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文档简介

第九章建筑法律责任

法律责任是行为人因违反法律义务而应承担的后果。法律义务不同,行为人所需要承担的法律责任形式一也不同。法律责任的形式主要可分为行政法律责任、民事法律责任、刑事法律责任等。当然,有时行为人的同一行为有可能同时违反多项法律义务,而需要承担多种形式的法律责任。法律责任主要表现为以下几个特点:

(1)法律责任首先表示一种因违反法律上的义务(包括违约等)关系而形成的责任关系,它是以法律义务的存在为前提的。(2)法律责任还表示为一种责任方式,即承担不利后果。3)法律责任具有内在逻辑性,即存在前因与后果的逻辑关系。4)法律责任的追究是由国家强制力实施或者潜在保证的。下一页返回第九章建筑法律责任

建筑法律责任,是指建筑法律关系中的行为主体由于违反建筑法律规范的行为而依法应承担的法律后果。建筑法律责任具有国家强制性,设定建筑法律责任就是为了保证建筑法律规定的义务的实现。本章主要介绍建筑法律责任的形式以及《建筑法》《招标投标法》《建设工程质量管理条例》等所规定的法律责任。上一页返回第一节建筑法律责任的形式

建筑法律责任根据不同性质的违法行为划分为行政法律责任、民事法律责任和刑事法律责任。一、行政法律责任行政法律责任,是指有违反有关行政管理的法律规范的规定,但尚未构成犯罪的违法行为所依法应当承担的消极性法律后果。行政法律责任主要包括行政处分和行政处罚。(一)行政处分行政处分是指国家机关、企事业单位对所属的国家工作人员违法失职行为尚不构成犯罪,按行政隶属关系,依据法律、法规所规定的权限而给予的一种惩戒。

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1.行政处分的分类根据《中华人民共和国公务员法》规定,公务员行政处分的种类有:警告记过、记大过、降级、撤职、开除等。

(i)警告。对违反行政纪律的行为主体提出告诫,使之认识应负的行政责任,以便加以警惕,使其注意并改正错误,不再犯此类错误。这种处分适用于违反行政纪律行为轻微的人员。

(2)记过、记大过。这是两种程度有所区别的行政处分。一般来说,记过、记大过适用于国家工作人员的行为违反了《行政法》的规定,给国家和人民造成了一定的损失,给予警告处分过轻,给予降级处分过重的情况,记载或者登记过错,以示惩处之意。

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(3)降级。降级的含义是降低公务员的职务级别。根据规定,国家公务员的职务分为领导职务和非领导职务。给予降级的行政处分就是由原来的职务级别往下降,如由局级,降为处级;由处级降为科级等,同时,对公务员工资中的级别工资也要予以相应地降低。

(4)撤职。国家公务员的行政违法行为,给国家和人民利益造成重大损失,不适合继续担任行政职务的,可以给予撤职处分。受撤职处分的,同时降低级别和职务工资。受撤职处分期间,不得晋升工资和级别,并不能晋升工资档次。

(5)开除。开除是指受处分人不适合继续在国家机关工作,国家机关取消其公务员资格令其离开的处分形式。开除是最严厉的一种处分,适用于公务员犯有违法行为,给国家和人民造成了极其严重的损失,丧失了国家公务员的资格的情况。开除的行政处分不能解除。上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

2.行政处分的一般程序行政处分的程序,大致有7个步骤:处分的提起;调查对证;本人申诉;讨论决定;批准备案;通知本人及归案;处分的执行。(二)行政处罚行政处罚,是指国家行政机关依法对违反行政管理法规的行为给予的制裁措施。行政处罚是行政法律责任的核心,是国家法律责任制度的重要组成部分,是行政机关依法管理的重要手段之一。在我国工程建设领域,对于建设单位、勘察设计单位、施工单位和工程监理单位等参建单位而言,行政处罚是更为常见的行政责任承担形式。《中华人民共和国行政处罚法》(以下简称《行政处罚法》)是规范和调整行政处罚的设定和实施的法律依据。上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

1.行政处罚的种类从行政法学理论上,行政处罚按其性质划分,大体可分为四类:警告等申诫罚;罚款、没收非法财产等财产罚;吊销许可证和执照、责令停业等行为罚,也称能力罚;涉及人身权利的人身自由罚,如行政拘留等。这些行政处罚的性质不同,因此对当事人权利的影响程度一也是不同的。为使行政处罚科学化、规范化,我国《行政处罚法》将行政处罚的种类明确为以下七种:(1)警告。警告,是国家对行政违法行为人的谴责和告诫,是国家对行为人违法行为所作的正式否定评价。从国家方面说,警告是国家行政机关的正式意思表示,会对相对一方产生不利影响,应当纳人法律上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

约束的范围;对被处罚人来说,警告的制裁作用,主要是对当事人形成心理压力、不利的社会舆论环境。适用警告处罚的重要日的,是使被处罚人认识其行为的违法性和对社会的危害,纠正违法行为并不再继续违法。

(2)罚款。罚款,是行政机关对行政违法行为人强制收取一定数量金钱,剥夺一定财产权利的制裁方法,适用于对多种行政违法行为的制裁。在违反工程建设法律规范的行政责任中,罚款是适用范围较)’一的一种。

(3)没收违法所得、没收非法财物。没收违法所得,是行政机关将行政违法行为人占有的,通过违法途径和方法取得的财产收归国有的制裁方法;没收非法财物,是行政机关将行政违法行为人非法占有的财产和物品收归国有的制裁方法。上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

在这里,违法所得是指行为人通过违法行为获得的财产,而非法财物是指违法行为人所占有的违禁品和实施违法行为的工具、物品,不包括加工、生产的产品和经营的商品。这些财物可能原本属于违法行为人的合法财产,因违法行为而转化为非法财产。

(4)责令停产停业。责令停产停业,是行政机关强制命令行政违法行为人暂时或永久地停止生产经营和其他业务活动的制裁方法。

(5)暂扣或者吊销许可证,暂扣或者吊销执照。暂扣或者吊销许可证,暂扣或者吊销执照,是行政机关暂时或者永久地撤销行政违法行为人拥有的国家准许其享有某些权利或从事某些活动资格的文件,使其丧失权利和活动资格的制裁方法。这是一种比责令停产停业更为严厉的处罚,适用于比较严重的违法行为。上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

(6)行政拘留。行政拘留,是治安行政管理机关(公安机关)对违反治安管理的人短期剥夺其人身自由的制裁方法。这是行政责任中一种较为严厉的责任形式,行政拘留的期限是1日以上,巧日以下。

(7)法律、行政法规规定的其他行政处罚。在我国工程建设领域的法律、行政法规所设定的行政处罚种类主要有:警告、罚款、没收非法所得、没收非法建筑、责令停业整顿、责令停止执行业务、降低资质等级、吊销资质证书(同时吊销营业执照)、吊销执业资格证书或其他许可证、执照等。

2.行政处罚的设定行政处罚的设定,是指国家有权依法设立行政处罚,赋予行政机关行政处罚职权的立法活动。根据《行政处罚法》和其他法律、法规的规定,行政处罚的设定权限划分如下:上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

(1)法律。全国人民代表大会及其常务委员会是国家最高权力机关和立法机关,可以设定任何种类的行政处罚。限制人身自由的行政处罚,只能由法律设定。

(2)行政法规。国务院是最高行政机关,可以依法设定除限制人身自由以外的行政处罚。法律对违法行为已经作出行政处罚规定的,行政法规不得超越法律规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围另行作出行政处罚规定。

(3)地方性法规。地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定的,地方性法规不得超越法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围另行作出行政处罚规定。上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

(4)部门规章。国务院各部委制定的规章可以在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定;尚未制定法律、行政法规的,部委规章可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚,罚款的限额由国务院规定。国务院可以授权具有行政处罚权的直属机构按照本条的情形规定行政处罚。

(5)地方政府规章。省、自治区、直辖市人民政府和省、自治区人民政府所在地的市人民政府、经国务院批准的较大的市以及经济特区市人民政府制定的规章可以在法律、法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定;尚未制定法律、法规的,上述人民政府制定的规章可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由省级人大常委会规定。

(6)除上述规定外,其他任何规范性文件不得设定行政处罚。上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

3.行政处罚的决定程序行政处罚是对违法行为人的权利和利益的限制甚至剥夺,是一种较严厉的制裁行为,因此,行政处罚的适用必须遵守严格的程序。我国《行政处罚法》《建设行政处罚程序暂行规定》基于建设行政处罚的不同情况,规定了简易程序、一般程序和听证程序。

1)简易程序行政处罚的简易程序又称当场处罚程序,指行政处罚主体对于事实清楚、情节简单、后果轻微的行政违法行为,当场作出行政处罚决定的程序。

(1)适用简易程序的行政处罚必须符合以下条件:①违法事实确凿;②对该违法行为处以行政处罚有明确、具体的法定依据;上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

③处罚较为轻微,即对个人处以50元以下的罚款或者警告,对组织处以1000元以下的罚款或者警告。

(2)行政执法人员当场作出行政处罚决定的,应遵守以下程序:①出示执法证件,表明执法人员身份;②告知作出行政处罚决定的事实、理由和根据;③听取当事人的陈述和申辩;④填写预定格式、编有号码的行政处罚决定书;⑤将行政处罚决定书当场交付当事人。

2)一般程序一般程序,是行政机关进行行政处罚普遍适用的基本程序,适用于处罚较重或情节复杂的案件以及当事人对执法人员给予当场处罚的事实认定有分歧而无法作出行政处罚决定的案件。上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

一般程序的具体内容有:(1)调查取证;(2)告知处罚事实、理由、依据和有关权利;(3)听取陈述、申辩或者举行听证会;(4)作出行政处罚决定;(5)作出行政处罚决定书。根据《行政处罚法》的规定,行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利。当事人要求听证的,行政机关应当组织听证。3)听证程序听证程序,是指行政处罚决定在被作出之前,在以案件承办人员为上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

一方、以当事人为另一方的参加下,由行政机关专门人员(非本案调查人员)主持听取当事人的陈述、申辩和质证,进一步核实证据和查清事实,以保证处理结果的合法与公正的一道程序。听证程序是一般程序的一个中间程序,在特殊情况下才采用。依照《行政处罚法》的规定,可适用听证程序的行政处罚是:责令停产停业的处罚;吊销许可证或者执照的处罚;较大数额罚款的处罚等。行政机关在作出行政处罚之前,应将拟予行政处罚的意见告知当事人,同时告知当事人有要求举行听证的权利。当事人要求举行听证,应当在被告知后3日内向行政机关提出申请。行政机关在收到听证申请后,对于符合听证的,应在7日内将听证会的时间、地点、主持人姓名通知当事人或其代理人及有关人员。对不符合听证条件的,不予上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

受理一也应向当事人说明不予受理的理由。除涉及国家秘密、商业机密或个人隐私外,听证应按以下程序公开进行:(1)调查人员提出当事人的违法事实、证据、违反法律法规的根据以及提出行政处罚的法律依据的建议;(2)听证主持人询问证人、宣读证人证言及有关主要证据材料;(3)当事人或者代理人对调查人员提出的事实、证据处理的依据进行申辩、陈述;(4)由调查人员、当事人及其代理人、第二人发表辩论意见,并可以进行相互辩论、质证;(5)调查人员、当事人及其代理人最后陈述;(6)听证主持人、调查人员、当事人及其代理人在听证笔录上签名或盖章;

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(7)听证会结束后,听证主持人根据听证笔录所载明的事实、证据和有关法律规定,写出听证报告,提出处理意见。

4.行政处罚的执行程序和买施机关

(1)行政处罚执行程序,是实施行政处罚决定时所应当遵循的程序。行政处罚是行政机关代表国家对公民、法人或者其他组织的违法行为所做出的行政处罚。因此,行政处罚一经作出就具有法律效力,由国家强制力保证其执行。当事人应当在行政处罚决定的期限内予以执行,如果当事人对行政处罚决定不服,可以申请行政复议或者提起行政诉讼,除法律另有规定的以外,行政处罚不停止执行。

(2)行政处罚实施机关。建筑法规规定责令停业整顿、降低资质等级和吊销资质证书的行政处罚,由颁布资质证书的机关决定;其他行政上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

处罚,由建设行政主管部门或者有关部门依照法律和国务院规定的职权范围决定。依照上述规定,对有违法行为的从事建筑活动的施工企业、勘察单位、设计单位或工程监理单位给予责令停业整顿、降低资质等级或吊销资质证书的行政处罚,由颁发资质证书的行政机关决定。除责令停业整顿、降低资质等级、吊销资质证书以外的其他行政处罚,包括罚款和没收违法所得,则由建设行政主管部门或其他有关主管部门依照国务院规定的职权范围决定。(三)行政处分与行政处罚的区别行政处罚与行政处分虽然都是国家行政机关作出的制裁行为,但有较大区别。上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

(1)制裁的对象不同。行政处罚的制裁对象是违反行政法律、法规的相对人,是一种外部法律责任,以行政管辖关系为基础;而行政处分则针对国家公务人员,是一种内部法律责任,制裁者和被制裁者之间存在着一种隶属关系。

(2)针对的违法行为不同。行政处罚针对的是相对人违反行政法律规范的行为,而行政处分则针对国家公务人员和企事业单位工作人员、职工的违法失职行为。

(3)两者惩罚的范围和程序不同。行政处罚和行政处分虽然都是行政惩戒,但行政处罚涉及的范围)’一泛,在内容上它可涉及被处罚人的人身权,包括人身自由和资格、荣誉等领域的权利以及财产权;而行政处分则只限于荣誉、职务、资格等范围。相对应的,行政处罚的程序就更为规范和严格。上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

(4)两者的救济途径不同。对行政处罚决定不服的,相对方一般可通过行政复议与行政诉讼获得救济;而对行政处分不服的,被处分的相对人只能向作出处分决定的上级行政机关和行政监察部门申请,以求补救。它们是行政法律责任的两种不同形式。二、民事法律责任民事法律责任,是指行为人违反民事法律规范,无正当理由不履行民事义务或因侵害他人合法权益所应承担的法律责任,其日的主要是恢复受害人的合法权利和补偿权利人的损失。我国《民法通则》根据民事责任的承担原因将民事责任主要划分为两类,即违反合同的民事法律责任(违约责任)和侵权的民事责任(侵权责任)。上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

(一)违约责任

1.违约责任的概念和特征违约责任是违反合同的民事责任的简称,是指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定所应承担的民事责任。违约责任具有以下几个特征。

(1)违约责任是一种民事责任。违约责任作为一种民事责任,在日的、构成要件、责任形式等方面均有别于其他法律责任。

(2)违约责任是违约的当事人一方对另一方承担的责任。合同关系的相对性决定了违约责任的相对性,即违约责任是合同当事人之间的民事责任,合同当事人以外的第三人对当事人之间的合同不承担违约责任。《合同法》规定:当事人一方因第三人的原因造成违约的,应当上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷,依照法律规定或者按照约定解决。

(3)违约责任是当事人不履行或不完全履行合同的责任。首先,违约责任是违反有效合同的责任。合同有效是承担违约责任的前提,这一特征使违约责任与《合同法》上的其他民事责任(如缔约过失责任、无效合同的责任)区别开来;其次,违约责任以当事人不履行或不完全履行合同为条件。能够产生违约责任的违约行为有两种情形:一是一方不履行合同义务,即未按合同约定提供给付;二是履行合同义务不符合约定条件,即其履行存在瑕疵。

(4)违约责任具有补偿性和一定的任意性。其一,违约责任以补偿守约方因违约行为所受损失为主要日的,以损害赔偿为主要责任形式,上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

故具有补偿性质;其二,违约责任可以由当事人在法律规定的范围内约定,具有一定的任意性。《合同法》规定:当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。

2.违约责任的构成要件违约责任的构成要件包括主观要件和客观要件。

(1)主观要件。主观要件是指作为合同当事人,在履行合同中不论其主观上有无故意或过失,只要造成了违约的事实,均应承担违约法律责任。

(2)客观要件。客观要件是指合同依法成立、生效后,合同当事人一方或者双方未按照法定或约定全面地履行应尽的义务,也即出现了客观的违约事实,即应承担违约的法律责任。

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违约责任实行严格责任原则。严格责任原则是指有违约行为即构成违约责任,只有存在法定或约定的免责事由的时候才可以免除违约责任。

3.违约责任的免责事由

《合同法》规定的一般免责事由为不可抗力。不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。主要包括:自然灾害(如台风、洪水、冰雹);政府行为(如征收、征用);社会异常现象(如罢工、骚乱)等。

(1)因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。

(2)当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。

(3)当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

4.违约责任的一般承担方式

《合同法》规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”承担违约责任的具体方式主要包括以下几种:(1)继续履行。继续履行,是指合同义务没有履行或者履行不符合约定的,守约方可以要求违约方按照合同约定继续履行,直至达到合同日的,也称为强制履行。继续履行必须建立在能够并应该实际履行的基础上。《合同法》规定:当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的,对方可以要求履行,但有下列情形之一的除外:上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

①法律上或者事实上不能履行;②债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高;③债权人在合理期限内未要求履行。

(2)采取补救措施。根据《合同法》第一百一十一条规定:“质量不符合约定的,应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,受损害方根据标的的性质以及损失的大小,可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。”就是说,如质量不符合约定,应当按照当事人的约定承担违约责任,如无约定或约定不明确的,非违约方可根据标的性质和损失的大小,合理选择要求对方采取修理、更换、重做、退货、减少价款或报酬等措施,另外,上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

《合同法》第一百一十二条规定,受损害方在要求违约方采取合理的补救措施后,若仍有其他损失,还有权要求违约方赔偿损失。

(3)赔偿损失。一也称为损害赔偿,是违约人补偿、赔偿受害人因违约所遭受的损失的责任承担方式,它是一种最重要、最常见的违约补救方法。我国《合同法》上的赔偿损失是指金钱赔偿,即使包括实物赔偿,一也限于以合同标的物以外的物品予以赔偿。损害赔偿具有典型的补偿性,它以违约行为造成对方财产损失的事实为基础。没有损害事实就谈不上损害赔偿,这是赔偿损失不同于违约金的根本所在。赔偿损失一也有一定的限制,即损害赔偿额应相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

时预见到或应当预见到的因违反合同可能造成的损失,即合理预见规则。损害赔偿直接关系到当事人双方的物质利益分配,体现着违约责任的作用,是一种较普遍的责任方式,其责任构成如下:违约行为;损失;违约行为与损失之间有因果关系;违约一方没有免责事由。

(4)支付违约金。支付违约金指合同各方在合同中约定的一方或各方违约时,违约方要支付给守约方一定数额的货币,以弥补守约方损失同时兼有惩罚违约行为作用的违约责任方式。承担违约责任后,是否还要继续履行或采取补救措施,可由合同各方协商确定。违约金可分为法定违约金和约定违约金。①违约金的概念。违约金是指由当事人约定的或法律直接规定的,在一方当事人不履行合同时向另一方当事人支付一定数额金钱的承担上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

违约责任的一种方式。《合同法》规定:“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,一也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算办法。”②违约金的调整。《合同法》规定:“约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加,约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”支付违约金并不能当然免除继续履行的义务,受害方要求继续履行,而违约方一也有继续履行的能力的,还应当履行债务。

(5)定金。《合同法》规定:“当事人可以依照《担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。”上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

《合同法》规定:“当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款。”即在合同中既约定违约金,又约定定金的,当事人只能在违约金和定金条款中间选择一种,而不能两种方式同时并用。

5.违约责任的特殊承担方式

(1)当事人双方都违约的情形。《合同法》规定:“当事人双方都违反合同的,应当各自承担相应的责任。”当事人双方违约,是指当事人双方分别违反了自身的义务。依照法律规定,双方违约责任承担的方式是由违约方分别各自承担相应的违约责任,即由违约方向非违约方各自独立地承担自己的违约责任。

(2)因第三人原因违约的情形。《合同法》规定:“当事人一方因第三上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

人的原因造成违约的,应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷,依照法律规定或者按照约定解决.”(3)违约与侵权竞合的情形。《合同法》规定:“因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”三、刑事法律责任刑事法律责任,简称刑事责任,是指行为人实施了《刑法》所禁止的犯罪行为而必须承担的法律后果。它是法律责任中最强烈的一种,其承担方式主要是刑罚,一也包括一些非刑罚的处罚方法。《刑法》是规定犯罪及其法律后果(主要是刑罚)的法律规范总和。在我国,《刑法》的基本原则表现为“罪刑法定原则”“平等适用刑法原则”和“罪刑相适应原则”。上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

(一)刑事责任的特点

(i)行为人的行为具有严重的危害性,达到了犯罪的程度。

(2)刑事责任是行为人向国家所负的一种法律责任。它是一种惩罚性责任,因而是所有法律责任中最严厉的一种。

(3)刑事法律是追究刑事责任的唯一法律依据,罪刑法定。

(4)刑事责任基本上是一种个人责任。(二)犯罪的构成犯罪,是指具有社会危害性、刑事违法性并应受到刑事处罚的违法行为。犯罪构成,则是指认定犯罪的具体法律标准,是我国《刑法》规定的某种行为构成犯罪所必须具备的主观要件和客观要件的总和。按照我国犯罪构成的一般理论,我国《刑法》规定的犯罪都必须具备上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

犯罪客体、犯罪的客观方面、犯罪主体、犯罪的主观方面这四个共同要件。

1.犯罪客体犯罪客体,是指我国《刑法》所保护的而被犯罪所侵害的社会关系,分为一般客体、同类客体、直接客体三种。我国《刑法》第十三条和分则的规定,具体指明了《刑法》所保护的社会关系的种类。例如,《刑法》第一百三十七条规定的工程重大安全事故罪,侵害的是公共安全和国家有关工程建设管理的法律制度。

2.犯罪的客观方面犯罪的客观方面,是指《刑法》所规定的构成犯罪在客观上必须具备的危害社会的行为和由这种行为所引起的危害社会的结果。该要件上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

说明了犯罪客体在什么样的条件下,通过什么样的危害行为而受到什么样的侵害。因此,犯罪客观方面一也是犯罪构成不可缺少的要件。

3.犯罪主体犯罪主体是指实施了犯罪行为,依法应当承担刑事责任的人。我国《刑法》对犯罪主体的规定包含了两种人:一种是达到刑事责任年龄,具有刑事责任能力,实施了犯罪行为的自然人;另一种是实施了犯罪行为的企业事业单位、国家机关、社会团体等单位。按照对犯罪主体是否有特定要求,又可分为一般主体和特殊主体。

4.犯罪的主观方面犯罪的主观方面,是指犯罪主体对自己实施的危害社会行为及其结果所持的心理态度。根据我国《刑法》规定,一个人只有在故意或上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

过失地实施某种危害社会的行为时,才负刑事责任。所以,故意或过失作为犯罪的主观方面,一也是构成犯罪必不可少的要件之一。犯罪的主观方面包括犯罪故意、犯罪过失、犯罪日的和犯罪动机等。其中,犯罪故意和犯罪过失是犯罪构成的必备要件,犯罪日的是某些犯罪构成的必备要件,犯罪动机不是犯罪构成的必备要件,不影响定罪,只影响量刑。

(1)犯罪故意,分为直接故意和间接故意。直接故意是指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果,并且希望这种结果发生的心理态度;间接故意是指行为人明知自己的行为可能会发生危害社会的结果,并且放任这种结果发生的心理态度。

(2)犯罪过失。犯罪过失分为疏忽大意的过失和过于自信的过失。

(3)犯罪日的和动机。犯罪日的和犯罪动机只存于直接故意犯罪中。上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

(三)刑罚种类通过刑事诉讼程序对违法行为人采取的刑事制裁措施称为刑罚,它是建筑法规关于法律责任中最严厉的一种处罚。根据我国《刑法》规定,刑罚分为主刑和附加刑。主刑只能单独使用,不能附加使用。一个罪只能适用于一个主刑,不能同时适用两种以上的主刑。附加刑(从刑),是指补充主刑的适用的处罚方法,附加刑可以附加主刑适用,一也可以单独适用。

1.主刑

(1)管制。管制是对罪犯不予关押,但限制其一定自由,由公安机关执行和群众监督改造的刑罚方法。管制具有一定的期限,管制的期限为3个月以上2年以下,数罪并罚时不得超过3年。管制的刑期从判决上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

执行之日起计算,判决前先行羁押的,羁押1日抵折刑期2日。数罪并罚是指人民法院对一人犯数罪分别定罪量刑,并根据法定原则与方法决定应当执行的刑罚。

(2)拘役。拘役是短期剥夺犯罪人自由,就近实行劳动的刑罚方法。拘役的期限为1个月以上6个月以下,数罪并罚时不得超过1年。拘役的刑期从判决执行之日起计算,判决执行前先行羁押的,羁押1日抵折刑期1日。拘役由公安机关在就近的拘役所、看守所或者其他监管场所执行。在执行期间,受刑人每月可以回家一天至两天。参加劳动的,可以酌量发给报酬。

(3)有期徒刑。有期徒刑是剥夺犯罪人一定期限的自由,实行强制上一页下一页返回第一节建筑法律责任的形式

劳动改造的刑罚方法。有期徒刑的犯罪人拘押于监狱或其他执行场所。有期徒刑的基本内容是对犯罪人实行劳动改造。《刑法》第46条规定,被判处徒刑的人凡有劳动能力的,都应当参加劳动,接受教育和改造。有期徒刑的刑期为6个月以上15年以下,数罪并罚时不得超过20年。刑期从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的,羁押1日抵折刑期1日。

(4)无期徒刑。无期徒刑是剥夺犯罪人终身自由,实行强迫劳动改造的刑罚方法。无期徒刑的基本内容也是对犯罪人实施劳动改造。无期徒刑不可能孤立适用,即对于被判处无期徒刑的犯罪分子,应当附加剥夺政治权利终身。而对于被判处管制、拘役、有期徒刑的犯罪分子,不是必须附加剥夺政治权利。

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(5)死刑。死刑是剥夺犯罪人生命的刑罚方法,包括立即执行与缓期二年执行两种情况。死刑是刑法体系中最为严厉的刑罚方法。

2.附加刑根据《刑法》第34条的规定,附加刑的种类如下:(1)罚金。罚金是人民法院判处犯罪分子向国家交纳一定数额金钱的刑罚方法。《刑法》第52条规定,判处刑罚,应当根据犯罪情节决定罚金数额。

(2)剥夺政治权利。剥夺政治权利,是指剥夺犯罪人参加管理国家和政治活动的权利的刑罚方法,剥夺政治权利是同时剥夺下列权利:①选举权与被选举权;②言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利。

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(3)没收财产。没收财产是将犯罪人所有财产的一部分或者全部强制无偿收归国有的刑罚方法。没收财产与没收犯罪物品有本质区别,没收财产是没收犯罪人合法所有并且没有用于犯罪的财产。

《刑法》第59条规定,判处没收财产时,既可以判处没收犯罪人的全部财产,一也可以判处没收犯罪人所有的部分财产。没收全部财产的,应当对犯罪分子个人及其抚养的家属保留必要的生活费用。上一页返回第二节《建筑法》规定的法律责任

《中华人民共和国建筑法》(以下简称《建筑法》)是我国调整建筑活动的最主要的法律,共包括八十五条,分别从建筑许可、建筑工程发包与承包、建筑工程监理、建筑安全生产管理、建筑工程质量管理等方面做出了规定,并对违法行为所应承担的违法责任做出了明确规定,其责任形式主要有三种,即行政法律责任、民事法律责任、刑事法律责任。一建筑违法行为应承担的行政法律责任(一)违反建筑许可相关管理规定的违法行为

1.未取得施工许可证或者开工报告未经批准擅自施工的法律责任

《建筑法》第六十四条规定,未取得施工许可证或者开工报告未经批准擅自施工的,责令改正,对不符合开工条件的责令停止施工,可以处以罚款。下一页返回第二节《建筑法》规定的法律责任

建筑工程开工前,建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证,建筑工程施工应当在取得施工许可证或者开工报告经过批准后方可进行,对违反法律这一规定的行为,依照本条规定追究行政法律责任。首先,有关行政主管部门都应依照本条规定责令其改正,即要求建设单位立即补办取得施工许可证或开工报告的有关批准手续。其次,对不符合开工条件的,则应责令建设单位停止施工,并可以处以罚款。

2.发包单位将工程发包给不具备相应资质条件的承包单位或者将建筑工程肢解发包的法律责任

《建筑法》第六十五条第一款规定,发包单位将工程发包给不具有相应资质条件的承包单位的,或者违反本法规定将建筑工程肢解发包的,责令改正,处以罚款。上一页下一页返回第二节《建筑法》规定的法律责任

发包单位在工程发包活动中,不论是采取招标发包或者直接发包,都应当对承包单位的资质条件进行审查,只能将工程发包给具有相应资质条件的承包单位。违反这一规定,应由有关行政执法机关责令其改正,并处以罚款。

3.超越本单位资质等级承揽工程的法律责任

《建筑法》第六十五条第二款规定,超越本单位资质等级承揽工程的,责令停止违法行为,处以罚款,可以责令停业整顿、降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书;有违法所得的,予以没收。从事建筑活动的勘察单位、设计单位、建筑施工企业、工程监理单位,必须符合法定的资质条件,经资质审查合格,取得相应等级的资质证书,并在其资质等级许可的范围内承揽工程。如果超越本企业上一页下一页返回第二节《建筑法》规定的法律责任

资质等级许可的业务范围承揽工程,行政执法机关可处以罚款、降低资质等级甚至吊销资质证书等行政处罚。

4.未取得资质证书承揽工程的行为的法律责任

《建筑法》第六十五条第三款规定,建筑勘察、设计单位、建筑施工企业、工程监理单位未取得资质证书承揽工程的,予以取缔,并处罚款;有违法所得的,予以没收。

5.以欺骗手段取得资质证书的法律责任

《建筑法》第六十五条第四款规定,以欺骗手段取得资质证书的,吊销资质证书,处以罚款。“以欺骗手段取得资质证书的”行为,是指建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位用瞒报、谎报其拥有的注册资金、专业技术上一页下一页返回第二节《建筑法》规定的法律责任

人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等手段欺骗资质等级管理机关取得资质证书的行为。对以欺骗手段取得资质证书的,依照本条第四款的规定,由行政执法机关吊销其骗取的资质证书,并处以罚款。

6.建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的法律责任

《建筑法》第六十六条规定,建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的,责令改正,没收违法所得,并处罚款,可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。7.对不具备相应资质等级条件的单位颁发该等级资质证书行为的法律责任《建筑法》第七十七条规定,对不具备相应资质等级条件的单位颁发上一页下一页返回第二节《建筑法》规定的法律责任

该等级资质证书的,由其上级机关责令收回所发的资质证书,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予行政处分。对从事建筑活动的单位的资质依法进行审查,按其具有的条件颁发相应等级的资质证书,是维护建筑市场的正常秩序,保证建筑工程质量和安全的重要行政管理措施。依法负有对从事建筑活动的单位进行资质审查、颁发资质等级证书的行政机关必须严格依法办事,对从事建筑活动的单位的资质条件进行严格审查,确保所颁发的资质证书与该单位的资质等级条件相符。否则,将依法承担法律责任。

8.负责颁发建筑工程施工许可证的部门及其工作人员对不符合施工条件的建筑工程颁发施工许可证的法律责任

《建筑法》第七十九条规定,负责颁发建筑工程施工许可证的部门及其工作人员对不符合施工条件的建筑工程颁发施工许可证的,由上级机关责令改正,对责任人员给予行政处分。上一页下一页返回第二节《建筑法》规定的法律责任

(二)违反建设工程发包与承包相关管理规定的行为

1.承包单位将承包的工程转包或者违反本法规定进行分包的法律责任

《建筑法》第六十七条规定,承包单位将承包的工程转包的,或者违反本法规定进行分包的,责令改正,没收违法所得,并处罚款,可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。转包,是指建筑工程的承包方将其承包的建筑工程倒手转让给他人的行为,它有两种情形:一是承包单位将其承包的工程全部倒手转包;二是承包单位利用法律允许分包的规定,将其承包的全部工程肢解成若干部分分别以分包的名义转包给他人。2.在工程发包与承包中的索贿、受贿、行贿的法律责任《建筑法》第六十八条规定,在工程发包与承包中索贿、受贿、上一页下一页返回第二节《建筑法》规定的法律责任

行贿,不构成犯罪的,分别处以罚款,没收贿赂的财物,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予处分。对在工程承包中行贿的承包单位,除依照前款规定处罚外,可以责令停业整顿,降低资质等级或者吊销资质证书。对国家工作人员及国有或者城镇集体企业职工行政处分的形式主要有警告、记过、记大过、降级、撤职、留用察看、开除等,对在工程承包中行贿的承包单位,还可以给予责令停业整顿,降低资质等级或者吊销资质证书的行政处罚。

3.工程监理单位转让工程监理业务的法律责任

《建筑法》第六十九条第二款规定,工程监理单位转让监理业务的,责令改正,没收违法所得,可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。

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工程监理单位是受建设单位的委托承担工程监理任务的。建设单位是基于对特定的具有相应资质条件的工程监理单位的信任而与其签订书面委托监理合同后托其执行监理业务的。合同一经依法成立,即具有法律约束力,任何一方不得擅自变更,否则将承担法律责任。

4.政府及其所属部门的工作人员违法限定发包单位将招标发包的工程发包给指定的承包单位行为的法律责任

《建筑法》第七十八条规定,政府及其所属部门的工作人员违反规定,限定发包单位将招标发包的工程发包给指定的承包单位的,由上级机关责令改正。上一页下一页返回第二节《建筑法》规定的法律责任

(三)违反建筑工程质量管理和安全生产管理规定的行为

1.工程监理单位与建设单位或者建筑施工企业串通,弄虚作假、降低工程质量的法律责任。

《建筑法》第六十九条第一款规定,工程监理单位与建设单位或者建筑施工企业串通,弄虚作假、降低工程质量的,责令改正,处以罚款,降低资质等级或者吊销资质证书。建筑工程监理应当依照法律、行政法规及有关的技术标准、设计文件和建筑工程承包合同,对承包单位在施工质量、建设工期和建设资金使用等方面,代表建设单位实施监督。工程监理单位既是受建筑单位的委托,作为建设单位的代表对工程的质量、工期和造价进行监督,同时又必须依照法律、行政法规和有关技术标准的规定,客观、上一页下一页返回第二节《建筑法》规定的法律责任

公正地执行监理业务,确保建筑工程的质量和安全。如果与建设单位或者建筑施工企业串通,弄虚作假、降低工程质量的,应承担相应的法律责任。

2.对涉及建筑主体或者承重结构变动的建筑装修工程擅自施工的法律责任

《建筑法》第七十条规定,涉及建筑主体或者承重结构变动的建筑装修工程擅自施工的,责令改正,处以罚款。建筑主体或者承重结构的变动,直接关系着建筑物的安全。涉及建筑主体或者承重结构变动的装修工程,建设单位应当在施工前委托原设计单位或者具有相应资质条件的设计单位提出设计方案;没有设计方案的,不得施工。否则,将追究法律责任。

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3.施工企业对建筑安全事故隐患不采取措施予以消除的法律责任

《建筑法》第七十一条第一款规定,建筑施工企业违反本法规定,对建筑安全事故隐患不采取措施予以消除的,责令改正,可以处以罚款;情节严重的,责令停业整顿,降低资质等级或者吊销资质证书。建筑工程安全生产管理必须坚持安全第一、预防为主的方针,建立健全安全生产的责任制和群防群治制度。建筑施工企业必须依法加强对建筑安全生产的管理,执行安全生产责任制度,采取有效措施,防止伤亡和其他安全事故的发生、建筑施工企业对建筑安全事故隐患不依法采取措施予以消除的,追究其法律责任。

4.建设单位违法要求建筑设计单位或者建筑施工企业违反建筑工程质量、安全标准,降低工程质量的行为的法律责任上一页下一页返回第二节《建筑法》规定的法律责任

《建筑法》第七十二条规定,建设单位违反本法规定,要求建筑设计单位或者建筑施工企业违反建筑工程质量、安全标准,降低工程质量的,责令改正,可以处以罚款。建筑工程的建设单位不得以任何理由要求建筑设计单位和建筑施工企业违反法律、行政法规和有关建筑工程质量、安全标准的规定,降低工程质量。这里讲的“任何理由”,包括资金不足、时间紧、赶工期等。对建设单位违反法律这一规定的行为,应追究其法律责任。

5.建筑设计单位不按照建筑工程质量、安全标准进行设计的法律责任

《建筑法》第七十三条规定,建筑设计单位不按照建筑工程质量、安全标准进行设计的,责令改正,处以罚款;造成工程质量事故的,上一页下一页返回第二节《建筑法》规定的法律责任

责令停业整顿,降低资质等级或者吊销资质证书,没收违法所得,并处罚款。建筑设计的质量必须符合国家有关建筑工程安全标准的要求;建筑工程的设计单位必须对其设计的质量负责,设计文件应当符合有关法律、行政法规的规定和建筑工程质量、安全标准。对建筑设计单位不按照建筑工程质量、安全标准进行设计的行为,追究其法律责任。

6.建筑施工企业在施工中偷工减料的,使用不合格的建筑材料、建筑构配件和设备的,或者有其他不按照工程设计图纸或者施工技术标准施工的行为的法律责任。

《建筑法》第七十四条规定,建筑施工企业在施工中偷工减料的,使用不合格的建筑材料、建筑构配件和设备的,或者有其他不按照上一页下一页返回第二节《建筑法》规定的法律责任

工程设计图纸或者施工技术标准施工的行为的,责令改正,处以罚款;情节严重的,责令停业整顿,降低资质等级或者吊销资质证书。建筑工程施工的质量必须符合国家有关建筑工程安全标准的要求;建筑施工企业对工程的施工质量负责,必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工,不得偷工减料;建筑施工企业必须按照工程设计要求、施工技术标准和合同的约定对建筑材料、建筑构配件和设备进行检验,不合格的不得使用,对施工企业违反法律上述规定的行为,追究其法律责任。

7.建筑施工企业不依法履行保修义务或者施延履行保修义务的法律责任

《建筑法》第七十五条规定,建筑施工企业违反规定,不履行保修义务或者拖延履行保修义务的,责令改正,可以处以罚款。

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建筑工程实行质量保修制度,保修期限应当按照保证建筑物在合理寿命年限内正常使用。施工企业应当依照法律和国务院关于工程质量保修的规定及建筑工程承包合同的约定,全面履行对工程质量的保修义务。对建筑施工企业不依照法律的规定和合同的约定履行工程质量保修义务的,应追究其法律责任。二、建筑违法行为应承担的民事法律责任民事法律责任是指民事主体对自己在民事活动违反民事法律规范的行为所引起的法律后果应承担的法律责任。根据《建筑法》相关规定,建筑工程的民事法律责任主要表现在以下几个方面。(1)根据《建筑法》第六十六条的规定,建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的,因该上一页下一页返回第二节《建筑法》规定的法律责任

项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失,建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。

(2)根据《建筑法》第六十七条第二款的规定,承包单位将承包的工程转包,或者违法进行分包的,对因转包的工程不符合规定的质量标准造成的损失,由转包的承包单位与接受转包的单位承担连带赔偿责任,受损失方可要求承包单位和接受转包的单位的任何一方承担全部赔偿的责任。

(3)根据《建筑法》第六十九条第一款的规定,工程监理单位与建设单位或者建筑施工企业串通,弄虚作假、降低工程质量,给他人造成损失的,工程监理单位应与建设单位或者建筑施工企业承担连带赔偿的民事责任。上一页下一页返回第二节《建筑法》规定的法律责任

(4)根据《建筑法》第七十三条的规定,建筑设计单位不按照建筑工程质量、安全标准进行设计,因建筑设计单位的违法设计发生建筑工程质量事故,给他人造成损失的,由该建筑设计单位承担赔偿损失的民事责任。

(5)根据《建筑法》第七十四条的规定,建筑施工企业在施工中偷工减料,使用不合格的建筑材料、建筑构配件和设备的,或者有其他不按照工程设计图纸或者施工技术标准施工的行为,造成建筑工程质量不符合规定标准的,建筑施工企业负责返工、修理,并赔偿因此造成的损失。

(6)根据《建筑法》第七十五条的规定,建筑施工企业不履行保修义务或者拖延履行保修义务,对于在保修期内因屋顶、墙面渗漏、开裂上一页下一页返回第二节《建筑法》规定的法律责任

等质量缺陷造成的损失,施工企业应承担赔偿损失的民事责任。例如,在保修期内,因屋顶渗漏,造成用户自己装修的房屋因水浸受到严重损失,或者家具因此损坏、家用电器发生故障等,建筑施工企业应当负责赔偿。

(7)根据《建筑法》第七十九条的规定,负责颁发建筑工程施工许可证的部门及其工作人员对不符合施工条件的建筑工程颁发施工许可证的,负责工程质量监督检查或者竣工验收的部门及其工作人员对不合格的建筑工程出具质量合格文件或者按合格工程验收的,因部门及其工作人员的违法行为造成的损失,由该部门承担相应的赔偿责任。

(8)根据《建筑法》第八十条的规定,在建筑物的合理使用寿命内,因建筑工程质量不合格受到损害的,有权向责任者要求赔偿。上一页下一页返回第二节《建筑法》规定的法律责任

三、建筑违法行为应承担的刑事法律责任在工程建设活动中,建设行政管理人员、建设工程从业组织和从业人员如果触犯《刑法》或其他法律中的刑事法律责任条款就应承担相应的刑事责任,《建筑法》对这些违法行为做了明确的规定。(1)根据《建筑法》第六十五条第四款的规定,建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位用瞒报、谎报其拥有的注册资金、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等手段欺骗资质等级管理机关取得资质证书的行为,构成犯罪的,依照《刑法》相关规定追究刑事责任。

(2)根据《建筑法》第六十八条第一款的规定,在工程发包与承包中索贿、受贿、行贿,构成犯罪的,依照《刑法》有关受贿罪、行贿罪等的规定追究刑事责任。上一页下一页返回第二节《建筑法》规定的法律责任

(3)根据《建筑法》第六十九条第一款的规定,工程监理单位与建设单位或者建筑施工企业串通,弄虚作假、降低工程质量的,构成犯罪的,依法追究刑事责任。

(4)根据《建筑法》第七十条的规定,涉及建筑主体或者承重结构变动的建筑装修工程擅自施工构成犯罪的、依法追究刑事责任。

(5)根据《建筑法》第七十一条第一款的规定,建筑施工企业对建筑安全事故隐患不采取措施予以消除的,造成严重后果构成犯罪的,依照《刑法》所规定的因劳动安全设施不符合国家规定造成重大事故的犯罪追究刑事责任。

(6)根据《建筑法》第七十一条第二款的规定,建筑施工企业的管理人员违章指挥、强令职工冒险作业,因而发生重大伤亡事故或者造成上一页下一页返回第二节《建筑法》规定的法律责任

其他严重后果的,依照《刑法》关于重大责任事故罪的规定追究刑事责任。

(7)根据《建筑法》第七十二条的规定,建设单位要求建筑设计单位或者建筑施工企业违反建筑工程质量、安全标准,降低工程质量,构成犯罪的,依法追究刑事责任。

(8)根据《建筑法》第七十三条的规定,建筑设计单位不按照建筑工程质量、安全标准进行设计的,造成严重后果的,建筑设计单位应承担刑事责任。

(9)根据《建筑法》第七十四条的规定,建筑施工企业在施工中偷工减料的,使用不合格的建筑材料、建筑构配件和设备的,或者有其他不按照工程设计图纸或者施工技术标准施工的行为,造成严重后果构成犯罪的,依法追究建筑施工企业的刑事责任。上一页下一页返回第二节《建筑法》规定的法律责任

(10)根据《建筑法》第七十七条的规定,建设行政主管部门对不具备相应资质等级条件的单位颁发该等级资质证书的,情节严重的,建设行政主管部门应承担刑事责任。

(11)根据《建筑法》第七十八条的规定,政府及其所属部门的工作人员违反规定,限定发包单位将招标发包的工程发包给指定的承包单位,构成犯罪的,依法追究刑事责任。

(12)根据《建筑法》第七十九条的规定,负责颁发建筑工程施工许可证的部门及其工作人员对不符合施工条件的建筑工程颁发施工许可证的,负责工程质量监督检查或者竣工验收的部门及其工作人员对不合格的建筑工程出具质量合格文件或者按合格工程验收的,构成犯罪的,依法追究刑事责任。上一页返回第三节《招标投标法》规定的法律责任

一招投标活动中的违法行为及其法律责任(一)招标人的违法行为及其法律责任

1.招标人对必须进行招标的项目而不招标或规避招标的行为

《招标投标法》第四十九条规定,必须进行招标的项目而不招标的,将必须进行招标的项目化整为零,或者以其他任何方式规避招标的,责令限期改正,可以处项目合同金额5%‘以上10%‘以下的罚款;对全部或者部分使用国有资金的项目,可以暂停项目执行或者暂停资金拨付,对单位直接负责的主管人员和其他直接责仟人员依法给予外分。2.招标人限制、排斥投标竞争的行为《招标投标法》第五十一条规定,招标人以不合理的条件限制或者下一页返回第三节《招标投标法》规定的法律责任

排斥潜在投标人的,对潜在投标人实行歧视待遇的,强制要求投标人组成联合体共同投标的,或者限制投标人之间竞争的,责令改正,可以处1万元以上5万元以下的罚款。需注意的是,构成本条规定的法律责任,行为人主观上必须具有故意,过失不能构成本条规定的法律责任。另外,构成本条规定的法律责任,无需具备违法后果。只要招标人在客观上有前述违法行为并在主观上具有故意,就应当承担本条规定的法律责任。

3.招标人泄露可能影响公平竟争情况的行为和泄露标底的行为

《招标投标法》第五十二条规定,依法必须进行招标的项目的招标人向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量或者可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况的,或者泄露标底的,给予上一页下一页返回第三节《招标投标法》规定的法律责任

警告,可以并处1万元以上10万元以下的罚款;对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。前述所列行为影响中标结果的,中标无效。

4.招标人不按要求确定中标人的违法行为《招标投标法》第五十七条规定,招标人在评标委员会依法推荐的中标候选人以外确定中标人的,依法必须进行招标的项目在所有投标被评标委员会否决后自行确定中标人的,中标无效,责令改正,可以处中标项目金额5%以上10%以下的罚款;对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。上一页下一页返回第三节《招标投标法》规定的法律责任

(二)投标人的违法行为及其法律责任

1.投标人以虚假的方式骗取中标的违法行为

《招标投标法》第五十四条规定,投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假,骗取中标的,中标无效,给招标人造成损失的,依法承担赔偿责任;构成犯罪的,依法追究刑事责任。依法必须进行招标的项目的投标人有前款所列行为尚未构成犯罪的,处中标项目金额5%‘以上10%‘以下的罚款,对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额5%以上10%以下的罚款;有违法所得的,并处没收违法所得;情节严重的,取消其一年至三年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格并予以公告,直至由工商行政管理机关吊销营业执照。上一页下一页返回第三节《招标投标法》规定的法律责任

2.投标人串通投标以及投标人为谋取中标而行贿的违法行为

《招标投标法》第五十三条规定,投标人相互串通投标,或者与招标人串通投标的,投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标的,中标无效,处中标项目金额5%‘以上10%‘以下的罚款,对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额5%以上10%以下的罚款;有违法所得的,并处没收违法所得;情节严重的,取消其一年至二年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格并予以公告,直至由工商行政管理机关吊销营业执照;构成犯罪的,依法追究刑事责任。给他人造成损失的,依法承担赔偿责任。(三)中标人的违法行为及其法律责任

1.中标人违法转让中标项目,将中标项目违法分包给他人,或者分包人再次分包的行为上一页下一页返回第三节《招标投标法》规定的法律责任

《招标投标法》第五十八条规定,中标人将中标项目转让给他人的,将中标项目肢解后分别转让给他人的,违反本法规定将中标项目的部分主体、关键性工作分包给他人的,或者分包人再次分包的,转让、分包无效,处转让、分包项目金额5%‘以上10%‘以下的罚款;有违法所得的,并处没收违法所得;可以责令停业整顿;情节严重的,由工商行政管理机关吊销营业执照。

2.中标人合同履行中的违法行为

《招标投标法》第六十条规定,中标人不履行与招标人订立合同的,履约保证金不予退还;给招标人造成的损失超过履约保证金数额的,还应当对超过部分予以赔偿;没有提交履约保证金的,应当对招标人的损失承担赔偿责任。

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中标人不按照与招标人订立的合同履行义务,情节严重的,取消其二至五年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格并予以公告,直至由工商行政管理机关吊销营业执照。因不可抗力不能履行合同的,不适用前两款规定。(四)招标人与投标人共同的违法责任及其法律责任

1.招标人与投标人违法谈判的行为

《招标投标法》第五十五条规定,依法必须进行招标的项目的招标人违反本法规定,与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判的,给予警告,对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。前述所列行为影响中标结果的,中标无效。上一页下一页返回第三节《招标投标法》规定的法律责任

2.招标人与投标人不按照招标文件和投标文件签仃合同以及仃立违背合同实质性内容的协议行为

《招标投标法》第五十九条规定,招标人与中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的,或者招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的,责令改正;可以处中标项目金额5%以上10%以下的罚款。(五)招标代理机构的违法行为

《招标投标法》第五十条规定,招标代理机构违反本法规定,泄露应当保密的与招标投标活动有关的情况和资料的,或者与招标人、投标人串通损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的,处5万元以上25万元以下的罚款,对单位直接负责的主管人员和其他直接责任上一页下一页返回第三节《招标投标法》规定的法律责任

人员处单位罚款数额5%以上10%以下的罚款;有违法所得的,并处没收违法所得;情节严重的,暂停直至取消招标代理资格;构成犯罪的,依法追究刑事责任。给他人造成损失的,依法承担赔偿责任。前款所列行为影响中标结果的,中标无效。(六)评标委员会成员和参加评标的有关工作人员的违法行为

《招标投标法》第五十六条规定,评标委员会成员收受投标人的财物或者其他好处的,评标委员会成员或者参加评标的有关工作人员向他人透露对投标文件的评审和比较、中标候选人的推荐以及与评标有关的其他情况的,给予警告,没收收受的财物,可以并处3000元以上50000万元以下的罚款,对有所列违法行为的评标委员会成员取消担任评标委员会成员的资格,不得再参加任何依法必须进行招标的项目的评标;构成犯罪的,依法追刑事责任。上一页下一页返回第三节《招标投标法》规定的法律责任

(七)单位或组织非法干涉招标活动的违法行为《招标投标法》第六十二条规定,任何单位违反本法规定,限制或者排斥本地区、本系统以外的法人或者其他组织参加投标的,为招标人指定招标代理机构的,强制招标人委托招标代理机构办理招标事宜的,或者以其他方式干涉招标投标活动的,责令改正;对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予警告、记过、记大过的处分,情节较重的,依法给予降级、撤职、开除的处分。个人利用职权进行前款违法行为的,依照前款规定追究责任。(八)国家机关工作人员的违法行为

《招标投标法》第六十三条规定,对招标投标活动依法负有行政监督职责的国家机关工作人员询私舞弊、滥用职权或者玩忽职守,构成犯罪的,依法追究刑事责任;不构成犯罪的,依法给予行政处分。上一页下一页返回第三节《招标投标法》规定的法律责任

二、中标无效的情况及其法律后果(一)中标无效的含义所谓中标无效,就是指招标人确定的中标失去了法律约束力,一也就是说依照违法行为获得中标的投标人丧失了与招标人签订合同的资格,招标人不再负有与中标人签定合同的义务。在已经与招标人签订了合同的情况下,所签订合同无效。由于在中标无效的情况下,法律往往要求招标人依照本法规定的中标条件从其余投标人中重新确定中标人,所以中标无效并不意味着招标程序一概无效。当然在某些情况下,如果违法行为涉及所有的投标人,或者投标人中根本没有符合中标条件的,招标人应当重新进行招标。上一页下一页返回第三节《招标投标法》规定的法律责任

(二)《招标投标法》规定的中标无效情况导致中标无效的情况可以分为两类:违法行为直接导致中标无效,如本法第五十三条、第五十四条、第五十七条的规定;只有在违法行为影响了中标结果时,中标无效,如本法第五十条、第五十二条、第五十五条的规定。

(1)招标代理机构违反本法规定,泄露应当保密的与招标投标活动有关的情况和资料,或者与招标人、投标人串通损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的行为影响中标结果的,中标无效。(《招标投标法》第五十条)(2)招标人向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量或者可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况,或者泄露标底的行为影响中标结果的,中标无效。(《招标投标法》第五十二条)上一页下一页返回第三节《招标投标法》规定的法律责任

(3)投标人相互串通投标,与招标人串通投标的,或为谋取中标行贿的中标无效。(《招标投标法》第五十三条)(4)投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假,骗取中标的,中标无效。(《招标投标法》第五十四条)

(5)招标人违法本法规定,与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判的行为影响中标结果的,中标无效。(《招标投标法》第五十五条)(6)招标人在评标委员会依法推荐的中标候选人以外确定中标人的,或者在所有投标被评标委员会否决后自行确定中标人的,中标无效。(《招标投标法》第五十七条)上一页下一页返回第三节《招标投标法》规定的法律责任

(三)中标无效的后果依照本条规定,中标无效的,招标人应当依照本法规定的中标条件从其余投标人中重新确定中标人。如没有符合规定条件的中标人的,招标人应当依照本法重新进行招标。此外,中标无效还会涉及其他的法律后果:招标人与投标人签订了合同的,合同无效。根据《合同法》规定,合同无效后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方当事人还应该赔偿对方因此所受的损失。双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。上一页返回第四节《建设工程质量管理条例》规定的法律责任

一《建设工程质量管理条例》所设定的法律责任特点

《建设工程质量管理条例》(以下简称《条例》)是《中华人民共和国建筑法》颁布实施后制定的第一部配套的行政法规,也是我国第一部建设工程质量条例。《条例》分别规定了建设单位、勘察设计单位、施工单位、工程监理单位的质量责任和义务,并规定了违反《条例》所必须承担的法律后果。建设工程项目,具有投资大、规模大、建设周期长、生产环节多、参与方多、影响质量形成的因素多等特点,不论是哪个主体出了问题,哪个环节出了问题,都会导致质量缺陷、甚至产生重大质量事故。针对这一特点,《条例》加大了处罚力度,所设定的罚款幅度和具体数额,有以下几个特点:一是根据对工程建设资金数额的匡算,按照下一页返回第四节《建设工程质量管理条例》规定的法律责任

足以起到惩戒作用的原则,设定具体罚款;二是根据违法行为的严重程度设定罚款,违法行为越重,处罚就越重;三是为了完善责任追究制度,将质量责任落实到单位的直接负责主管人员和其他直接责任人员身上,对其处以单位罚款数额一定比例的罚款;四是实行建设工程质量终身责任制,明确建设、勘察、设计、施工、工程监理单位的工作人员离任后,被发现在该单位工作期间违反国家有关建设工程质量管理规定,造成重大工程质量事故

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