经济法实务教程

经济法实务（第二版）

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9.担保法律制度与实务工业产权法律制度与实务金融证券法律制度与实务市场竞争法律制度与实务

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10.经济纠纷解决的法律制度与实务

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5.经济法认知中小企业法律制度与实务公司法律制度与实务破产法律制度与实务合同法律制度与实务目录content经济法认知单元一经济法基础知识单元二经济法律关系单元三经济法律实施与责任项目二 转眼6个月过去了,王明见李刚毅还未与自己联系还钱,就找上门去。李刚毅的妻子俞芳告诉他,李刚毅在3个月前的一次进货中被歹徒袭击击伤了头部,因受到刺激,后诱发精神病,已不能辨认和控制自己的行为。王明拿出借据,俞芳表示现在手头紧再宽限几天。王明同意了。张翼翔打电话给王明要求他还钱。王明找到其姐姐王丽,王丽向张翼翔保证说,弟弟若不还钱则由她来还。不知出于何故,王明与陈红闹翻,陈红母亲要王明立即还钱。王明提出用他与陈红一起购买的一套音响来抵债(音响价值1.1万元,购买时两人各出了一半钱),其母同意。王明又来到李刚毅家,看到的是李刚毅的遗像。李刚毅已自杀身亡,且未留有遗嘱。李刚毅留下一套商品房及一批服装等物。项目案例引导 王明和李刚毅是中学同学,关系较好,李刚毅因要买房找到王明,称想购买一套自己心仪很久的商品房。但是,他因生意套住了不少资金,付商品房首期款项还缺2万元,向王借钱,借期6个月。王明满口答应,说几天后回复。 第二天,王明找到自己的舅舅张翼翔,称自己急需用钱,要借2万元。张翼翔说他手头有现金1.5万元可以借给他。王明收下钱后,又去找女友陈红借。陈红不在,但其母亲在。王明称自己因炒股急需些钱,陈红的母亲立即取出5000元给这个准女婿。第三天,王明将借到的2万元交给李刚毅,李刚毅写了一张借据,表明6个月一到即归还。 经济法基础知识11经济法基础知识一、经济法概述“经济法”一词起源于法国。第一次世界大战后,当时的魏玛共和国直接以经济法命名,颁布了《煤炭经济法》和《钾盐经济法》我国理论界对经济法的概念有不同的理解,迄今尚无定论。一般认为,经济法是调整国家在经济管理和协调发展经济活动过程中所发生的经济关系的法律规范的总称。

(1)经济法是调整经济关系的。

(2)经济法调整的是一定范围的经济关系。

(3)经济法通过对经济活动主体的资格、组织、活动、行为等进行规范和约束而实现调控和规范经济的目的

(4)经济法调整的经济关系是由于国家对经济活动进行管理和协调而发生的

(5)经济法是经济法律规范的总称。1经济法基础知识二、经济法的调整对象经济法的调整对象应该是指国家在经济管理和协调发展经济活动过程中所发生的经济关系。

(一)经济管理关系

(二)维护公平竞争关系

(三)经济组织内部的经济关系1经济法基础知识三、经济法的基本原则平衡协调原则维护公平竞争原则责权利相统一原则社会本位原则国家适度干预原则1经济法基础知识四、经济法的体系和渊源(一)经济法的体系

就纵向结构而言,经济法体系是层次分明而不是杂乱无章的。

就横向结构而言,经济法体系是门类齐全而不是残缺不全的。(二)经济法体系的结构

1.企业组织管理法

2.市场管理法

3.宏观调控法

4.社会保障法(三)经济法的渊源宪法法律行政法规和部委规章地方性法规和规章自治条例和单行条例特别行政区基本法和有关规范性文件

经济法基础知识1

经济法律关系22经济法律关系一、经济法律关系的概念法律关系是一种社会关系,它是社会关系被法律规范确认和调整之后所形成的权利和义务关系。经济法律关系,是指经济法所确认的,在国家对市场活动进行组织、管理、监督和调控过程中,当事人之间所形成的具有权利与义务内容的经济关系,它是一定经济关系在法律上的表现。具体可以从以下几方面把握这一概念的基本含义:

(1)经济法律关系是在经济领域中发生的意志关系。

(2)经济法律关系是经济法规定和调整的法律关系。

(3)经济法律关系是一种具有经济内容的权利义务关系。

(4)经济法律关系是具有强制性的权利义务关系。2经济法律关系二、经济法律关系的特征(1)经济法律关系是经济管理关系和经济协作关系相统一的法律关系。(2)经济法律关系是以经济权利和经济义务为内容的。(3)经济法律关系除法律规定允许采用口头形式的以外,均应采用书面形式。2经济法律关系

三、经济法律关系的构成要素1.国家机关2.企业和其他社会组织3.企业的内部组织和有关人员4.农户、个体经营户和公民个人主体经济法律关系的内容就是经济权利和经济义务。内容1.物2.经济行为3.非物质财富客体经济法律关系的产生是指经济法律主体之间形成的经济权利和经济义务关系。2经济法律关系

四、经济法律关系的产生、变更和消灭经济法律关系的变更是指经济法律关系主体、客体和内容的变更。经济法律关系的消灭是指经济法主体间的权利和义务关系的终止。经济法律关系的产生经济法律关系的变更经济法律关系的消灭2经济法律关系五、法律事实

法律事实,是指能够引起具体经济法律关系产生、变更和消灭的客观情况。(一)事件

指同当事人意志无关的客观现象,或者说是不以当事人意志为转移的客观事实。

(1)自然原因引起的事件

(2)与当事人意志无关的人为事件,或称社会原因(二)行为

(1)合法行为

(2)违法行为

经济法律实施与责任33经济法律实施与责任一、经济法律实施经济法律实施是指经济法主体实现经济法的活动,通常包括经济守法、经济执法和经济司法。其中,经济守法是指经济法主体遵守经济法的活动;经济执法是指国家行政机关或授权组织按照法定职权和程序执行经济法的活动;经济司法是指国家司法机关依法对经济纠纷案件和经济犯罪案件进行经济检察和经济审判的活动。3经济法律实施与责任二、经济法律责任的含义及特征(一)经济法律责任的含义法律责任是指行为人因违法行为、违约行为或法律规定而应承担的不利的法律后果。经济法律责任是指由经济法规定,经济主体违反经济义务时必须承担的法律后果。(二)经济法律责任的特征第一,经济法律责任具有综合性和统一性,即它不是指某种单一的法律责任,而是民事责任、行政责任和刑事责任的统一。第二,经济法律责任具有双重处罚性,即它对违法人进行经济制裁时又可对直接责任人予以民事、刑事或行政制裁。第三,经济法律责任具有多元追踪性,即有权追究经济法律主体的经济法律责任并实施法律制裁的机关除了司法机关外,还有国家的行政管理机关和仲裁机构。3经济法律实施与责任三、经济法律责任的形式民事责任行政责任刑事责任民事责任是指法律关系主体由于民事违法、违约行为或根据法律规定所应承担的不利民事法律后果。行政责任是指国家行政机关或国家行政机关授权的组织依行政程序对违反法律、法规规定的当事人所给予不利后果的法律追究。刑事责任是指触犯国家刑法的犯罪人所应承受的由国家审判机关(人民法院)给予的不利后果的法律追究。感谢聆听THANKS

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9.担保法律制度与实务工业产权法律制度与实务金融证券法律制度与实务市场竞争法律制度与实务

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10.经济纠纷解决的法律制度与实务

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5.经济法认知中小企业法律制度与实务公司法律制度与实务破产法律制度与实务合同法律制度与实务目录content中小企业律制度与实务单元一个人独资企业法单元二合伙企业法项目二 某高等职业学院毕业生王华、张方和李文等三名同学,于2012年毕业后,经过几年的努力,既有了一定的财力,同时也积累了许多社会经验。三人在2016年计划利用自己的专业特长,成立一家经营电脑耗材的公司。三人经过多方筹措,准备了一定的资金,但对设立什么类型的公司产生了争议。王华认为应该设立一家公司,而张方和李文则倾向于设立一家合伙企业。他们经过多方咨询,了解了合伙企业与公司在设立、经营上的差异,经过慎重考虑,决定成立一家合伙企业。

项目案例引导

个人独资企业法11个人独资企业法一、个人独资企业的概念和特征个人独资企业,是指依法在中国境内设立,由一个自然人投资,财产为投资人个人所有,投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。个人独资企业的特征体现在以下几点。

(一)企业由一个自然人投资

(二)财产为投资人个人所有

(三)投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任,不具有法人资格1个人独资企业法二、个人独资企业的设立条件个人独资企业作为一种经营实体,作为我国立法规定的市场主体的一种,其设立的条件有以下五个。

(一)个人独资企业的投资人为一个自然人

(二)有合法的企业名称

(三)有投资人申报的出资

(四)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件

(五)有必要的从业人员1个人独资企业法三、个人独资企业的事务管理(一)个人独资企业事务管理的方式

我国《个人独资企业法》规定,个人独资企业投资人可以自行管理企业事务,也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。(二)个人独资企业事务管理的内容

(1)个人独资企业应当依法设置会计账簿,进行会计核算。

(2)个人独资企业招用职工的,应当依法与职工签订劳动合同,保障职工的劳动安全,按时、足额发放职工工资。

(3)个人独资企业应当按照国家规定参加社会保险,为职工缴纳社会保险费。根据有关规定,我国目前设有五种强制性的社会保险,即养老保险、工伤保险、医疗保险、失业保险和企业职工生育保险。

(4)个人独资企业可以依法申请贷款,取得土地使用权,并享有法律、行政法规规定的其他权利。

(5)任何单位和个人不得违反法律、行政法规的规定,以任何方式强制个人独资企业提供财力、物力、人力;对于违法强制提供财力、物力、人力的行为,个人独资企业有权拒绝。1个人独资企业法四、个人独资企业的解散清算(一)个人独资企业的解散个人独资企业有下列情形之一时,应当解散:

(1)投资人决定解散;

(2)投资人死亡或者被宣告死亡,无继承人或者继承人决定放弃继承;

(3)被依法吊销营业执照;

(4)法律、行政法规规定的其他情形。(二)个人独资企业的清算个人独资企业解散,由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。个人独资企业解散的,财产应当按照下列顺序清偿: (1)所欠职工工资和社会保险费用。 (2)所欠税款。 (3)其他债务。

合伙企业法22合伙企业法一、合伙企业的概念和特征合伙企业,是指自然人、法人和其他组织依照《中华人民共和国合伙企业法》(以下简称《合伙企业法》)在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。就普通合伙企业而言,其具有以下几个特征:

(1)合伙企业以合伙协议为成立的法律基础。合伙协议是调整合伙关系、规范合伙人相互权利义务、处理合伙纠纷的基本法律依据,对全体合伙人具有约束力,是合伙得以成立的法律基础。

(2)合伙企业须由全体合伙人共同出资,合伙经营。出资是合伙人的基本义务,也是其取得合伙人资格的前提条件。合伙人必须合伙参与经营活动,从事具有经济利益的营业行为。

(3)合伙人共负盈亏,共担风险,对外承担无限连带责任。2合伙企业法

二、合伙企业设立的条件和程序1.有符合要求的合伙人5.有经营场所和从事合伙经营的必要条件

3.有合伙人实际缴付的出资4.有合伙企业的名称2.有合伙协议2合伙企业法1.申请人与登记机关设立合伙企业,应由全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向企业登记机关申请设立登记。登记机关为工商行政管理部门。

2.申请时应提交的材料(1)全体合伙人签署的设立登记申请书;(2)全体合伙人的身份证明;(3)全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人的委托书;(4)合伙协议;(5)出资权属证明;(6)经营场所证明;(7)其他证明材料,如依法应提交的有关行政审批文件。

3.登记企业登记机关应自收到申请人提交所需的全部文件之日起20日内,做出核准登记或不予登记的决定。合伙企业的营业执照签发日期,为合伙企业成立之日。。(二)合伙企业设立的程序2合伙企业法三、合伙企业财产(一)合伙企业财产的范围及性质合伙企业存续期间,合伙企业的财产主要由两部分组成:一是合伙人出资形成的财产;二是合伙经营创造和积累的财产,即以合伙名义取得的收益。合伙企业财产的性质可从以下两方面理解:

第一,合伙人出资财产。

第二,合伙积累财产。(二)合伙企业财产的管理和使用 合伙企业的财产由全体合伙人依照《合伙企业法》共同管理和使用。2合伙企业法四、合伙企业的事务执行(一)合伙事务执行的形式

(1)全体合伙人共同执行合伙事务;

(2)委托一个或者数个合伙人执行合伙事务。(二)合伙人在执行合伙事务中的权利和义务

(1)合伙人在执行合伙事务中的权利包括:

1)事务执行权;2)对外代表权;3)监督检查权;4)查阅账本权;5)提出异议权;6)撤销委托执行事务权。

(2)合伙人在执行合伙事务中的义务主要有:

1)合伙事务执行人向不参加执行事务的合伙人报告事务执行情况以及企业经营状况和财务状况。2)合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。3)合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙企业中每一合伙人都是合伙企业的投资者,如果自己与合伙企业交易,就包含了与自己交易,或与别的合伙人交易,而这种交易极易造成损害他人利益。4)合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。合伙人在执行合伙事务过程中,不得为了自己的私利,坑害其他合伙人利益,也不得与其他人恶意串通,损害合伙企业的利益。2合伙企业法(三)合伙事务执行的决议办法

合伙人对合伙企业有关事项作出决议,按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的,实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。《合伙企业法》对合伙企业的表决办法另有规定的,从其规定。(四)合伙企业的损益分配

(1)合伙损益的内容。

(2)合伙损益分配原则。(五)非合伙人参与经营管理

除合伙协议另有约定外,经全体合伙人一致同意,可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。

被聘任的合伙企业的经营管理人员应当在合伙企业授权范围内履行职务。被聘任的合伙企业的经营管理人员,超越合伙企业授权范围履行职务,或者在履行职务过程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的,依法承担赔偿责任。(六)合伙企业与第三人的关系

1.合伙企业对外代表权的效力

2.合伙企业和合伙人的债务清偿2合伙企业法五、合伙人的入伙和退伙(一)入伙

1.入伙的概念和性质

新合伙人入伙是指新合伙人投入一定数额的资本,享有规定比例的合伙企业利润,加入合伙组织的经济行为。

2.入伙的程序

(1)新合伙人入伙,除合伙协议另有约定外,应当经全体合伙人一致同意,并依法订立书面入伙协议;

(2)订立入伙协议时,原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况;

(3)入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利,承担同等责任,入伙协议另有约定的,从其约定;

(4)新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。2合伙企业法五、合伙人的入伙和退伙(二)退伙

1.退伙的原因

退伙的原因可分为自愿退伙和法定退伙两种。

2.退伙后的法律责任

合伙人退伙的,在按照退伙时的生产经营和财产状况进行必要的结算后,根据不同情况对其财产进行处理和退还2合伙企业法六、合伙企业的解散与清算(一)解散的原因

(1)合伙期限已满,合伙人决定不再经营;

(2)合伙协议约定的解散事由出现;

(3)全体合伙人决定解散;

(4)合伙人已不具备法定人数满30天;

(5)合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现;

(6)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;

(7)法律、行政法规规定的其他原因。(二)清算

合伙企业解散后应当进行清算,并通知和公告债权人。感谢聆听THANKS

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9.担保法律制度与实务工业产权法律制度与实务金融证券法律制度与实务市场竞争法律制度与实务

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10.经济纠纷解决的法律制度与实务

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5.经济法认知中小企业法律制度与实务公司法律制度与实务破产法律制度与实务合同法律制度与实务目录content公司法律制度与实务单元一公司的概念和法律特征单元二公司法概述单元三有限责任公司单元四股份有限责任公司单元五公司债券单元六公司财务会计制度单元七公司合并、分立、增资、减资单元八单元公司解散和清算项目三张某想一人经营一家企业,粗略查看了相关法律后,非常不解,来律师事务所咨询,张某的问题是:个人独资企业和一人有限责任公司有什么区别?不都是一个人经营吗?经过律师详细的讲解,张某才知道,企业与公司不同,公司只是企业的一种形式。个人独资企业和一人有限责任公司在投资主体、企业性质、注册资本限制、企业责任承担方式以及适用的法律等许多方面都有着明显区别。

思考: (1)什么是公司? (2)公司有哪些特征? (3)我国公司法规定有哪些公司形式?项目案例引导 公司概述11公司概述一、公司的概念和法律特征(一)公司的概念在我国可以把公司的概念概括为:依照《公司法》规定的条件与程序设立的营利性企业法人。(二)公司的法律特征

1.公司是依法设立的

2.公司以营利为目的

3.公司是企业法人1公司概述二、公司与企业企业是以营利为目的的从事经济活动的组织。公司是企业的一种具体类型,企业的外延大于公司。现代企业按财产构成可以有多种组织形式,公司则是一种重要的企业组织形式。1公司概述三、公司的分类(一)无限公司(二)有限责任公司(三)股份有限公司(四)两合公司(五)股份两合公司 公司法概述22一、公司法的概念公司法是调整公司在设立、经营、变更、终止及其他有关公司的组织和活动的法律规范的总称。它以公司企业为调整对象,广泛地涉及内部关系和外部关系。就公司法调整的公司内部关系而言,主要涉及公司的设立、组织、经营、解散和清算等;就其外部关系而言,公司法主要调整公司与社会公众及国家机关等相互之间的关系。但公司法并不调整公司所有的内外部关系,它调整的只是一定范围的社会关系,而不调整与公司组织特点无关的外部关系。公司法是公司健康发展的法律保障,它对规范公司的组织行为,保护公司、股东、债权人的合法权益,维护社会经济秩序,促进社会主义市场经济的发展有着不可或缺的意义。公司法概述2公司法概述

二、公司法的性质(一)公司法是组织法(五)公司法兼具公法与私法的双重属性

(三)公司法是成文法(四)公司法既是实体法又是程序法(二)公司法是行为法2公司法概述三、公司法的渊源(一)《中华人民共和国民法通则》(二)《中华人民共和国公司法》(三)公司法单行法规(四)公司法特别规则(五)司法解释 有限责任公司33有限责任公司一、有限责任公司的概念及特征有限责任公司又称有限公司,是指依照《公司法》的有关规定设立的,股东以其出资额为限对公司承担责任,公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。简言之,有限责任公司是指股东以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。其法律特征为:

(一)有限责任公司是独立的企业法人

(二)股东仅以其出资额为限对公司承担责任

(三)股东人数有限制

(四)有限责任公司不能公开募集股份,不能发行股票

(五)有限责任公司具有人合公司与资合公司的双重属性3有限责任公司二、有限责任公司的优势和弱势与其他类型的公司形式相比,有限责任公司具有以下优点:

(1)设立程序比较简单。

(2)有限责任公司的人合性决定了公司事务易于解决。

(3)有限责任公司公示主义稍显缓和。有限责任公司的弱势是:

(1)有限责任公司具有人合性,股东很容易在公司从事个人业务。

(2)有限责任公司对外是不公开其业务的,股东之间在公众面前可以保守其公司事务的秘密。

(3)有限责任公司的出资不像股票那样可以自由转让,股东转让其出资须经其他股东全体同意,并因此修改有限责任公司的章程。3有限责任公司三、有限责任公司的设立(一)设立有限公司的条件

1.股东符合法定人数

2.有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额(二)设立有限责任公司的程序

1.发起人发起

2.订立公司章程

3.股东缴纳出资

4.组建公司机构

5.申请设立登记

6.登记发照3有限责任公司四、有限责任公司的组织机构有限责任公司的组织机构是依法行使公司决策、执行和监督职能的机构的总称。

(一)有限责任公司的股东会

(二)有限责任公司的董事会

(三)有限责任公司的经理

(四)有限责任公司的监事会3有限责任公司五、有限责任公司的股东及其权利义务(一)有限责任公司的股东有限责任公司的股东,即在公司中合法拥有投资权利的人,基于向公司出资享有权利。有限责任公司的股东的资格可因公司的设立而取得,也可因公司增加注册资本而取得,还可因公司的合并而取得;股东资格会因自然人的死亡、法人股东的解散或破产而消灭,也可因股东转让出资或公司的解散而消灭。(二)有限责任公司的股东利益股东利益往往也被称为“股权”或“出资权利”,它是指出资者因出资行为而获得各项权利的总和。按照权利主体的特征,可以划分为股东的自益权和共益权。(三)有限责任公司股东的义务(1)出资的义务。(2)对公司债务负有限责任。3有限责任公司六、有限责任公司的资本(一)有限责任公司的注册资本有限责任公司的注册资本是公司章程中载明的并在登记机关登记的公司资本。(二)投资总额投资总额是指超出注册资本的实际投资总额或认缴资本总额。在公司设立时,公司通常只有注册资本,但法律并不排斥投资者向公司投入更多的资金。(三)有限责任公司的股东出资

1.有限责任公司的注册资本

2.有限责任公司股东出资的表现形式

有限责任公司股东对公司的出资只表现为具有股东权利义务凭证的形式,一般称为股单或出资证明。

3.有限责任公司股东出资的转让

股东出资转让,是指公司股东将向公司缴纳的出资及产生的权益和义务,一部或全部地、概括地转移给其他股东或股东以外投资者的行为,也叫股权转让或注册资本转让。3有限责任公司七、一人有限责任公司一人有限责任公司是指只有1名自然人股东或者1个法人股东的有限责任公司。我国现行的《公司法》允许设立一人有限责任公司。同时,为了更好地保护交易相对人的利益,降低交易风险,防止一人公司可能产生的问题,《公司法》对一人有限责任公司作出了特别的限制性规定,以建立严密的风险防范制度。一人有限责任公司的股东不能证明公司财务独立于股东自己财产的,应当对公司债务承担连带责任。一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资,并在公司营业执照中载明。1个自然人只能投资设立1个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告,并经会计师事务所审计。3有限责任公司八、国有独资公司(一)国有独资公司的概念和特征国有独资公司是我国《公司法》确认的特殊形态的有限责任公司。《公司法》第65条规定:国有独资公司是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。国有独资公司的特征如下:

(1)国有独资公司是有限责任公司的特殊形态

(2)国有独资公司是以国有资产投资而设立的有限公司。

(3)国有独资公司仅指国家单独投资设立的国有公司(二)国有独资公司的章程国有独资公司章程是由国有资产监督管理机构制定的规定公司组织和行动的基本准则,是公司自律的法律文件。 股份有限责任公司44股份有限责任公司一、股份有限责任公司概述(一)股份有限责任公司的概念及特征股份有限责任公司,又称股份有限公司,是指由若干出资者作为发起人组织建立的,全部资本划分为等额股份,股东以其所认购的股份为限,对公司承担责任,公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。股份有限公司的法律特征有以下几点。1.资本划分为若干等额股份2.股东以其认购的股份为限对公司承担责任3.股东人数必须达到法定最低人数4.公开公司5.资合性质的公司4股份有限责任公司一、股份有限责任公司概述(二)股份有限公司的优势及不足

1.股份有限公司的优势(1)可以加快资本集中。(2)分散投资者的风险。(3)促进改善经营管理。(4)实现资本的稳定与股份流通的有机结合。

2.股份有限公司的不足(1)设立和运行机制比较复杂。(2)对小股东的保护较弱。(3)公司易受股票价格的影响。(4)容易引发投机行为。4股份有限责任公司二、股份有限公司的设立

股份有限公司的设立,是指发起人为组建股份有限公司并取得法人资格而依法定程序和条件进行的法律行为的总称。

(一)股份有限公司的发起人

股份有限公司不能自行成立,需要由一定的人员依照法律规定的程序去实施设立公司的行为,依法实施设立公司行为的人就是公司的发起人,也是创办人。

(二)股份有限公司的设立条件1.发起人符合法定人数2.有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或募集的实收股本总额3.股份发行、筹办事项符合法律规定4.发起人制订公司章程,采用募集方式设立的经创立大会通过5.有公司名称,建立符合股份公司要求的组织机构6.有公司住所4股份有限责任公司二、股份有限公司的设立(三)股份有限公司的设立方式和程序

1.发起设立(1)发起人认足股份(2)缴纳股款。(3)选举董事会和监事会。(4)注册登记。

2.募集设立(1)签署发起人协议。(2)发起人缴纳股权。(3)准备公开发行股票所需的法律文件。(4)公开募股文件。(5)股份承销及缴纳股款。(6)召开创立大会。(7)申请公司的设立登记。4股份有限责任公司三、股份有限公司的组织机构董事会股东大会经理监事会上市公司的特别规定4股份有限责任公司四、股份有限公司的股份发行与转让(一)股份有限公司的股份股份有限公司的股份是指以股票为表现形式,体现股东权利义务,并按等额划分的公司注册资本的基本构成单位。股份的含义有两个:一是表示股份有限公司资本的划分;二是股东权的证明。股份具有以下法律特征:(1)股份的不可分性。(2)股份金额的均等性。(3)股份的平等性。(4)股份的可转让性。股份的表现形式是股票。股票具有以下法律特征:(1)股票是代表股权的证券。(2)股票是一种要式有价证券。(3)股票是可转让的证券。4股份有限责任公司四、股份有限公司的股份发行与转让(二)股份的发行股份的发行是指公司为筹集公司资本,依法出售或分配股份的行为。(1)董事会作出新股发行决议,或由股东会作出决议。(2)申请主管机构核准。(3)认购公告和通知。(4)新股承销和缴纳股款。(5)发行新股后的变更登记。(三)股份的转让1.股份转让受地点限制2.股份转让受时间限制3.股份转让受转让方式和手续的限制4.公司收购本公司股票的限制 公司债券55公司债券一、公司债券概述(一)公司债券的概念和特征《公司法》第153条规定:本法所称公司债券,是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。公司债券具有如下特征:(1)公司债券是一种债权凭证。(2)公司债券是要式债券。(3)公司债券是流通债券。(4)公司债券是固定利息债券。(二)公司债券与股票的区别(1)法律性质不同。(2)期限不同。(3)投资收益不同。(4)风险程度不同。5公司债券二、公司债券的种类

(一)记名公司债券与无记名公司债券依据票面上是否记载有持有人之姓名,可将公司债券分为记名债券和无记名债券。记名债券便于管理,持券人即便丢失也可以挂失,但转让手续却很烦琐。无记名债券虽然不易于管理,丢了也不能挂失,但却可以灵活转让。

(二)可转换公司债券和不可转换公司债券公司债券依据其能否转换成股票,可分为可转换公司债券和不可转换公司债券。可转换公司债券是指持券人在规定的时间内,依照特定的价格,在一定的条件下,有权按照自己的意愿,将其转换成股票的公司债券。不可转换公司债券是指持券人只有权领取利息收回本金,不能将其转换成股票的公司债券。5公司债券三、公司债券的发行(一)公司债券的发行条件(1)筹集目的、条件:发行债券必须是为筹集生产经营资金,且筹集的目的资金必须用于审批机关批准的用途,不得用于弥补亏损和非生产性支出。(2)净资产条件:股份有限公司的净资产额不低于人民币3000万元,有限责任公司的净资产额不低于人民币6000万元。(3)已发行公司债券总额:累计债券总额不超过公司净资产额的40%。(4)可分配利润条件:最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息。(5)产业政策条件:筹集的资金投向符合国家产业政策。(6)债券利率条件:债券的利率水平不得超过国务院限定的利率水平。(7)国务院规定的其他条件。5公司债券三、公司债券的发行(二)公司债券的发行程序1.发行公司债券的决议或决定2.公司债券发行申请和审核3.公告公司债券募集办法4.公司债券的承销5.公司发行公司债券应当置备公司债券存根簿5公司债券四、公司债券的转让(一)转让场所

依法公开发行的股票、公司债券及其他证券,应当在依法设立的证券交易所上市交易或者在国务院批准的其他证券交易场所转让。(二)转让价格

公司债券在证券交易所上市交易的,按照证券交易所的交易规则转让。但由于多数公司债券不进入交易所进行交易,而主要交易方式采用场外交易,所以无须按照证券交易所的严格竞价规则交易,其转让价格由转让人与受让人约定。(三)转让方式

公司债券转让的方式,依其为记名公司债券还是无记名公司债券而有所不同。 公司财务会计制度66公司财务会计制度一、公司财务会计报表《公司法》第164条规定,公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告,并依法经会计师事务所审计。财务会计报告应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定制作。有限责任公司应当按照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的20日前置备于本公司,供股东查阅;公开发行股票的股份有限公司必须公告其财务会计报告。6公司财务会计制度二、公司的利润分配(一)公积金公积金是公司为弥补亏损,扩大生产规模和巩固财务基础,依照法律或公司章程、股东大会决议,从公司营业利润或其他收入中提取的储备金。依照公积金提取的依据分为法定公积金和任意公积金两种。(1)法定公积金,是指依法强制提取的公积金。(2)任意公积金,是指根据公司章程或股东大会决议所提取的公积金。(二)公司利润分配程序(1)弥补亏损,用于弥补上一年度的亏损。(2)提取公积金。(3)向股东分配股利。 公司合并、分立、增资、减资77公司合并、分立增资、减资一、公司合并(一)公司合并的概念

公司合并是指两个或两个以上公司依照规定的条件和程序,通过订立合并合同转变为一个公司的行为。其具有以下特点:(1)公司合并是公司之间的合并行为。(2)公司合并是公司之间的法定合并。

(3)公司合并导致参加合并的一方或各方公司的法人资格消灭。(二)公司合并的程序1.股东大会作出合并决议2.签署合并协议,编制公司财务及财产文件3.履行债权人保护程序4.履行公司登记程序7公司合并、分立增资、减资二、公司分立(一)公司分立的概念公司分立是指一个公司依法分立成两个或两个以上的公司的法律行为。公司分立可以采取新设分立和派生分立两种形式。(二)公司分立的程序(1)公司股东会作出公司分立方案决议。(2)董事会编制公司财务及财产文件。(3)履行债权人保护程序。(4)履行公司登记程序。7公司合并、分立增资、减资三、公司增资公司增资即公司增加注册资本,公司为了筹集资金,扩大经营规模,就可以使用增资的办法来达到目的。公司增资首先由董事会提出增资方案,股东会或股东大会作出是否增资、如何增资的决议。有限责任公司增加注册资本时,股东认缴新增资本而出资的办法,按照设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行;股份有限公司为增加注册资本发行新股时,股东认购新股,依照公司法设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。最后,公司在增加注册资本后,应当到公司登记机构办理变更登记手续,否则,增资行为无效。 公司解散和清算88公司解散和清算一、公司解散(一)公司解散的概念

公司解散是指公司的法人资格消灭,丧失其民事行为能力。公司因各种原因解散是很常见的现象,公司解散涉及国家、股东、债权人和职工的利益,因此,对公司解散原因、清算等内容的规定成为各国公司法不可或缺的组成部分。(二)公司解散的法定事由(1)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现;(2)股东会或者股东大会决议解散;(3)因公司合并或者分立需要解散;(4)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;(5)人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。8公司解散和清算二、公司清算(一)公司清算的概念

公司清算是指由依法设立的专门机构在公司解散过程中所从事的清理公司财产,了结债权债务,处理财产,并最终结束公司各种法律关系的一系列活动。(二)清算程序1.成立清算组2.通知和公告债权人3.清理和处理公司财产4.清算终结感谢聆听THANKS

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9.担保法律制度与实务工业产权法律制度与实务金融证券法律制度与实务市场竞争法律制度与实务

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10.经济纠纷解决的法律制度与实务

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5.经济法认知中小企业法律制度与实务公司法律制度与实务破产法律制度与实务合同法律制度与实务目录content破产法律制度与实务单元一破产案件的申请与受理单元二管理人制度与债权人会议单元三重整与和解单元四破产财产和破产清算项目四项目案例引导A铸材公司是国有企业,该公司成立之初,全部资产为620万元。A铸材公司成立后,在激烈的市场竞争中,经营决策屡屡失误,加之公司内部管理混乱,至2010年公司即负债80万元,2011年负债620万元,2012年负债800万元,2013年负债达1300万元,已出现严重的不能清偿到期债务的现象,经B市经委同意,A铸材公司于2014年3月向某人民法院提出破产申请。某人民法院受理本案后对本案如何处理争议较大,主要有两种观点:一种观点认为,应宣告破产。理由是,A铸材公司因经营管理不善,严重亏损,负债累累,而且政府有关部门拒绝资助以帮助清偿债务,该公司已丧失清偿到期债务的能力,故依法宣告破产。另一种观点认为,A铸材公司不能宣告破产,应由B市经委承担连带清偿责任。理由是,A铸材公司从2012年起,实际上已处于半停产状态,经营管理较为混乱,人心浮动,资不抵债,不能清偿到期债务,处于负债经营的状态。但该公司隐瞒企业经营状况,在大大超出其履行能力的情况下,继续与他人进行经济行为,其行为有明显的欺诈性,导致其他企事业单位遭受重大损失。作为上级主管部门的B市经委对此明知,却放任其行为,听之任之,理应对此承担责任,故不应宣告破产。 破产案件的申请与受理11破产案件的申请与受理一、破产界限破产界限是指法院据以宣告债务人破产的法律标准,在国外通称为破产原因。《企业破产法》第2条规定:企业法人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的,依照本法规定清理债务。从上述规定可以看出,破产界限的实质标准是不能清偿到期债务,通常简称为不能清偿或不能支付。具体可分为两种情况:第一,债务人在不能清偿到期债务的同时也资不抵债,主要适用于债务人主动申请破产的情况;第二,债务人在不能清偿到期债务的同时明显缺乏清偿能力,适用于债权人申请破产的情况。达到破产界限的企业法人,不一定马上被宣告破产,可以依照《破产法》规定的程序进行重整或和解。企业破产的一般过程为:破产申请→法院受理→指定管理人→成立债权人委员会→重整或和解;如果重整或和解失败→法院宣布破产→进入破产清算程序。1破产案件的申请与受理二、破产申请的提出(一)破产申请的主体破产申请的主体包括:债务人、债权人以及依法负有清偿责任的人。(二)破产申请的方式破产申请应当采用书面形式,向对案件有管辖权的人民法院提出。(三)破产申请的撤回《企业破产法》第9条规定:人民法院受理破产申请前,申请人可以请求撤回申请。1破产案件的申请与受理三、破产申请的受理(一)破产申请受理的期限

《企业破产法》第10条规定:债权人提出破产申请的,人民法院应当自收到申请之日起5日内通知债务人。债务人对申请有异议的,应当自收到人民法院的通知之日起7日内向人民法院提出。人民法院应当自异议期满之日起10日内裁定是否受理。除前款规定的情形外,人民法院应当自收到破产申请之日起15日内裁定是否受理。有特殊情况需要延长前两款规定的裁定受理期限的,经上一级人民法院批准,可以延长15日。(二)受理破产申请的送达

《企业破产法》第11条规定:人民法院受理破产申请的,应当自裁定作出之日起5日内送达申请人。债权人提出申请的,人民法院应当自裁定作出之日起5日内送达债务人。债务人应当自裁定送达之日起15日内,向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。1破产案件的申请与受理三、破产申请的受理(三)破产申请的不予受理与驳回

《企业破产法》第12条规定:人民法院裁定不受理破产申请的,应当自裁定作出之日起5日内送达申请人并说明理由。申请人对裁定不服的,可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。人民法院受理破产申请后至破产宣告前,经审查发现债务人不符合本法第2条规定情形的,可以裁定驳回申请。申请人对裁定不服的,可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。(四)法院受理破产申请后的工作

1.指定管理人

2.发出破产申请受理的通知及公告1破产案件的申请与受理四、破产申请受理的法律后果

(1)自人民法院受理破产申请的裁定送达债务人之日起至破产程序终结之日,债务人的有关人员承担法定的五项义务。

(2)人民法院受理破产申请后,债务人对个别债权人的债务清偿无效。

(3)人民法院受理破产申请后,债务人的债务人或财产持有人应当向“管理人”清偿债务或者交付财产。

(4)人民法院受理破产申请后,管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定“解除或者继续履行”。

(5)保全措施的解除与执行程序的中止。

(6)民事诉讼或者仲裁的中止与继续。

(7)民事诉讼只能向受理破产申请的人民法院提出。 管理人制度与债权人会议22管理人制度与债权人会议一、管理人制度(一)管理人的资格《企业破产法》第22条规定,管理人由人民法院指定。债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的,可以申请人民法院予以更换。管理人没有正当理由不得辞去职务。管理人辞去职务应当经人民法院许可。指定管理人和确定管理人报酬的办法,由最高人民法院规定。《企业破产法》第24条规定,管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。个人担任管理人的,应当参加执业责任保险。《企业破产法》第24条还规定,有下列情形之一的,不得担任管理人:(1)因故意犯罪受过刑事处罚;(2)曾被吊销相关专业执业证书;(3)与本案有利害关系;(4)人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。2管理人制度与债权人会议(二)管理人因利害关系应当回避的情形

(1)与债务人、债权人有未了结的债权债务关系;

(2)在人民法院受理破产申请前3年内,曾为债务人提供相对固定的中介服务;

(3)现在是或者在人民法院受理破产申请前3年内曾经是债务人、债权人的控股股东或者实际控制人;

(4)现在担任或者在人民法院受理破产申请前3年内曾经担任债务人、债权人的财务顾问、法律顾问;

(5)人民法院认为可能影响其忠实履行管理人职责的其他情形。

另外,对于清算组成员的派出人员、社会中介机构的派出人员、个人管理人,除上述情形外,有下列情形也属于有利害关系:(1)现在担任或者在人民法院受理破产申请前3年内曾经担任债务人、债权人的董事、监事、高级管理人员;(2)与债权人或者债务人的控股股东、董事、监事、高级管理人员存在夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲或者近姻亲关系;(3)人民法院认为可能影响其公正履行管理人职责的其他情形。2管理人制度与债权人会议一、管理人制度(三)管理人的职责《企业破产法》第25条规定,管理人履行下列职责:(1)接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料;(2)调查债务人财产状况,制作财产状况报告;(3)决定债务人的内部管理事务;(4)决定债务人的日常开支和其他必要开支;(5)在第一次债权人会议召开之前,决定继续或者停止债务人的营业;(6)管理和处分债务人的财产;(7)代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序;(8)提议召开债权人会议;(9)人民法院认为管理人应当履行的其他职责。2管理人制度与债权人会议二、债权人会议(一)债权申报1.破产债权的特征2.债权申报期限3.债权申报的特殊情况(1)职工债权。(2)连带债权。(3)未到期的债权。(4)附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权。(5)损害赔偿请求权债权。4.债权确认2管理人制度与债权人会议(二)债权人会议1.债权人会议的性质和组成债权人会议是由所有依法申报债权的债权人组成,以保障债权人共同利益为目的,为实现债权人的破产程序参与权,讨论决定有关破产事宜,表达债权人意志,协调债权人行为的破产议事机构。依法申报债权的债权人为债权人会议的成员,有权参加债权人会议,享有表决权。债权人会议设主席1人,由人民法院从有表决权的债权人中指定,通常是无优先权的债权人。2.债权人会议的召开与职权及议事规则(1)债权人会议的召开。(2)债权人会议的职权。(3)表决权。(4)债权人会议的议事规则。(5)裁定及复议。3.债权人委员会(1)债权人委员会的设立。(2)债权人委员会的职权。 重整与和解33重整与和解(一)重整申请和重整期间1.重整申请2.重整期间3.重整裁定的法律效力(1)债务人自行管理财产和营业事务。(2)担保权暂停行使。(3)取回财产应符合事先约定的条件。(4)投资人不得请求收益分配。一、重整3重整与和解(二)重整计划1.重整计划的制订2.重整计划的表决和批准3.重整计划的执行(三)重整终止导致重整程序终止的情形主要有:1.不能实现重整的目的2.未按期提出重整计划草案3.重整计划获得批准4.重整计划未获得批准一、重整3重整与和解和解是指具备破产原因的债务人,为了避免破产清算,而与债权人会议达成协商解决债务的协议的制度。(一)和解申请《企业破产法》第95条规定(二)和解协议的通过《企业破产法》第97条规定《企业破产法》第98条规定《企业破产法》第99条规定(三)和解协议的效力和解协议自公告之日起具有法律效力。《企业破产法》第100条规定:经人民法院裁定认可的和解协议,对债务人和全体和解债权人均有约束力。和解协议生效后,债务人应当按照和解协议规定的条件清偿债务。按照和解协议减免的债务,自和解协议执行完毕时起,债务人不再承担清偿责任。二、和解3重整与和解和解与重整的区别重整和解债务人、出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人或者债权人申请。债务人申请。直接申请;债权人申请破产清算的,在受理破产申请后、宣告债务人破产前,债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人,可以申请。直接申请;在受理破产申请后、宣告债务人破产前申请。按债权类别分组表决。债权人会议(统一)表决。出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案,并且其所代表的债权额占该组债权总额的三分之二以上的,即为该组通过重整计划草案。各表决组均通过重整计划草案时,重整计划即为通过。由出席会议的有表决权的债权人过半数同意,并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的三分之二以上。对债务人和全体债权人均有约束力。对债务人和全体和解债权人均有约束力。按照重整计划减免的债务,自重整计划执行完毕时起,债务人不再承担清偿责任。按照和解协议减免的债务,自和解协议执行完毕时起,债务人不再承担清偿责任。 破产财产和破产清算44破产财产和破产清算破产财产是指应依破产程序分配给破产债权人的破产人的财产。(一)破产程序中的可撤销行为与无效行为1.可撤销行为2.无效行为(二)追回权、取回权、抵销权1.追回权2.取回权(1)权利人的取回权。(2)出卖人的取回权。3.抵销权(三)破产费用和共益债务1.破产费用2.共益债务3.破产费用和共益债务的清偿一、破产财产4破产财产和破产清算(一)破产宣告破产宣告是人民法院对债务人不能清偿到期债务的事实所作出的法律上的判定。破产宣告是开始破产清算的标志,是通过破产程序公平分配债务人财产的核心阶段。(二)别除权别除权是基于担保物权及特别优先权产生的。别除权人享有不受破产与和解程序限制,可以随时单独就担保物优先受偿的权利,但在重整程序中,别除权人的优先受偿权受到限制。(三)破产财产的变价和分配1.破产财产的变价方案和方式2.破产财产的分配(1)清偿顺序。(2)破产财产分配方案。(3)破产财产分配额的提存。二、破产清算4破产财产和破产清算破产程序终结的方式为:(1)因和解、重整程序顺利完成而终结;(2)因债务人财产不足以清偿破产费用而终结;(3)因破产财产分配完毕而终结。破产人无财产可供分配的,管理人应当请求人民法院裁定终结破产程序。破产程序终结后,债权人通过破产分配未能得到清偿的债权不再予以清偿,破产企业未偿清余债的责任依法免除。但是,自破产程序依法终结之日起2年内,有下列情形之一的,债权人可以请求人民法院按照破产财产分配方案进行追加分配,但财产数量不足以支付分配费用的,不再进行追加分配,由人民法院将其上交国库:发现依法有可撤销行为、无效行为和债务人的董事、监事、高级管理人员利用职权从企业获取非正常收入侵占企业财产行为而应当追回的财产的;发现破产人有应当供分配的其他财产的。破产人的保证人和其他连带债务人,在破产程序终结后,对债权人依照破产清算程序未受清偿的债权,依法继续承担清偿责任。三、破产程序的终结感谢聆听THANKS

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9.担保法律制度与实务工业产权法律制度与实务金融证券法律制度与实务市场竞争法律制度与实务

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5.经济法认知中小企业法律制度与实务公司法律制度与实务破产法律制度与实务合同法律制度与实务目录content合同法律制度与实务单元一合同及合同法概述单元二合同的订立与成立单元三合同的效力单元四合同的履行单元五合同权利义务的终止单元六合同的违约责任项目五2014年3月10日甲公司与乙公司签订了购销苹果合同,该合同对苹果的数量、质量、履行方式、地点、时间及违约责任均作出了约定。合同约定:“交货时间为当年7月至10月,合同签订后10日内甲公司向乙公司付订金1万元,预计单价每吨1000元,以6月份双方确定认可传真并加盖单位合同公章为准,单价随行就市,每吨低于市场价100元左右,当年6月确认合同实施价格。”合同签订后,甲公司向乙公司支付了订金1万元,当年6月乙公司未向甲公司报价,双方没有商谈实施价格。当年7月乙公司向甲公司报价为每吨1300元,甲公司表示不能接受并要求减少供货量,推迟发货时间,乙公司未同意,双方为此发生纠纷,乙公司以甲公司不履行合同给其造成损失为由起诉至法院,甲公司则反诉乙公司要求退还订金。思考:(1)什么是合同?(2)如何订立合同?(3)怎样确定合同的效力?(4)合同违约的时候如何处理?项目案例引导 合同及合同法概述11合同及合同法概述一、合同的概念《合同法》第2条开宗明义将合同定义为:合同是平等主体之间的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。而前面所说的责任状、责任书则属于行政合同,不属于《合同法》调整的范围;婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,也适用其他法律,同样不属于《合同法》调整。《合同法》所调整的合同是我们日常生活中解决衣食住行所离不开的一种协议,是明确合同双方民事权利义务关系的一种协议。例如:我们在商场买衣服、在饭店就餐、买开发商的商品房,以及一个公司、企业经营中购进原材料、销售产品、提供服务等,这些活动都需要明确双方在这些民事活动中具有怎样的权利和义务。这个明确权利义务的协议就是《合同法》调整的合同,是指平等民事主体之间的设立、变更、终止民事权利义务的协议,也是本章要介绍的内容。1合同及合同法概述二、合同的种类我国《合同法》分则部分规定了15类基本合同类型,具体包括:买卖合同、供用电水汽热力合同、赠与合同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同、承揽合同、建设工程合同、运输合同、技术合同、保管合同、仓储合同、委托合同、行纪合同、居间合同。其中,买卖合同又分为普通的买卖合同、保留标的物所有权的买卖合同、分期付款的买卖合同、凭样品的买卖合同、试用买卖合同、招投标买卖合同。供用电水汽热力合同分为供用电合同、供用水合同、供用汽合同、供用热力合同。赠与合同分为普通的赠与合同、具有公益性的赠与合同。建设工程合同分为基本建设工程勘查合同、建设工程设计合同、建设工程施工合同。运输合同分为客运合同、货运合同。技术合同分为技术开发合同、技术转让合同、技术咨询合同、技术服务合同。1合同及合同法概述三、合同法的概念广义地讲,合同法是指调整合同法律关系的法律规范的总称,主要是确定合同的一般原则,规定合同的订立、变更、终止、违约责任以及与此相关的权利义务。狭义的合同法,即由立法机关创制的、具有系统性和科学性,以合同法命名的法律,我国的《合同法》就属于这种狭义上的合同法,本章所涉及的合同法均指我国的《合同法》。1合同及合同法概述

四、合同法的基本原则(一)平等原则(五)合法与遵守公序良俗原则

(三)公平原则(四)诚实信用原则(二)自愿原则 合同的订立与成立22合同的订立与成立一、要约和承诺(一)要约

要约是希望和他人订立合同的意思表示,作为要约的意思表示应当具有内容具体确定、一旦内容经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束的含义。要约到达受要约人时生效,在要约发出之后,要约人可以对发出的要约进行反悔,即可以有条件地撤回或者撤销要约。(二)承诺

承诺是对要约的接受,是指受要约人接受要约中的全部条款,向要约人做出的同意按照要约成立合同的意思表示。承诺的法律效力在于一经承诺,合同即告成立,承诺到达要约人时生效,承诺生效时合同成立。2合同的订立与成立二、合同成立的要件(一)合同的当事人为双方或多方主体合同当事人是指参加合同关系、承担订立合同所产生的实体权利和义务或者法律责任的人。合同通常是双方当事人订立的,也有一些合同是三方或多方当事人订立的,如合伙合同、公司股东之间的合同。(二)合同应具备必要条款必要条款是合同成其为合同所必不可少的内容,缺少这些条款就不能成其为合同。(三)合同应当通过要约和承诺达成协议当事人的意思表示达成一致时,合同才能成立。 合同的效力33合同的效力合同的生效是指已经成立的合同具有法律效力,具有法律拘束力。合同是否成立取决于当事人是否就合同的条款达成合意,而合同是否生效取决于合同内容是否符合法律规定的条件。合同成立之后,既可能因符合法律规定而生效,也可能因违反法律规定或者意思表示有瑕疵而无效、可变更、可撤销。因此,合同生效只是合同成立后的法律情形之一。《合同法》第44条规定,依法成立的合同,自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的,依照其规定。一、合同的生效3合同的效力(一)合同当事人必须具有相应的民事行为能力

合同当事人必须具有相应的民事行为能力,这是对合同生效的主体资格的要求。民事行为能力是民事主体根据自己的行为行使民事权利和承担民事义务的能力。民事行为能力不仅包括实施民事法律行为的能力,而且还包括对其违法行为承担民事责任的能力。(二)意思表示真实

合同是通过双方当事人以要约和承诺的方式订立的,要约和承诺都是意思表示,而合同则是要约和承诺两种意思表示达成一致的产物。(三)不违反法律或者社会公共利益

合同的内容要符合法律规定,不得违反法律的强制性规定,也不得违反社会公共利益。二、合同生效的条件3合同的效力(一)无效合同的概念

无效合同是指由于存在无效事由,虽已成立但自始不具有法律效力的合同。(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益。(2)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益。(3)以合法形式掩盖非法目的。(4)损害社会公共利益。(5)违反法律、法规的强制性规定。(二)预先免责条款无效

《合同法》除规定上述合同无效外,还禁止和限制预先免除责任条款的效力。所谓预先免除责任条款,是指当事人在合同中免除一方对另一方将来可能承担的民事责任的条款。三、无效合同3合同的效力(三)无效合同的法律后果无效合同自始就不具有法律的约束力,即无效合同自成立起就是无效的,从来没有发生过法律效力,而不是从其被确认无效之日起没有法律约束力。合同无效不影响解决争议条款的效力,合同无效属于合同实体内容的确认或者变化,这种确认或者变化往往会在当事人之间产生争议。合同中解决争议的条款不属于实体权利义务的内容本身,而属于解决争议的程序问题,是具有独立性的条款,因而仍具有法律效力,当事人的合同纠纷还要有赖于该条款约定的方式来解决。合同无效,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价赔偿。三、无效合同3合同的效力(一)可变更、可撤销合同的概念和特征所谓可变更、可撤销合同,是指因意思表示有瑕疵,而经合同中享有撤销权的一方或双方请求,由法院或仲裁机构变更其内容或者是其效力自始消灭的合同,一般简称为可撤销合同。可撤销合同的特征为:首先,可撤销合同是已经成立并发生法律效力的合同,在这点上与无效合同有本质的区别。其次,在撤销权存续期间合同效力未完全确定,这也是可撤销合同的特色,如果撤销权人行使撤销权,合同的内容就会变更或归于无效;如果撤销权人放弃撤销权,或者过了除斥期间,该合同即确定地有效。四、可变更、可撤销合同3合同的效力(二)撤销权的行使

撤销权是当事人依照自己的意思变更或者消灭合同效力的权利,撤销权既不是请求相对人为一定行为的权利,也不是支配权,而是一种形成权。1.重大误解的合同2.显失公平的合同3.一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同4.乘人之危的合同(三)撤销权的消灭

撤销权应当由撤销权人在知道或者应当知道撤销事由后一年之内向法院或者仲裁机构申请,如果经过了一年的除斥期间或者撤销权人放弃了撤销权,则撤销权消灭。四、可变更、可撤销合同3合同的效力(一)效力待定合同的概念

效力待定合同是指合同虽已成立但因其主体资格的欠缺,其有效或者无效还需由第三人行使形成权(追认权与拒绝权)加以确定的合同。(二)效力待定合同的种类及处理1.限制民事行为能力人订立的合同2.无权代理人订立的合同3.无处分权人订立的合同五、效力待定合同 合同的履行44合同的履行合同的履行是指债权人全面、适当地完成其合同义务,使债权人的合同债权得到完全实现。如买卖合同交付约定的标的物和支付价款,租赁合同交付租赁物和支付租金等。合同的履行应当遵守全面、适当和相互协作的履行原则。全面适当履行是指当事人应当按照合同约定的全部内容,适当地履行合同,完成合同义务。协作履行是指当事人不仅要适当地履行义务,而且应当按照诚实信用原则相互之间协同合作,完成合同约定的义务。一、合同履行的概述4合同的履行合同生效后,当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的,可以协议补充,不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定。当事人就有关合同内容没有约定,或者约定不明确,依照合同有关条款或者交易习惯仍不能确定的,适用下列规定:(1)质量要求不明确的,按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的,按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。(2)价款或者酬金不明确的,按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的,按照规定履行。(3)履行地点不明确的,给付货币的,在接受货币一方所在地履行;交付不动产的,在不动产所在地履行;其他标的,在履行义务所在地履行。(4)履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时请求履行,但应当给对方必要的准备时间。(5)履行方式不明确的,按照有利于实现合同目的的方式履行。(6)履行费用的负担不明确的,由债务人负担。二、约定不明的合同的解释规则4合同的履行

履行抗辩权是指在符合法定条件时,当事人一方对抗对方当事人的履行请求权,暂时拒绝履行其债务的权利。包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权(不安抗辩权)和后履行抗辩权。(一)同时履行抗辩权

同时履行抗辩权是指在没有约定履行义务顺序的双务合同中,当事人一方在对方未给付之前,有权拒绝对方请求自己履行合同要求的权利。

行使同时履行抗辩权必须同时具备下列条件:(1)当事人双方基于同一双务合同,互负债务。(2)当事人双方履行合同义务的时间没有先后顺序。(3)对方没有履行其合同义务。三、履行抗辩权4合同的履行(二)后履行抗辩权后履行抗辩权是指在双务合同中当事人互负债务,债务的履行有先后顺序,先履行一方未履行之前,后履行一方有权拒绝对方履行请求的权利。行使后履行抗辩权必须同时具备下列条件:(1)当事人双方基于同一双务合同,互负债务。(2)当事人履行义务有先后顺序。(3)先履行一方没有履行其合同义务。三、履行抗辩权4合同的履行(三)先履行抗辩权先履行抗辩权又称不安抗辩权,是指双务合同中履行合同义务有先后顺序,负有先履行义务的一方在对方财产、商业信誉或者其他与履行能力有关的事项发生重大的变化时,可中止履行债务的权利。行使先履行抗辩权必须具备如下法定事由之一:(1)对方经营状况严重恶化;(2)对方转移财产、抽逃资金,以逃避债务;(3)对方丧失商业信誉;(4)对方具有丧失或者可能丧失履行能力的其他情形。三、履行抗辩权4合同的履行所谓合同保全,是指法律为防止因债务人的财产不当减少或不增加而给债权人的债权带来损害,允许债权人行使撤销权或代位权,以保护其债权的一种制度。(一)债权人的代位权债权人的代位权是指因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人债权的权利。行使代位权要同时具备以下的条件:(1)债权人对债务人的债权已届清偿期,即主债权已到清偿期,如没有到清偿期,则不能行使代位权。(2)债务人怠于行使其到期债权,即债务人对次债务人的债权也已到清偿期,并且,债务人不积极向次债务人主张其到期的债权。(3)债务人怠于行使权利的行为已经对债权人造成损害,即已经造成了债权人的债权不能实现的结果。(4)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权,如果是基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤费、安置费、人寿保险、人身伤害请求权等权利,则不适用于代位权。四、合同的保全4合同的履行(二)债权人的撤销权债权人的撤销权是指因债务人实施减少其财产的行为对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院撤销该行为的权利。撤销权是针对债务人逃避债务,恶意转移财产,损害债权人利益的行为而设计的一种救济制度。撤销权同代位权一样,也是必须通过诉讼程序进行。1.撤销权的行使条件2.撤销权的行使方式四、合同的保全 合同权利义务的终止55合同权利义务的终止合同关系反映的是财产流转关系,是一种有着产生、变化和消灭的过程的动态关系。合同权利义务的终止又称合同的终止,是指因一定事由的产生或者出现而使合同权利义务归于消灭。合同终止后,合同的从权利或者从债务也随之消灭。如抵押权、质权等担保方面的从属于主债权的权利,随主债权的消灭而消灭。能够引起合同终止的各种原因,是合同终止的事由。从性质上看,合同终止的事由分为两类:一是根据当事人意思所产生的事由,如合同的协议解除、债务的相互抵销、债务的免除、债务的提存;二是法律规定的事由,如法定的解除、债务的混同。一、合同终止5合同权利义务的终止(一)合同解除的概念合同的解除是指在合同有效成立后,在一定的条件下通过当事人的单方行为或者双方合意,终止合同效力或者溯及地消灭合同效力的行为。(二)合同的协议解除合同的协议解除是指当事人通过协议解除合同,即在合同有效成立后,当事人可以通过协商一致的方式解除合同,这是比较常见的解除方式。(三)合同的单方解除合同的单方解除,是指在具备法定事由时合同一方当事人通过行使解除权就可以终止合同效力的解除。二、合同的解除5合同权利义务的终止(一)债务抵销的概念债务抵销是指双方当事人互负债务时,一方通知对方以其债权充当债务的清偿或者双方协议协商以债权充当债务的清偿,以使双方的债务在对等数额内消灭的行为。(二)法定抵销法定抵销,是指合同当事人双方互负到期债务,且该债务标的物种类、品质相同时,任何一方作出的以其债权充当债务的清偿,使相互间数额相当的债务同归于消灭的意思表示。1.法定抵销的要件2.抵销的方法3.抵销的效力三、债务的抵销5合同权利义务的终止(三)协议抵销协议抵销,是指双方当事人互负标的种类、品质不相同的债务时,经双方协商一致将各自的债务相互抵销的意思表示。协议抵销实际上是当事人订立以抵销债务为内容的合同,故协议抵销适用合同成立、生效的一般条件。由于协议抵销是双方协商一致的产物,当事人需要对抵销的效力作出具体的约定。三、债务的抵销5合同权利义务的终止(一)提存的概念提存是指由于债权人的原因,债务人无法履行债务或者难以履行债务的情况下,将标的物交由提存机关保存,以终止合同权利义