教学材料《经济法教程》-第7章

第1节公司法概述开篇案例案情:王某是一个个体户，他与程某一起发起成立了一家有限责任公司，并由该公司买下了王某的个体商业。公司并没有向王某支付现款，而是给付其股份和债权。王某持有公司80%的股份，程某持有20%的股份。由于公司经营不善，公司最终解散。清算时，王某称自己是公司的债权人，有权要求公司支付欠款。王某的主张遭到程某及公司其他债权人的反对，他们认为，既然公司成立后的业务与以前完全一样，而且王某持有公司80%的股份，那么公司就是王某的私人企业。所以王某和公司之间不存在债权债务关系，只能由其他债务人共同分配公司的财产，以清偿债务。要求:根据上述情况，分析回答下列问题。

(1)王某是否是公司的债权人，

(2)王某要求参与分配公司财产是否有法律依据，下一页返回第1节公司法概述7.1.1公司法的概念和特征(一)公司法的概念公司法的概念有广义和狭义之分。广义的公司法是指规定各种公司的设立、组织、活动、终止及其对内对外关系的法律规范的总称。狭义的公司法是指全国人大常委会通过的《中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》)。公司法一般是指狭义的公司法。我国于1993年12月颁布了《公司法》，1999年12月对《公司法》进行了第一次修正，2005年10月对《公司法》进行了第二次修正，这次修正的内容较广，新增41条，删除46条，修改137条。修正后的《公司法》有十三章219条，自2006年1月1日起施行。目前适用的就是第二次修正后的《公司法》。我国《公司法》第2条规定:“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。”上一页下一页返回第1节公司法概述(二)公司法的特征1.公司法既是组织法又是行为法公司法规定公司的设立条件、设立程序、公司的组织机构以及公司组织的变更、消灭的条件和程序，着重调整投资人与公司的关系，公司与其内部成员的关系，公司领导成员的权利义务关系以及公司在设立、变更、消灭过程中与其他人和有关单位的关系，所以其是组织法。公司法也对公司的行为活动作出了规定，如规定了公司财务会计管理、利润分配等行为规范，但对具体的生产经营活动则不作规定，所以其又是行为法。上一页下一页返回第1节公司法概述2.公司法体现着强制性规范和任意性规范的结合公司法中有许多强制性规范，体现出强烈的管理性。这些规范是出资人、股东、公司及其职能人员都不能违反的。但公司法也有相当多的任意性规范，可由公司或其他职能人员任意选择。目前《公司法》中强制性规范过多，任意性规范不足，一定程度上影响了公司的自治，但有利于市场交易的安全。3.公司法既属于经济法部门又属于商法部门公司法既是国家运用行政权力管理市场经济的主体公司的法律规范，所以是经济法。同时是公司从事商事活动的行为规范，因此又是商法。上一页下一页返回第1节公司法概述7.1.2公司的概念和特征公司是依法设立的以营利为目的的具有法人资格的经济组织。它是商品经济发展的产物，是目前世界上广泛采用的一种科学的企业组织形式。公司具有如下特征:(1)公司是依公司法成立的经济组织。公司必须依公司法规定的条件和程序设立。

(2)公司是以营利为目的的经济组织。公司成立的最终目的是为了营利，这是公司与非企业组织的区别点，也是公司企业与其他企业的共同点。(3)公司是具有法人资格的经济组织。这是公司与非法人企业的区别。上一页下一页返回第1节公司法概述(4)公司的所有权归股东共同所有。公司股东的出资构成公司财产，股东对公司财产拥有所有权，公司最终由股东共同控制。

(5)按传统的观念，公司具有联合性特征，即公司是由两个以上的投资主体组成的法人实体，现在，多数国家的公司法都规定公司须有两个以上的投资主体，少数国家也允许单一投资主体公司的存在。我国修正后的《公司法》允许一人有限责任公司和国有独资公司的存在。上一页下一页返回第1节公司法概述7.1.3公司的种类公司根据不同的标准可以进行多种划分。

(1)依股东所负责任的不同公司可分为:有限责任公司、股份有限责任公司、无限责任公司、两合公司。有限责任公司是指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司;股份有限公司是指公司全部资本分为等额股份，股东以其所持股份对公司承担责任，公司以其全部资产为限对公司债务承担责任的公司;无限责任公司是指由两个以上股东组成，股东对公司债务均负无限连带责任的公司;两合公司是指在一个公司内部，一部分股东以其出资额承担有限责任，另一部分股东承担无限连带责任的公司。上一页下一页返回第1节公司法概述

(2)依公司信用基础的不同可分为:人合公司、资合公司、人合兼资合公司。人合公司是指以股东个人信用为基础的公司，如无限公司。资合公司是指以公司资本信用为基础的公司，如股份有限公司。人合兼资合公司是指以股东个人信用兼公司资本信用为其信用基础的公司，如有限责任公司。

(3)依公司间控制与支配关系不同可分为:母公司与子公司。母公司是指拥有另一公司一定比例以上股份，可以对另一公司实行控制或直接掌握其经营的公司。子公司是指其一定比例以上股份被另一公司所持有，从而受另一公司控制的公司。母公司与子公司在法律上是相互独立的，各自具有独立的法人地位。

(4)依管辖关系的不同公司可分为:总公司与分公司。总公司是管辖公司全部组织的总机构。分公司是受总公司管辖的分支机构。总公司具有独立的法人地位，分公司不具有独立法人地位。上一页下一页返回第1节公司法概述7.1.4公司设立的基本原则公司设立的基本原则是公司法理沦中的习惯用语，实质上，它并非通常意义上所称的“原则”，而是指公司设立的基本依据及基本方式。世界上不同的国家在不同的时期公司设立的原则是不同的，概括来说，公司设立大体经历了自由设立主义、特许主义、核准主义和准则主义等几个不同的阶段。(一)自由设立主义自由设立主义是指公司的设立完全凭当事人的自由，国家不加任何干预或限制。自由设立主义主要是欧洲中世纪公司发展初期时候采用的原则。自由设立主义虽然便利于公司的产生，但是对公司设立没有控制和管理容易导致虚假公司的泛滥，危及社会的交易安全，所以这一原则随着法人制度的完善而被淘汰。上一页下一页返回第1节公司法概述(二)特许主义特许主义是指公司的设立需要王室或议会通过颁发专门的法令予以特别许可。由于在特许主义原则下，公司设立采取严格限制，难以适应一大批经济组织取得法人资格的需要，因而近代各国一般不采用。(三)核准主义核准主义或称审批主义，是指公司设立除具备法定要件外，还须经政府行政主管机关进行审查批准。核准主义比特许主义前进了一大步，它极大地便利了公司的设立。但在核准制下设立公司仍过于严苛，有碍公司的成立。上一页下一页返回第1节公司法概述(四)准则主义准则主义又称登记主义，它经历了由单纯准则主义到严格准则主义两个阶段。单纯准则主义，指由法律规定成立公司的条件，如果发起人认为公司具备法律规定的条件，就可直接向登记机关中请，无须经过主管机关审批。单纯准则主义简化了公司设立程序，方便公司设立，但与自由设立一样容易造成滥设公司的后果。所谓严格准则主义，是指在设立公司时，除了具备法律规定要件外，还在法律中规定了严格的限制性条款，设立公司虽无须经过行政主管机关的审批，但要符合法律规定的限制性条款。我国现行公司法在总结我国公司设立实践的基础上，借鉴外国先进的立法经验，对我国的公司设立制度进行了重大改革。对设立一般的有限责任公司实行严格准则主义，但对于法律、行政法规规定须经报批的有限责任公司，须在登记前办理审批手续，即采取核准主义。上一页下一页返回第1节公司法概述开篇案例解答(1)王某是公司的债权人。虽然王某持有公司80%的股份，对公司实行了控股，但王某和公司是两个独立的民事主体，因此王某的财产和公司的财产是不能混同的。公司购买了王某的个体商业就应当支付对价。由于公司成立时没有支付现金给王某，而是一部分作为王某投入公司的注册资本，另一部分作为公司欠款。因此王某当然是公司的债权人。

(2)王某参与公司的财产分配有法律依据。王某既然是公司的债权人就应当享有和其他债权人同样的权利，因此王某可以参与公司的财产分配。上一页返回第2节有限责任公司开篇案例案情:万某出资50万元，李某出资30万元，陈某出资20万元共同成立一家餐饮公司，后李某想退出公司从事别的项目，于是想将自己的股份转让给自己的好朋友戴某，万某和陈某知道后认为公司目前发展势头很好，不同意李某将股份转让给戴某，都想自己购买李某的股份，这样就出现了三个人都想购买李某股份的局面，为此三方发生争执。要求:根据上述情况，分析回答问题。到底谁能买到李某的股份呢，下一页返回第2节有限责任公司7.2.1有限责任公司的概念和特征(一)有限责任公司的概念和特征有限责任公司又称有限公司，是指依照公司法的有关规定设立，股东以其认缴的出资额为限，公司以其全部资产为限对公司债务承担责任的企业法人。有限责任公司具有以下主要特征:(1)有限公司的股东均负有限责任。有限公司股东以其出资对公司债务承担责任，根据出资比例享有权利、承担义务。这是有限公司与无限公司、两合公司、股份两合公司最主要的区别，也是有限公司与股份有限公司的相同点。股份有限公司的股东以其所持股份为限，公司以其全部资产为限对公司债务承担有限责任。上一页下一页返回第2节有限责任公司(2)有限公司的资本不分为等额股份，证明股东出资份额的权利证书称为出资证明书，而不是股票。这是有限公司与股份公司最主要的区别。股份有限公司的资本要划分为等额股份，证明股东出资份额的权利证书叫股票。

(3)有限公司股东有最高人数的限制。我国公司法规定，有限公司股东的最高人数为50人，而其他公司没有最高人数的限制。

(4)有限公司经营不具公开性。有限公司不能发行股票公开募股，其生产经营管理、财务不必向社会公开披露。而股份有限公司可以发行股票，经营、财务具有公开性。上一页下一页返回第2节有限责任公司7.2.2有限责任公司的设立(一)有限公司设立的条件根据《公司法》的规定，设立有限公司应具备下列条件:1.股东符合法定人数

一般情况下有限公司由1个以上50个以下的股东共同出资设立。股东可以是法人，也可以是自然人。特殊情况下，国家授权投资的机构和国家授权的部门可以单独投资设立国有独资公司这种特殊的有限公司。2.股东出资达到法定资本最低限额法定资本又称注册资本，是指公司在登记机关登记的全体股东实缴的出资额之和。它是公司从事生产经营活动的基本要素，也是公司承担民事责任的资本保证。《公司法》规定设立有限公司法定资本的最低限额为3万元，特定行业的有限公司注册资本的最低限额需要高于上述所定限额的，由法律、行政法规另行规定。上一页下一页返回第2节有限责任公司3.股东共同制定公司章程公司章程是关于公司组织及其活动的基本规章。公司设立过程中制定公司章程并提交有关部门，这既利于取得国家有关部门的认可和保护，也便于外界与之交往和对其监督管理。有限公司公司章程应规定的主要事项:一是公司的名称和住所;二是公司的经营范围;三是公司的注册资本;四是股东的姓名或名称;五是股东的权利与义务;六是股东的出资方式和出资额;一七是股东转让出资的条件;八是公司机构及其产生办法、职权、议事规则;九是公司的法定代表人;是公司解散事由与清算办法;是其他事项。上一页下一页返回第2节有限责任公司4.有公司名称，建立符合有限公司要求的组织机构公司名称是区别于其他公司的标志。公司选定名称时应符合法律法规的规定。公司法规定有限公司的公司名称中必须标明“有限责任公司”字样。公司名称一经确定，该公司即享有专用权。有限责任公司需没立股东会、董事会或执行董事,事会或事等组织机构5.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件固定的生产经营场所和必要的生产经营条件是公司从事生产经营活动的物质基础，是公司没立的基本要求。上一页下一页返回第2节有限责任公司(二)有限公司的设立程序1.订立协议设立有限责任公司首先由发起人签订发起人协议。发起人是指公司的创办人，发起人协议是各发起人之间为设立公司这一共同目的，明确相互权利义务的书面文件。协议一旦签订，对协议各方都有约束力。2.制定公司章程设立有限公司必须按《公司法》的规定制定公司章程，公司章程由股东共同制定，并经全体股东同意后，所有股东应在公司章程上签名、盖章。

3.依法报经审批并非所有的有限公司设立时都需要经过审批，法律法规规定要报经审批的，则要报有关部门审批。上一页下一页返回第2节有限责任公司4.缴纳出资并验资缴纳出资是公司设立中股东履行义务的行为。股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、非专利技术、土地使用权作价出资。

《公司法》规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足;其中，投资公司可以在5年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。上一页下一页返回第2节有限责任公司对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。股东的出资在公司登记后不得抽回。股东全部缴纳出资后，要经法定的验资机构验资并出具证明。上一页下一页返回第2节有限责任公司5.申请设立登记股东出资经法定的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关中请设立登记。中请设立登记时应提交公司登记中请书、公司章程、验资证明等文件。法律法规规定要报经审批的，还须提交有关部门的批准文件。我国公司登记机关—工商行政管理部门对符合条件的，予以登记，发给营业执照;不符合条件的，不予登记。营业执照的签发之日就是公司的成立之日。上一页下一页返回第2节有限责任公司7.2.3有限公司的组织机构有限公司的组织机构主要包括:股东会、董事会或执行董事、监事会或监事。(一)股东会股东会由全体股东组成，它是公司的权力机构。股东是指公司的出资人，在我国，除国家有某些限制的特别规定外，有权代表国家投资的机构或者政府部、企业法人、具有法人资格的事业单位、社会团体、自然人均可以成为有限公司的股东。上一页下一页返回第2节有限责任公司1.股东会的性质和职权有限公司的股东会是公司的权力机构，是公司的最高决策机构，它决定公司的重大问题。股东会的职权为:(1)决定公司的经营方针和投资计划;(2)选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项;(3)审议批准董事会的报告;(4)审议批准监事会或者监事的报告;(5)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案;(6)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案;(7)对公司增加或者减少注册资本作出决议;上一页下一页返回第2节有限责任公司

(8)对发行公司债券作出决议;(9)对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议;(10)修改公司章程;(11)公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。上一页下一页返回第2节有限责任公司2.股东会的形式和议事规则股东会是个非常设机构，它通过会议形式行使其职权。股东会的会议分为定期会议和临时会议两种。定期会议按公司章程规定的时间召开。临时会议是在公司章程规定的会议时间以外召开的会议。临时会议只能由代表1/10以上表决权的股东、1/3以上的董事或者监事提议召开。股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持。除首次会议外，公司设有董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持，因特殊原因董事长不能主持时，由董事会指定的副董事长或其他董事主持。股东会对公司的重大问题作出决议，须由股东进行表决，根据《公司法》的规定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。对某些涉及股东利益的事项的表决，即股东会对公司增加或减少注册资本、分立、合并、解散或变更公司形式以及修改公司章程的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。上一页下一页返回第2节有限责任公司(二)董事会或执行董事1.董事会的性质董事会是公司股东会的执行机构，对股东会负责，是公司的常设机构。董事会的成员为3一13人。组成董事会的董事由股东会选举和更换，董事任期由公司章程规定，但每届任期不超过3年。董事会设董事长1人，可设副董事长1-2人。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。有限公司股东人数少和规模小的，可以不设董事会，只设一名执行董事，执行董事可以兼任公司经理，执行董事为法定代表人。上一页下一页返回第2节有限责任公司2.有限公司董事会的职权有限公司董事会行使下列职权:(1)召集股东会会议，并向股东会报告工作;(2)执行股东会的决议;(3)决定公司的经营计划和投资方案;(4)制订公司的年度财务预算方案、决算方案;(5)制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案;(6)制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案;(7)制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案;(8)决定公司内部管理机构的设置;(9)决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项;上一页下一页返回第2节有限责任公司(10)制定公司的基本管理制度;(11)公司章程规定的其他职权。董事会会议由董事长召集和主持;董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持;副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。3.议事规则

《公司法》第49条规定，董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事会决议的表决，实行一人一票。上一页下一页返回第2节有限责任公司(三)有限公司的经理有限公司的经理由董事会聘任，负责公司口常经营管理工作。经理对董事会负责，经理依照公司章程或董事会的授权行使职权。经理的职权为:(1)主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议;(2)组织实施公司年度经营计划和投资方案;(3)拟订公司内部管理机构设置方案;(4)拟订公司的基本管理制度;(5)制定公司的具体规章;(6)提请聘任或解聘公司副经理、财务负责人;(7)聘任或解聘应由董事会聘任或解聘以外的负责管理人员;(8)董事会授予的其他职权。上一页下一页返回第2节有限责任公司(四)监事会和监事监事会是公司内部的监督机构。《公司法》规定，经营规模较大的有限公司设监事会，成员不少于3人。股东人数较少和经营规模较小的有限公司可不设监事会，只设1-2名监事。监事会由股东代表和适当比例的职工代表组成，具体比例由公司章程规定。董事、经理及财务负责人不得兼任监事。监事会或监事行使下列职权:(1)检查公司财务;(2)对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议;(3)当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正;上一页下一页返回第2节有限责任公司(4)提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议;(5)向股东会会议提出提案;(6)依照《公司法》第152条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼;(7)公司章程规定的其他职权。(五)有限公司董事、监事、经理的任职资格和职责1.董事、监事、经理的任职资格董事、监事、经理应具备什么样的资格，我国《公司法》明确规定下列人员不能担任公司的董事、监事、经理。

(1)无民事行为能力或者限制民事行为能力;(2)因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年;上一页下一页返回第2节有限责任公司

(3)担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年;(4)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年;(5)个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现上述所列第一种情形的，公司应当解除其职务。2.董事、监事、经理的职责董事、监事、经理的主要职责有:遵守公司章程，忠实履行职务，维护公司利益，不得有下列行为。

(1)挪用公司资金;(2)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储;上一页下一页返回第2节有限责任公司(3)违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保;(4)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易;

(5)未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;(6)接受他人与公司交易的佣金归为己有;(7)擅自披露公司秘密;(8)违反对公司忠实义务的其他行为。上一页下一页返回第2节有限责任公司7.2.4一人有限责任公司一人有限责任公司是《公司法》在2005年修正后一种新的公司形式，它是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。一人有限责任公司的特别规定包括以下几个主要方面。

(1)一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。

(2)一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。

(3)一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。上一页下一页返回第2节有限责任公司(4)一人有限责任公司章程由股东制定。

(5)一人有限责任公司不设股东会。股东作出《公司法》第38条第1款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。

(6)一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。

(7)一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。上一页下一页返回第2节有限责任公司7.2.5国有独资公司(一)国有独资公司的概念和特征国有独资公司是指国家授权投资的机构或国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司，其特征为:(1)国有独资公司的股东只有一人，这一点和一人有限责任公司是相同的。国有独资公司的投资人对公司的债务是以其出资额为限承担有限责任。

(2)国有独资公司的投资人只能是国家授权投资的机构或国家授权的部门。“国家授权”的形式由国家专门行文明确，或者在这类机构或部门的章程、职责范围内加以明确。

(3)国有独资公司设立行业受限制。《公司法》规定，国务院确定的生产特殊产品的公司或者属于特定行业的公司，应当采用国有独资公司的形式。上一页下一页返回第2节有限责任公司(二)国有独资公司的组织机构国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定;其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、中请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。国有独资公司设立董事会。董事会成员3-9人，由国家授权投资的机构或部门委派或更换。董事会成员中应当有职工代表，职工代表由公司职工民主选举产生。董事长、副董事长由国家授权的机构或部门从董事会成员中指定。董事长为公司的法定代表人。国有独资公司的监事会主要由务院或者国务院授权的机构、部门委派的人员组成，并有公司职工代表参加。上一页下一页返回第2节有限责任公司7.2.6有限责任公司的股权转让根据资本维持原则，公司成立后，股东不得退股，除《公司法》第75条规定的情形外股东不得要求公司收购其股份。但允许股东向本公司股东或者其他人车专让股份。有限责任公司内部的股份转让不受限制，由于有限责任公司既是资合公司又是人合公司，股东对外转让股份要受到一定的限制。根据公司法规定:股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。这里的股东过半数是指股东人数过半而不是出资额。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30口未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的，视为同意转让。上一页下一页返回第2节有限责任公司经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例;协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。依照《公司法》第72条、第73条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。上一页下一页返回第2节有限责任公司开篇案例解答根据《公司法》第72条之规定，有限责任公司股东可以在股东之间相互转让股份，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。本案中因为股东万某、陈某都想购买，而李某欲向好朋友戴某转让股份，所以在万某、陈某不同意的情况下戴某不能购买到李某的股份，至于万某和陈某可以按照各自的出资比例购买李某的股份。上一页返回第3节股份有限公司开篇案例案情:王某(居住在中国境内)出资100万元，李某(美籍华人常年在美国居住)出资200万元共同成立一家服装制作企业，为了扩大影响，表现公司的规模和专业性，两人拟定公司名称为“上海意佳服装股份有限公司”。并准备向工商部门申请登记。要求:根据上述情况，分析回答问题。公司能否获得工商部门登记，为什么，下一页返回第3节股份有限公司7.3.1股份有限公司的概念和特征股份有限公司是指注册资本由等额股份构成并通过发行股票筹集资本，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。股份有限公司具有以下特征:(1)股东责任的有限性;(2)资本募集的公开性;(3)股东出资的股份性;(4)公司股票的流通性;(5)公司财产的独立性。上一页下一页返回第3节股份有限公司7.3.2股份有限公司的设立(一)股份有限公司设立的条件公司法规定设立股份有限公司应具备下列条件:(1)发起人符合法定人数。发起人也称创办人，是指办理筹建股份有限公司事务的人。设立股份有限公司必须要有发起人。发起人既可以是自然人，也可以是法人。发起人在公司设立中责任重大，发起人应依法认购其应认购的股份，应承担公司筹办事务，在公司不能设立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任，在公司不能成立时，负有对认股人已缴纳的股款返还并加算银行同期存款利息的连带责任。我国《公司法》规定设立股份有限公司的发起人应当在2人以上200人以下，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所。上一页下一页返回第3节股份有限公司(2)发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本的最低限额。《公司法》规定股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。需要高于上述所定限额的，由法律、行政法规另行规定。对股份有限公司发起人出资的要求与对有限公司的股东的出资要求基本上相同。

(3)股份发行、筹办事项符合法律规定。股份有限公司股份的发行、筹办事项，除要符合《公司法》的规定，还要符合《证券法》等相关法律、法规的规定。

(4)发起人制定公司章程，并经创立大会通过。股份公司的公司章程由发起人制定，公司章程应当载明法定事项。

(5)有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。

(6)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。上一页下一页返回第3节股份有限公司(二)股份有限公司的设立程序1.签订协议发起人在明确了设立公司的共同意愿后，应签订协议，规定发起人相互之间的权利义务。2.制定公司章程股份有限公司的公司章程由发起人制定，发起人制定的公司章程须经创立大会决议通过后，才能成为正式章程。股份有限公司章程的内容包括:(1)公司名称和住所;(2)公司经营范围;(3)公司设立方式;(4)公司股份总数、每股金额和注册资本;上一页下一页返回第3节股份有限公司(5)发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间;(6)董事会的组成、职权和议事规则;(7)公司法定代表人;(8)监事会的组成、职权和议事规则;(9)公司利润分配办法;(10)公司的解散事由与清算办法;(11)公司的通知和公告办法;(12)股东大会会议认为需要规定的其他事项。上一页下一页返回第3节股份有限公司3.经审批(仅指上市公司)4.认购股份股份公司的发起人要认购其公司发行的股份。依《公司法》的规定，股份公司的设立方式有发起设立和募集设立两种。发起设立是由公司发起人认购公司应发行的全部股份而成立公司。募集设立是由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公众公开募集而成立的公司，并且规定，发起人认购的股份数不得少于公司股份总数的35%。5.依法验资发起人及认股人缴纳全部出资后，应由法定的验资机构验资并出具证明。上一页下一页返回第3节股份有限公司6.创建公司的组织机构以募集设立方式成立的公司，在验资后，则要召开创立大会。创立大会由全体认股人参加，是公司设立过程中的决议机关。现在，在发起设立条件下，股份公司创立大会是由发起人参加的决定即将成立的股份公司重大问题的大会。股份公司创立大会召开的法律意义在于:(1)创立大会确定了所创公司的基本重大问题，该次会议所作出的决议是创立者们向国家中报的具有法律约束力的文件。公司登记管理机关，依创立大会确立的文件决定是否批准公司的成立。创立大会是公司成立的先决条件。上一页下一页返回第3节股份有限公司(2)创立大会在法定期间内召开后，认股人不能抽回其股本。而有限公司的股东在公司登记后，才不得抽回出资。这表明，股份公司创立大会的召开即意味着公司认股人的权利义务已受到法律的约束，并得到法律的认可和保护。创立大会应在下列条件下召开:(1)发行股份的股款已经缴足，缴足的股款已经过法定的验资机构验资，并出具证明;(2)公司组织机构、设立方案、董事、监事以及高级管理人员的候选人名单已经确定;

上一页下一页返回第3节股份有限公司(3)各项经过创立大会讨沦审议的文件资料已经准备齐全。在取得验资证明后，发起人应在30口内主持召开创立大会)发起人应当在创立大会召开前巧口将会议日期通知认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数1/2的认股人出席方可举行。发起人如果在30口内未能召开创立大会，认股人可以要求发起人偿还已缴纳的股款以及按银行同期存款利率计算的利息。7.设立登记公司的董事会应在创立大会结束后，向公司登记机关报送有关文件中请设立登记。公司登记机关依法进行审查，符合条件的予以登记，颁发法人营业执照。8.依法公告公司营业执照签发之日即为公司成立之日，公司成立之后应向社会予以公告。上一页下一页返回第3节股份有限公司7.3.3股份有限公司的组织机构(一)股东大会股东大会由股份有限公司的全体股东组成，是公司的最高权力机构，是对公司重大问题行使最终决策权的机构。股东大会的职权与有限公司股东会的职权基本相同，其主要区别在于:有限公司股东向股东之外的人转让出资时须由股东会作出决议;股份有限公司股东可自由转让出资，不须经股东大会同意。股份有限公司股东大会的形式也分为年会和临时会议两种。《公司法》规定，有下列情形之一的，应当在2个月内召开临时股东大会:上一页下一页返回第3节股份有限公司

(1)董事人数不足《公司法》规定人数或者公司章程所定人数的2/3时;(2)公司未弥补的亏损达股本总额的1/3时;(3)单独或者合计持有公司股份10%以上的股东请求时;(4)董事会认为必要时;(5)监事会提议召开时;(6)司章程规定的其他情形。股份有限公司的股东大会会议由董事会召集，董事长主持。董事长因特殊原因不能履行职务时，由董事长指定副董事长或者其他董事主持。董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持;监事会不召集和主持的，连续90口以上单独或者合计持有公司10%以上股份的股东可以自行召集和主持。股东出席股东大会，所持的每一股份有一表决权。股东大会的议事规则与有限公司基本相同。上一页下一页返回第3节股份有限公司(二)董事会董事会是股份公司股东大会的执行机构，对股东大会负责。董事会成员由5一19人组成。董事会设董事长1人，设副董事长1}2人。董事长、副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。董事长为公司的法定代表人。股份公司董事会的职权与有限公司董事会的职权基本相同。不同之处在于:有限公司董事会多了一项拟订变更公司形式方案的职权，股份公司董事会多了一项制定发行公司债券的职权。上一页下一页返回第3节股份有限公司董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开10口前通知全体董事和监事。代表1/10以上表决权的股东、1/3以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后10口内，召集和主持董事会会议。董事会召开临时会议，可以另定召集董事会的通知方式和通知时限。股份公司董事会，须有1/2以上的董事出席方可举行。董事会的决议必须经全体董事的过半数通过。股份公司董事的资格限制和其责任与义务，适用有限公司的有关规定。上一页下一页返回第3节股份有限公司(三)监事会监事会为股份公司的监督机构，其成员不少于3人，由股东代表和适当的公司职工代表组成。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。监事会设主席1人，可以设副主席。监事会主席和副主席由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议;监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由监事会副主席召集和主持监事会会议;监事会副主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举1名监事召集和主持监事会会议。董事、高级管理人员不得兼任监事。上一页下一页返回第3节股份有限公司7.3.4股份的发行和转让(一)股份发行股份发行是公司向社会筹集资金的行为。公司在成立前可以为募集资本而发行股份，成立后可以为扩充资本而发行新股。股份有限公司的资本划分为股份，每一股的金额相等。公司的股份采取股票的形式。股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。股份的发行，实行公平、公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等权利。同次发行的同种类股票，每股的发行条件和价格应当相同;任何单位或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。上一页下一页返回第3节股份有限公司股票采用纸面形式或者国务院证券监督管理机构规定的其他形式。股票应当载明下列主要事项:(1)公司名称;(2)公司成立日期;(3)股票种类、票面金额及代表的股份数;(4)股票的编号。股票由法定代表人签名，公司盖章。发起人的股票，应当标明发起人股票字样。公司发行的股票，可以为记名股票，也可以为无记名股票。公司向发起人、法人发行的股票，应当为记名股票，并应当记载该发起人、法人的名称或者姓名，不得另立户名或者以代表人姓名记名。上一页下一页返回第3节股份有限公司公司发行记名股票的，应当置备股东名册，记载下列事项:(1)股东的姓名或者名称及住所;(2)各股东所持股份数;(3)各股东所持股票的编号;(4)各股东取得股份的日期。发行无记名股票的，公司应当记载其股票数量、编号及发行日期。股份有限公司成立后，即向股东正式交付股票。公司成立前不得向股东交付股票。上一页下一页返回第3节股份有限公司公司发行新股，股东大会应当对下列事项作出决议:(1)新股种类及数额;(2)新股发行价格;(3)新股发行的起止日期;(4)向原有股东发行新股的种类及数额。公司经国务院证券监督管理机构核准公开发行新股时，必须公告新股招股说明书和财务会计报告，并制作认股书。公司发行新股，可以根据公司经营情况和财务状况，确定其作价方案。公司发行新股募足股款后，必须向公司登记机关力、理变更登记，并公告。上一页下一页返回第3节股份有限公司(二)股份转让股份转让是指公司股份的持有人在自愿和平等协商的基础上，将自己的股份转让给他人的民事法律行为。1.股东持有的股份可以依法转让原则上股东享有股份转让的自由，但是为了保护交易当事人和公司的合法利益，法律对股份转让没立了一些限制。发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。公司董事、监事、高级管理人员应当向公司中报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。上一页下一页返回第3节股份有限公司2.股份转让场所股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。3.记名股票转让记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让;转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。股东大会召开前20日内或者公司决定分配股利的基准日前5日内，不得进行上述规定的股东名册的变更登记。但是，法律对上市公司股东名册变更登记另有规定的，从其规定。4.无记名股票转让无记名股票的转让，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力。上一页下一页返回第3节股份有限公司5.对公司收购行为的限制原则上公司不得收购公司股份，但是，有下列情形之一的除外:(1)减少公司注册资本;(2)与持有本公司股份的其他公司合并;(3)将股份奖励给本公司职工;(4)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。公司因上述第(1)项至第(3)项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照上述规定收购本公司股份后，属于第(1)项情形的，应当自收购之日起10日内注销;属于第(2)项、第(4)项情形的，应当在6个月内转让或者注销。上一页下一页返回第3节股份有限公司6.记名股票挂失记名股票被盗、遗失或者灭失，股东可以依照我国《民事诉讼法》规定的公示催告程序，请求人民法院宣告该股票失效。人民法院宣告该股票失效后，股东可以向公司中请补发股票。开篇案例解答公司不能获得工商部门的登记。理由如下:(1)公司的注册资本没有达到股份有限公司最低限额500万元;(2)根据《公司法》第79条之规定，设立股份有限公司的发起人必须有半数以上在中国境内有住所，而本案中只有一人在中国境内有住所。上一页返回第4节公司债券与公司财务会计开篇案例案情:海南某燃气股份有限公司于1998年成立，注册资本2000万元，多年来，经营效益较好。近年来随着成本的增加，企业效益出现滑坡，2007年、2008年、2009年连续三年出现亏损，目前公司净资产只有2500万元，企业流动资金不足，为了正常生产，公司欲向银行贷款，但由于以前贷款尚未还清，加之经营效益不好，银行不予放贷。于是董事会决定发行公司债1000万元，以渡过目前难关。要求:根据上述情况，分析回答下列问题。

(1)董事会决定发行公司债是否符合法律规定，

(2)该公司是否满足发行公司债的条件，下一页返回第4节公司债券与公司财务会计7.4.1公司债券(一)债券的概述根据《公司法》的规定，公司债券是指依照法定程序发行、约定在一定期限内还本付息的有价证券。发行公司债券是公司以借贷方式向公众筹集资金的一个重要方式。与发行股份相比，公司债券利率固定，风险较小，易于吸引投资者，但必须到期还本付息，对公司有一定压力。1.债券的种类公司债券按照不同的分类方式可以分为以下几种类型。(1)记名公司债券、无记名公司债券;(2)有担保公司债券、无担保公司债券。(3)可转换公司债券、转换公司债券。上一页下一页返回第4节公司债券与公司财务会计2.债券的发行

(1)发行公司债券的条件。根据《证券法》第16条的规定，公开发行公司债券，应当符合下列条件:股份有限公司的净资产不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产不低于人民币6000万元;累计债券余额不超过公司净资产的40%;最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息;筹集的资金投向符合国家产业政策;债券的利率不超过国务院限定的利率水平;国务院规定的其他条件。公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。上市公司发行可转换为股票的公司债券，除应当符合上述规定的条件外，还应当符合《公司法》关于公开发行股票的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。上一页下一页返回第4节公司债券与公司财务会计(2)发行公司债券的程序。①决议。发行公司债券应由股东会做出决议。国有独资公司发行公司债券，应由国家授权的投资机构或者国家授权的部门作出决定。②审批。公司发行公司债券应当向国务院证券管理部门中请批准。公司应当向国务院授权的部门或者国务院证券监督管理机构报送下列文件:公司营业执照;公司章程;公司债券募集办法;资产评估报告和验资报告;国务院授权的部或者国务院证券监督管理机构规定的其他文件。依照本法规定聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。上一页下一页返回第4节公司债券与公司财务会计③公告。发行公司债券的中请经批准后，应当公告公司债券募集办法。公司券募集办法中应当载明下列主要事项:a.公司名称;b.债券募集资金的用途;c.债券总额和债券的票面金额;d.债券利率的确定方式;e.还本付息的期限和方式;f债券担保情况;g.债券的发行价格、发行的起止日期;h.公司净资产额;i.已发行的尚未到期的公司债券总额;j.公司债券的承销机构。④发行。公司债券的发行方法，可分为直接发行和间接发行两种。直接发行就是由公司自己向公众募集和接受应募。间接发行就是公司委托他人向公众募集和应募。在我国，目前只允许有证券经营资格的金融机构承担公司债券的承销业务。公司以实物券方式发行公司债券的，必须在债券上载明公司名称、债券票面金额、利率、偿还期限等事项，并由法定代表人签名，公司盖章。上一页下一页返回第4节公司债券与公司财务会计发行记名公司债券的，应当在公司债券存根簿上载明下列事项:a.债券持有人的姓名或者名称及住所;b.债券持有人取得债券的日期及债券的编号;c.债券总额，债券的票面金额、利率、还本付息的期限和方式;d.债券的发行日期。发行无记名公司债券的，应当在公司债券存根簿上载明债券总额、利率、偿还期限和方式、发行日期及债券的编号。记名公司债券的登记结算机构应当建立债券登记、存管、付息、兑付等相关制度。上一页下一页返回第4节公司债券与公司财务会计(二)公司债券的转让公司债券可以转让，转让价格由转让人与受让人约定。公司债券在证券交易所上市交易的，按照证券交易所的交易规则转让。记名公司债券，由债券持有人以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让;转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于公司债券存根簿。无记名公司债券的转让，由债券持有人将该债券交付给受让人后即发生转让的效力。上一页下一页返回第4节公司债券与公司财务会计7.4.2公司的财务、会计制度(一)公司财务会计方面的规定财务会计工作是企业活动中的一项基础工作。公司投资主体众多，涉及面广，其财务会计工作更应规范。《公司法》对公司财务会计方面的规定有:(1)公司要按国家有关规定建立本公司的财务会计制度。

(2)公司应在每一年度终了时制作财务会计报告。公司的财务会计报告包括资产负债表、损益表、财务状况变动表、财务情况说明书和利润分配表。

(3)公司向外报送的年度会计报告必须经注册会计师或注册审计师的审查验证，并经由公司法定代表人、总会计师、会计机构负责人和主管会计人员签署。上一页下一页返回第4节公司债券与公司财务会计(4)有限公司的财务会计报告应在公司章程规定的期限内送交公司的各个股东;股份公司的财务会计报告应于股东大会召开20口前置备于公司，供股东查阅;以募集方式设立的股份公司应公告其财务会计报告;上市公司每会计年度内半年公布一次财务会报告。(二)公司利润分配的顺序公司利润是公司在一定时期从事经营活动的财务成果，包括营业利润、投资收益和营业外收支净额。公司利润分配的顺序是:(1)弥补公司以前年度亏损，但不得超过税法规定的弥补年限;(2)缴纳所得税;(3)弥补在法定公积金弥补亏损后仍存在的亏损;上一页下一页返回第4节公司债券与公司财务会计(4)提取法定公积金和法定公益金;(5)提取任意公积金;(6)向股东支付股利。公积金是公司在资本之外所保留的资金，是公司为了增强自身经营能力和预防意外亏损，从利润中提取的资金。提取公积金是国家规定的一项强制性制度。公积金分为盈余公积金和资本公积金两类。盈余公积金是从公司盈余中提取的公积金，有盈余才提取。盈余公积金又分为法定盈余公积金和任意盈余公积金两种:法定盈余公积金是法律规定必须从公司盈余中提取的公积金。我国公司法规定其提取比例为税后利润的10%，同时