教学材料经济法-5

第一节外商投资企业法概述一、外商投资企业的概念和特征(一)外商投资企业的概念外商投资企业是指在中国境内设立的，由中国投资者和外国投资者共同投资，或者由外国投资者独立投资的企业。

(二)外商投资企业的特征(1)外商投资企业是依据我国法律和行政法规，经中国政府批准，在中国境内设立的企业。我国宪法规定，允许外国的企业和其他经济组织或个人，依照我国的法律规定在中国境内进行投资，同中国的企业或者其他经济组织进行各种形式的经济合作。我国《中华人民共和国中外合资经营企业法》、《中华人民共和国中外合作经营企业法》、《中华人民共和国外资企业法》、《公司法》以及其他相关法律、法规对外商投资企业的法律地位、设立程序及权利义务等做出了明确规定，外商投资企业必须依据我国相关法律下一页返回第一节外商投资企业法概述法规的规定设立和存在才能获得相应的法律地位，开展正常的经济活动，得到中国法律的保护。

(2)外商投资企业是在中国境内设立的具有中国国籍的经济组织。外商投资企业设立在中国境内，依据我国法律规定，外商投资企业均具有中国国籍，具备法人条件的，依法登记为企业法人;不具备法人条件的，可取得营业执照。外商投资企业的一切活动必须遵守我国法律和法规的规定，同时我国法律保护外商投资企业的一切合法权益不受侵害。(3)外商投资企业主要是吸引外国私人投资举办的企业。在我国境内设立外商投资企业，是我国以资本输人国身份参与国际投资关系的结果，也是引进与利用外资，尤其是外国私人直接投资的有效途径之一。私人投资是指以公司、企业和其他经济组织或者个人的名义进行的投资。它与政府的对外援助不同。上一页下一页返回第一节外商投资企业法概述二、外商投资企业的主要形式目前，我国外商投资企业主要有以下几种经营形式:(一)中外合资经营企业中外合资经营企业简称合营企业，是指外国公司、企业和其他经济组织或者个人同我国的公司、企业或者其他经济组织，依照我国法律和行政法规的规定，在我国境内设立的双方共同投资、共同经营，按照各自出资比例共担风险、共负盈亏的股权式企业。(二)中外合作经营企业中外合作经营企业简称合作企业，是指外国公司、企业和其他经济组织或者个人同我国的公司、企业或者其他经济组织，依照我国法律和行政法规的规定，经我国政府批准，在我国境内设立的，由双方通过合作经营企业合同约定各自的权利和义务的企业。上一页下一页返回第一节外商投资企业法概述

(三)外资企业外资企业又称外商独资经营企业，是指外国公司、企业和其他经济组织或者个人，依照我国法律和行政法规的规定，经我国政府批准，在我国境内设立的全部资本由外商投资者投资的企业，但不包括外国企业或者其他经济组织在我国境内设立的分支机构。(四)中外合资股份有限公司外商投资股份有限公司，有时也称“外商投资股份有限公司”，是指外国公司、企业和其他经济组织或者个人(简称外国股东)同中国的公司、企业和其他经济组织(简称中国股东)，依照我国法律和行政法规的规定，在我国境内设立的，全部资本由等额股份构成，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任，中外股东共同持有公司股份，外国股东购买并持有的股份占公司注册资本25%以上的企业法人。上一页下一页返回第一节外商投资企业法概述三、外商投资企业投资项目为了更好地保护投资者的合法权益，使外商投资企业的投资项目与我国社会经济发展规划相适应，根据国家法律和行政法规的规定，将外商投资企业的投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四类。(一)鼓励类外商投资项目属于下列情形之一的，列为鼓励类外商投资项目:(1)属于农业新技术、农业综合开发和能源、交通、重要原材料工业的。(2)属于高新技术、先进适用技术，能够改进产品性能、提高企业技术经济效益或者生产国内生产能力不足的新设备、新材料的。(3)适应市场需求，能够提高产品档次、开拓新兴市场或者增加产品国际竞争能力的。上一页下一页返回第一节外商投资企业法概述

(4)属于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及防治环境污染的。(5)能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政策的。(6)法律、行政法规规定的其他情形。鼓励类外商投资项目，除依照有关法律、行政法规的规定享有优惠待遇外，从事投资额大、回收期长的能源、交通、城市基础设施(煤炭、石油、天然气、电力、铁路、公路、港口、机场、城市道路、污水处理、垃圾处理等)建设、经营的，经批准，可以扩大与其相关的经营范围。上一页下一页返回第一节外商投资企业法概述

(二)允许类外商投资项目不属于鼓励类、限制类和禁止类的外商投资项目，为允许类外商投资项目。产品全部直接出口的允许类外商投资项目，视为鼓励类外商投资项目。产品出口销售额占其产品销售总额70%以上的限制类外商投资项目，经省、自治区、直辖市及当地人民政府或者国务院主管部门批准，可以视为允许类外商投资项目。(三)限制类外商投资项目属于下列情形之一的，列为限制类外商投资项目:(1)技术水平落后的。(2)不利于节约资源和改善生态环境的。(3)从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的。上一页下一页返回第一节外商投资企业法概述(4)属于国家逐步开放的产业。(5)法律、行政法规规定的其他情形。(四)禁止类外商投资项目属于下列情形之一的，列为禁止类外商投资项目:(1)危害国家安全或者损害社会公众利益的。(2)对环境造成污染损害，破坏自然资源或者损害人体健康的。(3)占用大量耕地，不利于保护、开发土地资源的。(4)危害军事设施安全和使用效能的。(5)运用我国特有工艺或者技术生产产品的。(6)法律、行政法规规定的其他情形。上一页下一页返回第一节外商投资企业法概述四、外商投资企业法的概念和主要法律规范外商投资企业法是调整国家协调经济运行过程中发生的关于外商投资企业的经济关系的法律规范的总称。外商投资企业法的基本法律规范有:《中华人民共和国中外合资经营企业法》及其实施条例;《中华人民共和国中外合作经营企业法》及其实施细则;《中华人民共和国外资企业法》及其实施细则;《国务院关于鼓励外商投资的规定》;《指导外商投资方向规定》;《外商投资产业指导项目》;《关于设立外资股份有限公司若干问题的暂行规定》;《关于外商投资举办公司的规定》等。上一页返回第二节中外合资经营企业法一、中外合资经营企业的特点(1)合营企业的一方为外国合营者，另一方为中国合营者。外方合营者为外国的公司企业或其他经济组织和个人;中国合营者可以是公司、企业或者其他经济组织，不能是个人。(2)合营各方遵照平等互利原则，共同出资、共同经营，按各方注册资本比例分享利润、分担风险和亏损。外方的出资比例不得低于注册资本的25%，否则不享有合营企业的待遇。(3)合营企业的组织形式是有限责任公司。(4)在中国境内，按中国法律规定取得法人资格，为中国法人，必须遵守中国法律、法规。下一页返回第二节中外合资经营企业法二、中外合资经营企业的设立(一)设立合营企业的条件在中国境内设立合营企业，应当能够促进中国经济的发展和科学技术水平的提高。国家鼓励、允许、限制或者禁止设立合营企业的行业，按照国家指导外商投资方向的规定及外商投资产业指导目录执行。因此，我国法律、法规对申请设立合营企业作了一些限制性的规定。申请设立合营企业有下列情况之一的，不予批准:(1)有损中国主权的。(2)违反中国法律的。(3)不符合中国国民经济发展要求的。(4)造成环境污染的。(5)签订的协议、合同、章程显著不公平，损害合营一方权益的。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法(二)设立合资经营企业的程序1.申请设立合营企业由中外合营者共同向审批机关报送有关文件，文件包括:(1)设立合营企业的申请书。(2)合营各方共同编制的可行性研究报告。(3)由合营各方授权代表签署的合营企业协议、合同和章程。(4)由合营各方委派的合营企业董事长、副董事长、董事人选名单。(5)审批机关规定的其他文件。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法

2.审批机关审批(1)设立合资企业的审批机关。根据《合资经营企业实施条例》的规定，在中国境内设立合营企业，必须经中华人民共和国对外贸易经济合作部(以下简称对外贸易经济合作部)审查批准。批准后，由对外贸易经济合作部发给批准证书。凡具备下列条件的，一律由国务院授权省、自治区、直辖市人民政府或者国务院有关部门审批:①投资总额在国务院规定的投资审批权限以内，中国合营者的资金来源已经落实的。②不需要国家增拨原材料，不影响燃料、动力、交通运输、外贸出口配额等方面的全国平衡的。批准后，应当报对外贸易经济合作部备案。对外贸易经济合作部和国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府或者国务院有关部门，统称为审批机构。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法

(2)设立合资企业的审批期限。审批机关应当在收到全部文件之日起3个月内决定批准或者不批准。审批机关如发现送报的文件有不当之处，应当要求限期修改，否则不予批准。合营企业经批准后由审批机关发给批准证书。商务部批准的，由其发给批准证书;国务院授权的省级人民政府或国务院有关部门批准的，应当报商务部备案，并由商务部发给批准证书。(3)设立合资企业的登记。合营企业应当自收到批准证书后1个月内按照国家有关规定，向工商行政管理机关办理登记手续，领取营业执照，开始营业。合营企业的营业执照签发日期，即为该合营企业的成立日期。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法三、中外合资经营企业的协议、合同和章程(一)合营企业协议合营企业协议，是指合营各方对设立合营企业的某些要点和原则达成一致意见而订立的文件。合营企业协议与合营企业合同有抵触时，以合营企业合同为准。经合营各方同意，也可以不订立合营企业协议而只订立合营企业合同、章程。合营企业协议经审批机构批准后生效，其修改时，也需经审批机构批准。(二)合营企业合同合营企业合同，是指合营各方为设立合营企业就相互权利、义务关系达成一致意见而订立的文件。合营企业合同应当包括下列主要内容:上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法

(1)合营各方的名称、注册国家、法定地址和法定代表人的姓名、职务、国籍。(2)合营企业名称、法定地址、宗旨、经营范围和规模。(3)合营企业的投资总额，注册资本，合营各方的出资额、出资比例、出资方式、出资的缴付期限以及出资额欠缴、股权转让的规定。(4)合营各方利润分配和亏损分担的比例。(5)合营企业董事会的组成、董事名额的分配以及总经理、副总经理及其他高级管理人员的职责、权限和聘用办法。(6)采用的主要生产设备、生产技术及其来源。(7)原材料购买和产品销售方式。(8)财务、会计、审计的处理原则。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法(9)有关劳动管理、工资、福利、劳动保险等事项的规定。(10)合营企业期限、解散及清算程序。(11)违反合同的责任。(12)解决合营各方之间争议的方式和程序。(13)合同文本采用的文字和合同生效的条件。合营企业合同的附件，与合营企业合同具有同等效力。合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应当适用中国的法律。合营企业合同经审批机构批准后生效，其修改时，也需经审批机构批准。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法

(三)合营企业章程合营企业章程，是指按照合营企业合同规定的原则，经合营各方一致同意，规定合营企业的宗旨、组织原则和经营管理方法等事项的文件。合营企业章程应当包括下列主要内容:(1)合营企业名称及法定地址。(2)合营企业的宗旨、经营范围和合营期限。(3)合营各方的名称、注册国家、法定地址，法定代表人的姓名、职务、国籍。(4)合营企业的投资总额，注册资本，合营各方的出资额、出资比例、股权转让的规定，利润分配和亏损分担的比例。(5)董事会的组成、职权和议事规则，董事的任期，董事长、副董事长的职责。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法(6)管理机构的设置，办事规则，总经理、副总经理及其他高级管理人员的职责和任免方法。(7)财务、会计、审计制度的原则。(8)解散和清算。(9)章程修改的程序。合营企业章程经审批机构批准后生效，其修改时，也需经审批机构批准。审批机构和登记管理机构对合营企业合同、章程的执行负有监督检查的责任。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法四、合营企业的注册资本与投资总额(一)合营企业的注册资本合营企业的注册资本，是指为设立合营企业在工商管理机关登记注册的资本，应为合营各方认缴的出资额之和。注册资本一般应以人民币表示，也可以用合营各方约定的外币表示。依照我国法律、法规的规定，合营企业的注册资本应当符合下列要求:(1)在合营企业的注册资本中，外国合营者的出资比例一般不得低于25。外国投资者的出资比例低于25%的，除法律、行政法规另有规定外，均应按照现行设立外商投资企业的审批登记程序进行审批和登记。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法

(2)合营企业在合营期限内，不得减少其注册资本。但因投资总额和生产经营规模等发生变化，确需减少注册资本的，须经审批机关批准。对合营企业在合营期限内增加注册资本，法律没有禁止。但是，合营企业增加注册资本应当经合营各方协商一致，并由董事会会议通过，报经原审批机关核准。合营企业增加、减少注册资本，应当修改合营企业章程，并办理变更注册资本登记手续。(3)注册资本应符合《公司法》规定的有限责任公司的注册资本的最低限额。中外合资经营企业的注册资本，应当与生产经营的规模、范围相适应。合营各方按注册资本的比例分享利润和分担风险及亏损。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法

(二)合营企业的投资总额合营企业的注册资本与投资总额是两个不同的概念。合营企业的投资总额是指按照合营企业合同、章程规定的生产规模需要投人的基本建设资金和生产流动资金的总和。投资总额由两部分构成:一部分为合营各方出资的自有资金，即注册资本;另一部分为合营企业向银行的贷款，即借入资本。两部分之和即为合营企业的资本总和。中外合资经营企业的注册资本与投资总额的比例，应当遵守如下规定:(1)中外合资经营企业的投资总额在三百万美元以下(含三百万美元)的，其注册资本至少应占投资总额的7/10上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法

(2)中外合资经营企业的投资总额在三百万美元以上至一千万美元(含一千万美元)的，其注册资本至少应占投资总额的1/2，其中投资总额在四百二十万美元以下的，注册资本不得低于二百一十万美元。(3)中外合资经营企业的投资总额在一千万美元以上至三千万美元(含三千万美元)的，其注册资本至少应占投资总额的2/5，其中投资总额在一千二百五十万美元以下的，注册资本不得低于五百万美元。(4)中外合资经营企业的投资总额在三千万美元以上的，其注册资本至少应占投资总额的1/3，其中投资总额在三千六百万美元以下的，注册资本不得低于一千二百万美元。中外合资经营企业如遇特殊情况，不能执行上述规定，由对外经济贸易部会同国家工商行政管理局批准。中外合资经营企业增加投资的，其追加的注册资本与增加的投资额的比例，应按本规定执行。中外合作经营企业、外资企业的注册资本与投资总额比例，参照本规定执行。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法五、合营企业的出资方式(一)现金这是指合营者以自有或者以自己的名义通过融资取得的货币或有价证券进行投资。任何一方不得以合营企业名义取得的贷款作为自己一方的投资，也不得以合营企业或合营他方的财产或其他财产权益作为出资的担保，以防止投资者转嫁投资风险而使我国利用外资的目的落空。现金出资可以是人民币也可以是外币，对于外国合营者出资的外币，按缴款当日中国人民银行公布的基准汇率折算成人民币。对于我国合营者出资的人民币，需要折算成外币的，按缴款当日中国人民银行公布的基准汇率折算。各方投人的现金应存入企业所在地的中国银行或经其同意的其他银行。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法

(二)实物这是指合营者以其建筑物、厂房、机器设备或者其他物料等实物作价出资的一种出资方式。作为出资的实物应当出具拥有所有权和处分权的有效证明。外国合营者作为出资的机器设备或者其他物料，应当为合营企业生产所必需的，并且作价不得高于同类机器设备或者其他物料当时的国际市场价格。(三)工业产权和专有技术这是指合营者以自己拥有的商标权、专利权、专有技术等无形资产作价出资的一种出资方式。作为出资的工业产权或专有技术必须为合营者合法所有，且未设立任何担保物权。外国合营者以该种方式出资时，还必须符合下列条件之一:(1)能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效益的。(2)能显著节约原材料、燃料、动力的。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法外国投资者作为出资的机器设备或其他物料、工业产权或专有技术，应经中国合营者的主管部门审查同意，报审批机关批准。此外，外国合营者应当提交该工业产权或者专有技术的有关资料，包括专利证书或者商标注册证书的复制件、有效状况及其技术特性、实用价值、作价的计算根据、与中国合营者签订的作价协议等有关文件，作为合营合同的附件。(四)场地使用权这是指合营者用其依法取得的对某一场地的使用权作价出资的一种出资方式。实践中，该种方式更多地为中方投资者使用。依据我国法律规定，以此投资形式投资时，应同时满足下列要求:(1)投资者必须事先依法取得该场地的使用权。(2)场地使用权的作价金额应与取得同类场地使用权所应缴纳的使用费用相同。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法

(3)场地使用费标准应根据该场地的用途、地理环境条件、征地拆迁安置费用和合营企业基础设施的要求等因素，由所在地的省级人民政府确定，并向国家有关部门备案。对于未用场地使用权出资的，企业所需使用的场地，应由企业向所在地的有关部门提出申请，取得场地使用权，并按规定缴纳场地使用费用。合营各方可以向第三方全部或部分转让其出资，但必须经合营他方同意并报审批机构批准，同时向登记管理机构办理变更手续。转让方必须依法确保在同等条件下他方投资者优先购买权的行使。转让行为违反上述规定的，转让行为无效。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法合营各方应在法定或约定的时间内缴清出资。合营合同规定一次缴清出资的，各方应在营业执照签发之日起6个月内缴清;分期缴付出资的，第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%，并且应在营业执照签发之日起3个月内缴清;其余部分应当自公司成立之日起2年内缴足，其中投资公司可以在5年内缴足。逾期未缴或者未缴清的，应当按合同规定支付迟延利息或者赔偿损失。合营各方缴付出资额后，应当由中国的注册会计师验证，出具验资报告后，由合营企业据以发给出资证明书。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法六、合营企业的组织形式与组织机构(一)合营企业的组织形式合营企业的组织形式为有限责任公司。合营各方应以自己认缴的出资额为限对合营企业的债务承担责任，合营企业应以其全部资产对自身经营活动的后果承担责任。(二)合营企业的组织机构1.权力机构董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题。董事会由董事长、副董事长和合营各方推荐的董事组成。董事会成员不得少于3人，其名额的分配由合营各方按照出资比例协商确定。董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。中外合营者一方担任董事长的，由他方担任副董事长。董事长是合营企业的法定代表人。董事的任期为4年，经合营各方继续委派可以连任。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法董事会根据企业合同、章程的规定，在平等互利的原则下，讨论决定合营企业的一切重大问题，包括企业发展计划、生产经营活动方案、收支核算、利润分配、劳动工资计划、停业以及总经理、副总经理、总会计师、审计师的任命或聘请及其权职和待遇等。董事会以召开董事会会议并形成董事会决议的方式来行使其职权。董事会会议每年至少召开一次，由董事长负责召集并主持。董事长因故不能召集时，可以委托副董事长或者其他董事负责召集并主持会议。经1/3以上董事提议，可由董事长召开临时董事会会议。董事会会议应有2/3以上董事出席方能举行。一般事项可根据合营企业章程载明的议事规则作出决议，但下列事项应由出席会议董事一致通过方可有效:企业章程的修改;企业的终止、解散;企业注册资本额的增加、减少;企业的合并、分立。董事因故不能出席会议的，可出具委托书委托他人代表出席和行使表决权。董事会会议一般应在合营企业法定地址所在地举行。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法

2.经营管理机构合营企业设经营管理机构，负责企业的日常经营管理工作。经营管理机构设总经理1人，副总经理若干人。副总经理协助总经理工作。总经理执行董事会会议的各项决议，组织领导合营企业的日常经营管理工作。在董事会授权范围内，总经理对外代表合营企业，对内任免下属人员，行使董事会授予的其他职权。总经理、副总经理由合营企业董事会聘请，可以由中国公民担任，也可以由外国公民担任。经董事会聘请，董事长、副董事长、董事可以兼任合营企业的总经理、副总经理或者其他高级管理职务。总经理或者副总经理不得兼任其他经济组织的总经理或者副总经理，不得参与其他经济组织对本企业的商业竞争。总经理、副总经理及其他高级管理人员有询私舞弊或者严重失职行为的，经董事会决议可以随时解聘。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法七、合营企业的期限、解散和清算(一)合营企业的期限合营企业的期限是指合营各方根据中国的法律、行政法规的规定和合营企业的经营目标的期望，在合营企业协议、合同或者章程中对合营企业存续期间的规定。合营企业的合营期限可按不同行业、不同情况，做不同的约定。有的企业应当约定合营期限;有的企业可以约定合营期限，也可以不约定合营期限。举办合营企业，属于下列行业的应当约定合营期限:(1)服务性行业的，如饭店、公寓、写字楼、娱乐、饮食、出租汽车、彩扩、洗相、维修、咨询等。(2)从事土地开发及经营房地产的。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法(3)从事资源勘查开发的。(4)国家规定限制投资项目的。(5)国家其他法律、法规规定需要合营期限的。一般项目的期限为10~30年;投资大、建设周期长、资金利润率低的项目，或在国际市场上有竞争能力的产品项目，其期限可延长到50年;经国务院批准的可延长到50年以上。合营企业的合营期限要从合营企业的营业执照签发之日起计算。合营期限届满后，合营各方如果同意延长合营期限，可向审批机构申请延长。其延长期限的申请，应在期限届满前6个月提出，审批机构应在接到申请后1个月内予以答复。合营企业延长合营期限后，应办理变更登记手续。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法

(二)合营企业的解散合营企业的解散，即合营企业的终止，是指合营企业作为一个独立的经济主体资格的消灭。《中华人民共和国中外合资经营企业法》及其实施条例的规定，合营企业在下列情况下解散:(1)合营期限届满。(2)企业发生严重亏损，无力继续经营。(3)合营一方不履行合营协议、合同、章程规定的义务，致使合营企业无法继续经营。(4)因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营。(5)合营企业未达到其经营目的的，同时又无发展前途。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法(6)合营企业合同、章程所规定的其他解散原因已经出现。此外，符合《中华人民共和国企业破产法》规定，按法定程序被法院宣告破产后，企业应当解散。合营企业因(2),(4),(5),(6)项原因终止时，应由董事会提出解散申请书，报审批机构批准。合营一方不履行合营协议、合同和章程而致使企业解散时，由履行合同的一方提出解散申请，不履行合营协议方应对合营企业由此造成的损失负赔偿责任。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法

(三)合营企业的清算合营企业的清算是指合营企业解散时，清算企业财产关系，终结企业法律关系的程序。合营企业宣告解散时，应当进行清算，按照《外商投资企业清算办法》的规定成立清算委员会，由清算委员会负责清算事宜。清算委员会的成员一般应当在合营企业的董事中选任。董事不能担任或者不适合担任清算委员会成员时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任。审批机构认为必要时，可以派人进行监督。清算费用和清算委员会成员的酬劳应当从合营企业现存财产中优先支付。上一页下一页返回第二节中外合资经营企业法合营企业以其全部资产对其债务承担责任。清偿债务后的剩余财产按照合营各方的出资比例进行分配，但合营企业的协议、合同、章程另有规定的除外。清算工作结束后，由清算委员会提出清算结果报告，提请董事会会议通过后，报告原审批机构，并向原登记机关办理注销登记手续，缴销营业执照。上一页返回第三节中外合作经营企业法一、中外合作经营企业的特征(1)合作企业的一方为外国合作者，另一方为中国合作者。外国合作者可以是公司、企业、其他经济组织或者个人。中国合作者可以是公司、企业或者其他经济组织。(2)中外合作者按何种比例进行收益或者产品的分配、风险和亏损的分担，由合作企业合同约定。即合作企业合同是企业成立的基本依据，合营各方的权利义务不是取决于投资比例与股份，而是取决于合作企业合同的约定。(3)中外合作经营企业的组织形式具有多样化的特点，即中外合作者可以共同举办具有法人资格的合作企业，也可以共同兴办不具有法人资格的合作企业。换言之，合作企业既可以是法人企业，也可以是非法人企业，而中外合资经营企业都具有法人资格。下一页返回第三节中外合作经营企业法

(4)中外合作经营企业的组织机构与管理方式具有灵活多样的特征。既可以是董事会制，也可以是联合管理委员会制，还可以是委托第三方管理。(5)中外合作经营企业一般采取让外方先行回收投资的做法，外方承担的风险相对较小，但合作期满，企业的资产均归中方所有。二、中外合作经营企业的设立与出资合作企业的设立条件与程序等与合营企业的要求基本一致，但因合作企业有自身特点，我国法律对其设立的要求又不完全等同于合营企业。具体表现为:上一页下一页返回第三节中外合作经营企业法(一)项目的选择合作企业项目应首先考虑中国政府鼓励举办的项目。国家鼓励举办出口的或者技术先进的生产型合作企业。所谓产品出口企业是指产品主要用于出口，年度外汇总收人额减除年度生产经营外汇支出额和投资者外汇支出分得利润所需外汇额以后，外汇有节余的生产型企业;所谓先进技术企业是指外国投资者提供先进技术，从事新产品开发，实现产品升级换代，以增加出口创汇或者替代进口的生产型企业。

(二)审批期限审批机构应当在接到设立合作企业申请书之日起45天内作出批准或不批准的决定。合作企业的申请在获得批准后，应当在接到批准证书之日起30天内到企业登记部门申请登记。对于符合法人条件的，颁发企业法人营业执照;不符合法人条件的，颁发企业营业执照。上一页下一页返回第三节中外合作经营企业法(三)出资方式在依法取得中国法人资格的合作企业中，外国合作者的投资一般不低于合作企业注册资本的25%。在不具有法人资格的合作企业中，对合作各方向合作企业投资或者提供合作条件的具体要求，由对外贸易经济合作部规定。合作企业各方出资方式较之合营企业灵活，除货币出资、实物出资、产权技术出资外，合作各方还可以用其他财产权利出资。所谓其他财产权利，法律并未作出明确规定，实践中多以抵押权、留置权、特许权、工艺流程、经营权等进行投资。合作企业各方出资的资产，在法人式合作企业中归企业所有;在非法人式合作企业中，则为合作各方分别所有，经合作各方约定，也可以共有或者部分共有。合作各方出资或提供的合作条件应该由企业统一管理和使用，未经合作他方同意，任何一方不得擅自处理。上一页下一页返回第三节中外合作经营企业法中外合作者的一方转让其在合作企业合同中的全部或部分权利、义务的，必须经他方同意，并报审批机关批准。合作企业的注册资本和投资总额的规定与合资企业的相同。三、合作企业的组织形式与组织机构(一)合作企业的组织形式合作企业的组织形式有两种:一种是法人型合作企业，即依法取得我国法人资格的合作企业，为有限责任公司，除合作企业合同另有约定外，合作各方均以其投资或提供的合作条件为限对企业承担责任，合作企业以其全部资产为限对企业的债务承担责任;另一种是非法人型合作企业，合作各方的关系是一种合伙关系。由合作各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担责任。依法律的规定或合同的约定需要负担连带责任的，合作各方应承担连带责任。上一页下一页返回第三节中外合作经营企业法

(二)合作企业的组织机构合作企业的组织机构随企业的组织形式的不同而不同。具备法人资格的合作企业，一般设立董事会;不具备法人资格的合作企业一般设立联合管理委员会。董事会或者联合管理委员会是合作企业的权力机构，按照合作企业章程的规定，决定合作企业的重大问题。董事会或者联合管理委员会成员不得少于3人，其名额的分配由中外合作者参照其投资或者提供的合作条件协商确定。董事会董事或者联合管理委员会委员由合作各方自行委派或者撤换。董事会董事长、副董事长或者联合管理委员会主任、副主任的产生办法由合作企业章程规定;中外合作者的一方担任董事长、主任的，副董事长、副主任由他方担任。董事或者委员的任期由合作企业章程规定;但是，每届任期不得超过3年。董事或者委员任期届满，委派方继续委派的，可以连任。上一页下一页返回第三节中外合作经营企业法董事会会议或者联合管理委员会会议每年至少召开1次，由董事长或者主任召集并主持。董事长或者主任因特殊原因不能履行职务时，由董事长或者主任指定副董事长、副主任或者其他董事、委员召集并主持。1/3以上董事或者委员可以提议召开董事会会议或者联合管理委员会会议。董事会会议或者联合管理委员会会议应当有2/3以上董事或者委员出席方能举行，不能出席董事会会议或者联合管理委员会会议的董事或者委员应当书面委托他人代表其出席和表决。董事会会议或者联合管理委员会会议作出决议，须经全体董事或者委员的过半数通过。董事或者委员无正当理由不参加又不委托他人代表其参加董事会会议或者联合管理委员会会议的，视为出席董事会会议或者联合管理委员会会议并在表决中弃权。召开董事会会议或者联合管理委员会会议，应当在会议召开的10天前通知全体董事或者委员。董事会或者联合管理委员会也可以用通信的方式作出决议.上一页下一页返回第三节中外合作经营企业法下列事项由出席董事会会议或者联合管理委员会会议的董事或者委员一致通过，方可作出决议:(1)合作企业章程的修改。(2)合作企业注册资本的增加或者减少。(3)合作企业的解散。(4)合作企业的资产抵押。(5)合作企业合并、分立和变更组织形式。(6)合作各方约定由董事会会议或者联合管理委员会会议一致通过方可作出决议的其他事项。董事长或者主任是合作企业的法定代表人。董事长或者主任因特殊原因不能履行职务时，应当授权副董事长、副主任或者其他董事、委员对外代表合作企业。上一页下一页返回第三节中外合作经营企业法合作企业设总经理1人，负责合作企业的日常经营管理工作，对董事会或者联合管理委员会负责。合作企业的总经理由董事会或者联合管理委员会聘任、解聘。总经理及其他高级管理人员可以由中国公民担任，也可以由外国公民担任。经董事会或者联合管理委员会聘任，董事或者委员可以兼任合作企业的总经理或者其他高级管理职务。总经理及其他高级管理人员不胜任工作任务的，或者有营私舞弊或者严重失职行为的，经董事会或者联合管理委员会决议，可以解聘;给合作企业造成损失的，应当依法承担责任。合作企业成立后委托合作各方以外的他人经营管理的，必须经董事会或者联合管理委员会一致同意，并应当与被委托人签订委托经营管理合同。合作企业应当将董事会或者联合管理委员会的决议、签订的委托经营管理合同，连同被委托人的资信证明等文件，一并报送审查批准机关批准。审查批准机关应当自收到有关文件之日起30天内决定批准或者不批准。上一页下一页返回第三节中外合作经营企业法四、外商先行回收投资的规定回收投资是指在合作企业生产经营过程中，通过一定的合作手段使投资者的全部投资得以先行收回的行为。(一)外商先行回收投资的方式根据我国法律规定，中外合作者在合作企业合同中约定合作期限届满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，外国合作者在合作期限内可以申请按照下列方式先行回收其投资:(1)在按照投资或者提供合作条件进行分配的基础上，在合作企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例。(2)经财政税务机关按照国家有关税收的规定审查批准，外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资。上一页下一页返回第三节中外合作经营企业法(3)经财政税务机关和审查批准机关批准的其他回收投资方式。外国合作者依照前款规定在合作期限内先行回收投资的，中外合作者应当依照有关法律的规定和合作企业合同的约定，对合作企业的债务承担责任。(二)外商先行回收投资的法定条件根据我国法律规定，外国合作者在合作期限内先行收回投资应符合下列法定条件:

(1)中外合作经营者在合作企业中的约定合作期限届满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有。(2)对于税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，并由财政税务机关依法审查批准。上一页下一页返回第三节中外合作经营企业法

(3)中外合作者应当依照有关法律的规定和合作企业合同的约定，对合作企业的债务承担责任。(4)外国合作者提出先行回收投资的申请，并具体说明先行回收投资总额、期限和方式，经财政税务机关审查同意后，报审查批准机关审批。(5)外国合作者应在合作企业的亏损弥补之后，才能先行回收投资。上一页下一页返回第三节中外合作经营企业法五、中外合作经营企业的期限、解散与清算(一)合作企业的期限合作企业的合作期限由中外合作者协商并在合作企业合同中订明。建设周期短，资金回收快的项目，合作期限可以短一些;反之，合作期限可长一些。合作期满后，中外合作双方同意延长的，应当在距合作期满180天前向审批机关提出申请，说明原合作企业合同的执行情况，延长合作期限的原因和目的，同时报送合作各方就延长期间各方权利、义务等事项所达成的协议。审批机关应在接到申请之日起30天内决定批准或不批准。经审批机关批准，延长的期限从合作企业期限届满后的第一天开始计算。上一页下一页返回第三节中外合作经营企业法(二)合作企业的解散根据法律规定，合作企业有下列情形之一的解散:(1)合作期限届满。(2)合作企业发生严重亏损，或者因不可抗力遭受严重损失，无力继续经营。(3)中外合作者一方或者数方不履行合作企业合同、章程规定的义务，致使合作企业无法继续经营。(4)合作企业合同章程中规定的其他解散原因已出现。(5)合作企业违反法律行政法规，被依法责令关闭。上述第(2),(4)项情形发生时，应当由合作企业的董事会或者联合管理委员会作出决定，报审查批准机关批准。上一页下一页返回第三节中外合作经营企业法在第(3)项情形下，不履行合作企业合同、章程规定的义务一方或者数方，应当对履行合同的他方因此遭受的损失承担赔偿责任;履行合同的一方或数方有权向审查批准机关提出申请，解散合作企业。(三)合作企业的清算合作企业期满或者提前终止，应当依照法定程序对资产和债权、债务进行清算。中外合作者应当依照合作企业合同的约定确定合作企业财产的归属。上一页返回第四节外资企业法一、外资企业的特点(1)外资企业的全部资本由外国投资者投人。这是外资企业与中外合资经营企业、中外合作经营企业的主要区别。(2)外资企业是在中国注册登记，其法定地址在中国，大部分经营活动在中国境内进行。因此，凡符合中国法规关于法人条件的，可依法取得中国法人资格，受中国法律的管辖和保护。(3)外资企业是一个独立的经济实体，自投资金，自主经营，自负盈亏，自享其利，独立承担法律责任。下一页返回第四节外资企业法二、外资企业的设立(一)外资企业的设立条件设立外资企业必须有利于中国国民经济的发展，能够取得显著的经济效益，国家鼓励外资企业采用先进技术和设备，从事新产品开发，实现产品升级换代，节约能源和原材料，并鼓励举办产品出口型的外资企业。申请设立外资企业，有下列情况之一的，不予批准:(1)有损中国主权或者社会公共利益的。(2)危机中国国家安全的。(3)违反中国法律、法规的。(4)不符合中国国民经济发展要求的。(5)可能造成环境污染的。上一页下一页返回第四节外资企业法

(二)外资企业的设立程序1.提出申请由外国投资者通过拟设立外资企业所在地的县级或者县级以上地方人民政府向商务部或者国务院授权的审批机关提出申请。申请需要报送的材料包括:设立外商企业的申请书;可行性研究报告;外资企业章程;外资企业法定代表人(或董事会人选)名单;外国投资者的法律证明文件和资信证明文件;其他报送的文件。2.审查批准审批机构应当在收到申请的全部文件之日起90天内决定批准或不批准。对于申请文件不齐备或有不当之处的，可以要求期限补报或修正。设立外资企业的申请被批准的，应发给批准证书。上一页下一页返回第四节外资企业法

3.领取营业执照和进行税务登记设立外资企业的申请被批准