当事人应当在法定期限内，到指定的银行缴纳罚款，银行应当收受罚款，并将罚款直接上缴国库。作为例外，行政处罚法规定了当场收缴罚款的条件和收缴办法。第三节行政行为上一页下一页返回对于罚款、没收违法所得或者没收非法财物拍卖的款项，必须全部上缴国库。任何行政机关或者个人不得以任何形式私分、截留；财政部门不得以任何形式向行政处罚决定机关返还。（四）行政裁决1.行政裁决的概念与特征行政裁决是指行政机关根据法律授权，主持解决当事人之间发生的与行政管理事项密切相关的特定的民事纠纷的活动。行政裁决有以下特征：（1）行政裁决的主体是国家行政机关；（2）行政裁决是行政机关居间解决有关民事纠纷的活动；（3）行政裁决职权来源于法律的明确授权；（4）行政裁决的程序是一种准司法程序。第三节行政行为上一页下一页返回行政裁决与行政仲裁、行政调解是不同的概念，要注意将它们区别开来。2.行政裁决的范围（1）权属争议。权属争议包括当事人因诸如土地、山林、草原、滩涂、渔区、矿产资源、水资源等的所有权、使用权以及智力成果权等的归属问题所引起的争议。这类争议与有关行政管理部门的管理有直接关系，一般都是先由行政机关加以处理。（2）损害赔偿争议。损害赔偿争议是因当事人一方侵害了另一方的权益，另一方要求赔偿损失所引起的争议。凡是属于行政管理范围的此类争议案件，都可以申请行政裁决。这类争议常见的有产品质量、药品管理、食品卫生、环境污染、自然资源利用等方面的争议。（3）补偿争议。双方当事人之间有关补偿问题的争议可以请求行政机关进行裁决，作出强制性补偿决定。在现行的法律、法规中，涉及补偿性争议的有城市房屋拆迁、草原、水面、滩涂、土地征用等。第三节行政行为上一页下一页返回（五）行政强制1.行政强制的含义行政强制是指行政主体为实现行政目的，对相对人的财产、身体及自由予以强制而采取的措施。包括行政强制措施和行政强制执行两种基本类型。（1）行政强制措施。行政强制措施是指行政机关为查明事实情况，或者为了预防、制止、控制违法行为、危害状态，按照法定的方式，对有关相对人的人身、财产及行为进行暂时性限制，以实现行政目的的行为。一般包括限制公民人身自由和对公民身体强制检查、对财物的查封、扣押、冻结。（2）行政强制执行。行政强制执行是指行政相对人不履行其应履行的法定义务时，行政机关或人民法院依法采取强制手段，迫使其履行义务，或者达到与履行义务相同状态的活动。第三节行政行为上一页下一页返回行政强制执行可以划分为间接和直接强制两种。间接强制，是指通过间接手段迫使义务人履行义务或者达到与履行义务相同状态的强制措施，包括代执行和执行罚两种。执行罚也称强制金，最常见的形式就是滞纳金。直接强制，是指针对义务人的人身、财产或行为直接采取强制手段使义务得以履行或者达到与履行义务相同的状态。直接强制执行是较严厉的执行手段，只有在间接强制执行仍无法实现义务或者不能适用间接强制执行时才能采取。直接强制执行一般包括强制划拨、强制检疫、强制服兵役等。行政强制措施与行政强制执行都是行政强制性行为，但两者在目的、主体、前提以及法律救济方面存在明显区别。第三节行政行为上一页返回一、行政救济概述行政救济制度和行政救济学说的产生是民主政治和法律发展的结果，民主与法治是行政救济的理由和基础，具体表现为：民主与法治要求政府守法，民主与法治要求公民权利有保障，当其受到损害时，法律应当为其提供充分的救济。（一）行政救济的含义行政法上的救济即行政救济，是指公民、法人或其他组织的权利和利益受到行政主体侵害或可能受到侵害时的防卫手段和申诉途径，也是通过解决行政争议纠正、制止或矫正行政侵权行为，使受到侵害的公民、法人或其他组织的权利得到恢复，利益得到补救的法律制度。第四节行政救济下一页返回（二）行政救济的特征行政救济的内容决定了行政救济的特征：

行政救济以行政纠纷的存在为基础；

行政救济以存在损害为前提；

行政救济的目的在于补救相对人。（三）行政救济的途径行政救济的途径，是指相对人的合法权益受到行政损害时，请求救济的渠道，即通过何种渠道请求救济。对此各国的法律有不同规定，我国目前行政救济的途径有：1.监察救济相对人就行政侵权行为向政府系统的行政监察部门申诉，请求救济。这种救济途径，属于行政系统内部的救济，相对人只能请求对行政违法、侵权的行政工作人员进行处理，如行政纪律处分。第四节行政救济上一页下一页返回2.立法救济相对人就行政机关及其工作人员的行政侵权行为，向人民代表大会申诉，请求救济。3.复议救济复议救济是指相对人认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，向作出具体行政行为的上一级或法律规定的特定的专门机构申诉，请求救济。4.行政赔偿救济行政赔偿救济是指行政主体及其工作人员在行使职权时违法，侵犯相对人的合法权益并造成损害，相对人依法向有关国家机关申诉，请求救济，由行政主体（代表国家）承担损害赔偿责任的救济。第四节行政救济上一页下一页返回5.行政补偿救济行政补偿救济是行政主体及其工作人员在行使职权的过程中，因其合法行为给无义务的特定公民、法人或其他组织的合法权益造成损失，依法由国家给予补偿的救济。6.诉讼救济诉讼救济是指相对人认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，向人民法院提起诉讼，由人民法院对被诉具体行政行为进行审查，给予救济。诉讼救济在性质上属于司法救济。二、行政复议行政复议是解决行政争议的行政救济制度。它属于行政机关的内部监督，是功能较完备的救济途径，复议机关在查明事实、判明责任的基础上，可以撤销违法的具体行政行为，可以变更不当的具体行政行为，可以责令行政机关就损害后果进行经济赔偿，第四节行政救济上一页下一页返回行政复议制度不仅能够保证行政机关正确、及时地履行行政复议职责，监督行政机关依法行政，更为重要的是能够切实保护行政相对人的合法权益。1999年3月我国通过了《中华人民共和国行政复议法》，该法对行政复议的基本问题作出了明确规定。（一）行政复议的概念和特征行政复议是指公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯了其合法权益，依法向特定的行政机关提出申请，由受理该申请的行政机关对具体行政行为依法进行审查，并作出行政复议决定的活动。在行政法学理论中，行政复议被视为具有行政与司法的双重性质。行政复议有以下特征：

行政复议是由相对人提起的一种依申请而产生的行为；

行政复议是行政机关的行政行为；

行政复议是行政机关内部的层级监督行为；

行政复议是一种事后救济的措施；

行政复议是一种行政司法行为。第四节行政救济上一页下一页返回（二）行政复议的范围1.可以申请行政复议的具体行政行为（1）对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的；（2）对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的；（3）对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的；（4）对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的；（5）认为行政机关侵犯合法的经营自主权的；第四节行政救济上一页下一页返回（6）认为行政机关变更或者废止农业承包合同，侵犯其合法权益的；（7）认为行政机关违法征收财物、摊派费用、强行集资或者违法要求履行其他义务的；（8）认为符合法定条件，申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书，或者申请行政机关审批、登记有关事项，行政机关没有依法办理的；（9）申请行政机关履行保护人身权利、财产权利或者受教育权利的法定职责，行政机关没有依法履行的；（10）申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或者最低社会保障费，行政机关没有依法发放的；（11）认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。第四节行政救济上一页下一页返回2.不能申请复议的事项（1）行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的。按我国现行法律、行政法规的规定，对行政处分或者其他人事处理决定不服的，可以向监察机关或人事机关或上级行政机关提出，由它们依法解决。（2）行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理的。行政机关在对民事纠纷作出调解或其他处理时，是以居中裁决者的身份实施的非行政行为，当事人不服可以依法申请仲裁或向人民法院提起民事诉讼。（3）国家行为不得申请复议。国家行为是政府行使国家主权的行为，行政相对人对国防、外交等国家行为不服，不能申请行政复议。3.可以提出审查申请的抽象行政行为根据行政复议法规定，公民、法人或者其他组织在对具体行政行为申请复议时，认为该具体行政行为所依据的以下抽象行政行为不合法，可以一并向行政复议机关提出对该抽象行政行为的审查申请：第四节行政救济上一页下一页返回（1）国务院部门的规定；（2）县级以上地方各级人民政府及它们的工作部门的规定；（3）乡镇人民政府的规定。（三）行政复议参加人行政复议参加人，是指参加行政复议的当事人以及与行政复议当事人地位相类似的人。具体包括：申请人、被申请人、第三人以及行政复议代理人。1.行政复议申请人行政复议申请人是认为行政机关的具体行政行为侵犯了其合法权益，依法向行政复议机关提出行政复议申请的公民、法人或者其他组织。行政复议申请人必须以自己的名义进行行政复议活动，必须与被申请行政复议的具体行政行为有利害关系，有权申请复议的公民死亡，其近亲属可以申请行政复议。第四节行政救济上一页下一页返回2.行政复议被申请人行政复议被申请人是复议申请人的对称，是申请人认为具体行政行为侵犯其合法权益而申请行政复议，由复议机关通知参加复议的、作出该具体行政行为的行政主体。由于行政管理活动复杂，行政复议被申请人确定的具体情况如下：（1）对县级以上地方人民政府依法设立的派出机关以自己的名义作出的具体行政行为不服的，以该派出机关为被申请人；（2）对政府工作部门依法设立的派出机构以自己的名义作出的具体行政行为不服的，以该派出机构为被申请人，如公安派出所可以为被申请人；（3）对法律、法规授权的组织作出的具体行政行为不服的，以该组织为被申请人；第四节行政救济上一页下一页返回（4）对两个或者两个以上的行政机关以共同名义作出的具体行政行为不服的，以共同作出具体行政行为的行政机关为被申请人；（5）对被撤销的行政机关在撤销前作出的具体行政行为不服的，以继续行使其职权的行政机关为被申请人，没有继续行使其职权的行政机关的，以作出撤销行为的行政机关为被申请人；（6）对经过批准的具体行政行为不服的，以最终批准的行政机关为被申请人；（7）对于行政机关依法委托的组织作出的具体行政行为不服的，以委托的行政机关为被申请人。3.行政复议第三人行政复议第三人是指同申请复议的具体行政行为有利害关系，并参加行政复议的公民、法人或者其他组织。第三人参加行政复议必须符合下述条件：

同所复议的具体行政行为有利害关系；第四节行政救济上一页下一页返回

行政复议程序已开始，尚未终结；

主动申请并经复议机关批准后参加复议，或者由复议机关通知后参加复议。（四）行政复议管辖与机构1.行政复议管辖行政复议管辖是指不同复议机关之间受理复议案件的权限和分工。它解决的是每个具体行政争议该由哪一个行政机关复议的问题。关于管辖我国行政复议法作了如下规定：（1）不服县级以上各级人民政府工作（职能）部门的具体行政行为的复议管辖。不服县级以上各级人民政府工作（职能）部门的具体行政行为的，一般由申请人选择管辖，即申请人可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。但对实行垂直领导的行政机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。对国务院部门的具体行政行为不服的，向作出该具体行政行为的国务院部门申请行政复议。第四节行政救济上一页下一页返回（2）不服地方各级人民政府具体行政行为的复议管辖。不服地方各级人民政府具体行政行为的，由上一级地方人民政府管辖。但对省、自治区、直辖市人民政府具体行政行为不服的，应向作出该具体行政行为的省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。（3）不服派出机关的具体行政行为的复议管辖。对县级以上人民政府依法设立的派出机关的具体行政行为不服的，向设立该派出机关的人民政府申请行政复议。不服省、自治区人民政府所辖的派出机关（行政公署）所属的县级人民政府的具体行政行为，由该派出机关管辖。（4）不服政府工作部门设立的派出机构的具体行政行为的复议管辖。不服政府工作部门设立的派出机构的具体行政行为的，向设立该派出机构的部门或者该部门本级人民政府申请行政复议。（5）不服法律、法规授权的组织的复议管辖。对法律、法规授权的组织的具体行政行为不服的，可以分别向直接管理该组织的地方人民政府、地方人民政府的工作部门或国务院部门申请行政复议。第四节行政救济上一页下一页返回（6）共同行政行为的复议管辖。对两个或两个以上行政机关以共同名义作出的具体行政行为不服的，向其共同上一级行政机关申请行政复议。（7）行政机关被撤销的复议管辖。对被撤销的行政机关在撤销前作出的具体行政行为不服的，向继续行使其职权的行政机关的上一级行政机关申请行政复议。（8）转（移）送管辖和指定管辖。对派出机关、派出机构、授权的组织、共同行政行为或被撤销的行政机关的具体行政行为不服的，申请人也可以向具体行政行为发生地的县级人民政府提出复议申请，接受申请的县级人民政府在接到该行政复议申请之日起)日内，转送有关行政复议机关，并告知申请人。第四节行政救济上一页下一页返回2.行政复议机构（1）行政复议机构的概念。行政复议机构是指在行政复议机关内设置的专门负责复议工作的机构，其属于行政机关的内部工作机构，不能以自己的名义独立行使行政职权。（2）行政复议机构的设置。行政复议机构的设置有两种情况：第一、地方各级人民政府的复议机构，地方各级人民政府的复议机构设在政府的法制工作机构内或与政府法制工作机构合署办公；第二、各级地方人民政府工作部门的复议机构，各工作部门的情况不一样，有的设置了法制工作机构，有的没有设置，没有设置法制工作机构的其复议工作是由其他工作机构承担的。（五）行政复议的程序行政复议的程序分为申请、受理、审理、决定四个阶段。第四节行政救济上一页下一页返回（1）申请。申请人申请行政复议必须提交书面复议申请，说明复议的请求和事实理由，并附有关材料。申请一般在知道被申请人作出具体行政行为之日起60日内提出，但法律规定的申请期限超过60日的除外。（2）受理。复议机关在收到复议申请书后，应当在&日内进行审查，决定予以受理或不予受理。（3）审理。审理是复议机关对复议案件的事实、证据、争议焦点及理由等进行查明的活动。行政复议的审理一般采用书面审的方式进行。复议期间，不停止原具体行政行为，但也有例外，有下列情形之一的，可以停止执行：被申请人认为需要停止执行的；行政复议机关认为需要停止执行的；申请人申请停止执行，行政复议机关认为其要求合理的，决定停止执行的；法律规定停止执行的，如《治安管理处罚法》规定，对被实施拘留处罚的人，在提供了保证人或缴纳了保证金的情况下，拘留处罚在复议期间可以暂时停止。第四节行政救济上一页下一页返回（4）决定。复议机关在审理后，根据具体情况作出以下复议决定：维持原具体行政行为；要求被申请人补正原具体行政行为程序上的不足；责令被申请人履行法定职责；撤销或变更原具体行政行为。三、行政赔偿（一）行政赔偿的概念与特征行政赔偿是指行政主体及其工作人员在行使职权时违法，侵犯公民、法人或者其他组织的合法权益并造成损害，依法由行政主体（代表国家）承担损害赔偿责任的制度。行政赔偿是国家赔偿的重要组成部分，1994年5月我国制定的《国家赔偿法》是行政赔偿责任制度方面的基本法律。行政赔偿有以下特征：

行政赔偿必须是由行政机关及其公务员的行为引起；

行政机关及其公务员的行为必须是行使职权的行为；

行政机关及其公务员的行为必须具有违法性；

损害必须已经发生；第四节行政救济上一页下一页返回

行政赔偿的义务主体是违法行使职权的行政主体，而不是其公务员；

赔偿责任由国家承担，因此行政赔偿实质上是一种国家赔偿。（二）行政赔偿的归责原则归责原则是确定和判断行为人侵权责任的根据和标准。行政赔偿的归责原则为判断国家对行政机关及其公务员的侵权行为是否应当承担法律责任提供了依据和标准。从理论和国内外的立法实践看，行政赔偿的归责原则主要有三种，即过错责任原则、无过失责任原则、违法责任原则。我国采取的是违法责任原则。违法责任原则是指行政主体及其工作人员违法行使职权侵犯了受害人的合法权益造成损害时，国家应当承担赔偿责任。该原则以职务违法行为作为归责标准，不考虑行为人主观上是否有过错。第四节行政救济上一页下一页返回（三）行政赔偿的范围国家赔偿法在确定行政赔偿范围方面贯彻了两个原则：一个是有限赔偿原则，根据法律规定，行政赔偿仅限于对人身权和财产权的赔偿，不包括对侵犯其他权利的赔偿，其他权利的赔偿，如侵犯教育权、劳动权等的赔偿，适用其他有关法律解决。二是职务行为与职务相关行为结合的原则。国家赔偿法的赔偿范围在行政诉讼法确定的赔偿范围的基础上做了适当扩大，即引起行政赔偿责任的行政违法行为除违法的具体行政行为外，还包括与行政职务相关的事实行为。行政赔偿的具体范围是：1.侵犯人身权的行政赔偿根据国家赔偿法的规定，国家行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有权取得赔偿：（1）违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的；第四节行政救济上一页下一页返回（2）非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的；（3）以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡的；（4）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的；（5）造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。2.侵犯财产权的行政赔偿根据国家赔偿法的规定，国家行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有权取得国家赔偿：（1）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；（2）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；（3）违反国家规定征收财物、摊派费用的；第四节行政救济上一页下一页返回（4）造成财产损害的其他违法行为。3.国家不承担赔偿责任的情形根据国家赔偿法的规定，国家不承担赔偿责任的情形主要有：（1）行政机关工作人员实施的与行使职权无关的行为；（2）因公民、法人或其他组织自己的行为致使损害发生的；（3）法律规定的其他情形。（四）行政赔偿关系中的当事人1.行政赔偿请求人行政赔偿请求人是因其合法权益受到行政主体及其工作人