采购法务与合同管理

采购法务与合同管理

（后面附了重要案例所用知识点）

第一章合同的概述

一、合同的概念和特征P3

（一）概念：08.05论讨平等主体的自然人、法人和其他组织之间，设立变更和终止民事权

利义务关系的协议。

（二）特征：P408.05论述-------

1、合同是|平等主体|之间的协议。

2、合同是|两方或者以卫主体的意思表示一致的民事法律行为。

3、合同的目的是修立变更和终止|民事权利义务关系（婚姻、收养、继承等有关身份关系的协

议除外）。

二、合同条款P7

所谓合同条款是当事人通过文字将订立合同的合意条理化、体系化、固定化。是合同当事人权

利义务确定的依据。

（一）提示性条款。P7合同法第12条规定提示缔约人注意的倡导性条款有：

1.当事人的名称或者姓名和住所；2.标的；3.数量和质量；4价款或者报酬；5履行期限、地

点和方式；6违约责任；7解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。合同

提示性条款有可能是合同主要条款，也有可能是普通条款，要看具体性质.|了解课本P7-9详细内

图

（二）主要条款。P1O合同必须具备，欠缺则合同无法成立。为何为主要：1、法律规定；2、合同

类型和性质决定；3、当事人约定。

（三）普通条款。P1O主要条款外的条款。

（四）合同条款没有约定或约定不明的救济。P11

格式条款是指由一方当事人为了重复使用而预先拟定的，并在订立合同时未与对方协商的条款。

特征：1）由一方当事人预先拟定。

2）格式条款的不可协商性。

3）格式合同的要约具有广泛性。

4）格式条款以书面明示为原则。

采用珞式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，

并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求,对该条款予以说明。

（告知义务）

规定了格式条款无效的情形。提供格式条款一方免除自己的责任，加重对方的责任，排除对方主要

权利等条款无效

三、合同的权利和义务P11

（一）I合同权利的概念和特征。

又称|合同债权是指债权人根据怯律或合同|的规定向债务人痛利的权利。

合同权利特点：百1

1、请求权。只能通过债务人的给付实现。

2、给付受领权。本质内容是有效地受领债务人给付。

3、相对权。只能向债务人请求给付，不得向不特定人。

4、具有平等性。无排他性、对客体可形成多个债权。

5、合同债权具有请求力、执行力、依法自力实现、处分权能和保持力。

（二）|合同义务的概念和分类。P12

义务是政治上、法律上、道义上应尽的责任。|合同义务|是合同债务人向债权人为或不为特定行

为的责任。

分类：合同义务包括给付义务和附随义务。其中给付义务又分为主给付义务和从给付义务。

主给付义务：合同关系所固有、必备，并用以确定合同类型的义务，为合同条款明确规定。

从给付义务：无独立意义、起辅助功能、确保债权人利益得到最大满足的的义务。产生原因有

三：法律明文规定、当事人约定、老实守信。

附随义务：以老实守信原则为依据、随合同关系开展产生、确保债权人的关系不受到损害。

例子：甲卖车给乙。交车并转移所有权为主给付义务；提供必要文件（说明书、保修卡、会员

卡等）为从给付义务；告知乙该车的小毛病为附随义务。

四、合同的订立、成立于生效P17

（一）合同订立中的要约和承诺

1、要约07.11选答5分08.07选答10.05案例概念又称：发盘。要

约是希望与他人订立合同的意思表示，发出要约的人称为“要约人〃。是订立合同必经阶段。

构成要件P18：07.11选答20分08.07选答10.05案例

1、有订约能力的特定人作出的意思表示2、内容要求明确（确定、具体、完整）3、要约必须

有订立合同的目的，要约人愿意受要约的约束4、要向特定的人发出5、到达受要约人

要约邀请P19：要约邀请又称“要约引诱〃指一方邀请对方向自己发出要约。要约邀请：希望他人

向自己发出要约的意思表示

要约邀请的特点P19

①一方邀请对方向自己发出要约；

②要约邀请是一种事实行为；

③一般发出要约邀请人不承当法律责任;

要约和要约邀请的区别P20

①依据法律规定来区分

②根据当事人的意思来作出区分

③根据交易习惯和惯例来区分

④按照是否包含合同的主要条款来区分

法律效力P21:08.07选答

1、要约的生效时间。到达主义：到达受要约人的控制领域。

2、要约的存续期。有约定从约定，无约定从惯例。

3、要约法律效力的内容：A要约对要约人的拘束：要约人不得对要约做出变动。

B对受要约人的拘束：只有承诺的义务没有变动的权利，否则视为

反要约。

撤回与撤销P21A撤回的时间：要约在到达受要约人之前。

B撤销的时间：要约到达受要约人后，受要约人做出承诺前。

约的撤回发生在要约生效之前，而要约的撤销发生在要约生效之后；

要约的撤回是使一个未发生法律效力的要约不发生法律效力，要约的撤销是使一个已经发生法律

效力的要约失去法律效力；

失效的原因P22(1)受要约人明确表示拒绝要约

(2)受要约人对要约的主要条款进行修改

(3)承诺期届满而受要约人没有作出承诺的意思表示

(4)要约人依法撤销要约

不得撤销的要约：要约人确定了承诺期限且规定要约不可撤销，受要约人基于信赖此要约不

可撤销的而已经为履行合同做了准备工作。

2、承诺和反要约P22

概念：07.11选答5分10.05案例|受要约人同意要约的意思表示，同意接受要约

的条件并愿意和要约人达成合同。

承诺的构成要件：07.11选答20分10.05案例

1.承诺必须向特定的对象作出2.承诺要在规定的时间作出3、承诺不得对要约作实质修改4

承诺意图必须明确5承诺方式符合要约要求。

区分逾期承诺:如果在超出规定时间后做出承诺，除要约人及时通知要约人该承诺有效，否

则为新要约。

承诺迟到:由于邮寄原因迟延到达要约人，此承诺原则上有效，除非要约人及时通知承诺

人此承诺因逾期而不能接受。

实质性修改和非实质性修改原则P24

（1）如果承诺的内容与要约的内容不一致，并且对要约的内容作了实质性的修改，则该项承诺应视

为无效，合同不能成立。

（2）如果承诺对要约的内容作出了非实质性的修改，在这种情况下，除非要约人及时表示反对或要

约中明确表示承诺不得进行任何修改，承诺有效，合同的内容以承诺的内容为主。

承诺的撤回P25：是承诺人对已经发出但没有生效的承诺撤回，使之无效

承诺的撤回时间：承诺通知到达要约人之前或者同时到达。

承诺不可以撤销。

3、合同成立时间和地点的规则P25

承诺生效的时间为合同成立的时间，或者最后一方当事人签字或盖章时成立。

合同生效地为合同成立的地点，需要签字的以签字地为成立的地点。

（英美英系）对价概念:P26-27是指根据协议已经履行或将要履行义务的当事人由此得到的

某种利益，或者接受义务履行当事人为此而遭受某种损失的事又费黄，它是对履行义务当事人一方

的某种回报。（代价，双方利益的互换）

它是合同有效成立的必备要素，有以下特征：

1.对吩必须具有真实价值

2.不充分的对价可能构成对价不真实或欺诈

3.过去已经完成的对价不成为对价

4.对方必须合法

5.对吩必须有接收许诺的当事人作出。

（二）合同订立、成立和生效的概念差异P28

1、合同码:当事人在平等自愿的基础上，通过交互进行的意思表示以达成意识表示一致形

成合意的速。

2、合同瓯：当事人经历要约承诺环节，就合同的主耍条款达成致后的麻怎。

合同成立的要件P17：1.双方或多方合同当事人；2对主要合同条款达成意思一致；3

经过要约和承诺两阶段。

3、合同|生效P28|：合同条款对当事人产生法律约束力。

合同的生效要件1.行为人具有相应的民事行为能力

2.意思表示真实

3.不违反法律和社会公共利益

4.合同具备法律所要求的形式。即合同主体合格；意思表示真实；内容程序合

法。

4、区别：合同成立是当事人意思表示一致的结果,不涉及到法律的评价。而合司的生效则是

针对内容而言，要求内容合法,解决成立的合同是否能产生法律上的效力，是否受国家保护的问题。

成立的合同不一定有效。

（三）无效合同和可撤销合同的概念制度07.05选答题6

1、无效合同P31；09.05论述模拟题是指已经成立的合同因违反法律、行政法规的

强制性规定，或其内容损害了社会公共利益而被认定为不具有法律约束力的合同。

特征：09.05论述模拟题1、违法性：违反了强行性规定。

2、国家干预性：国家对市民社会的干预。

3、禁止履行

4、自始无效、绝对无效。

无效的原因（合同内容对抗国家法律强制规定）：P3209,05论述

1、一方以欺诈胁迫手段订立合同损害国家利益。2、恶意串通损害国家集体和笫二人利益。3、

以合法形式掩盖非法目的。4、损害社会的公共利益5、违反法律、行政法规的强行性规定。

2、可撤销合同（可变更，可撤销合同）07.05选答题6.模拟题

榻念：P37当事人订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权而使已

经生效的合同归于无效的合同。

特征P37：1、意思表示不真实2、必须由撤销权人主动行使撤销权3、合同效力在撤销前不

变

发生的原因P371、重大误解2、显失公平3、欺诈胁迫（损害集体或第三人的利益）4、乘

人之危

撤销权的行使方式P40：1、单方作出2、诉讼或者仲裁。

撤销权消灭P41：1.具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行

使撤销权；2、具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。

（四）合同无效或者被撤销的法律后果

合同无效或者被撤销后，合同关系不复存在，合同对当事人不在具有拘束力，当事人也不得基

于合同而主张任何权利，因该合同取得的财产，应当予以返还：不能返还或者没有必要返还的，应

当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承当相应

的责任。（注意与违约责任和合同解除责任的比较）。

（五）效力待定的合同P4L是指合同虽然已经成立，但因其不完全符合有关生效要件的规定，

因此其效力能否发生尚未确定，一般须经有权人表示成认才能生效。

效力待定合同的特征P41

1.效力待定合同已经成立。2.效力待定合同效力未定。

3.效力待定合同的效力取决于享有追认权、撤销权的人是否行使权利以及相关

事实。

效力待定合同的类型P421.限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同。（限制民事行为能力

人订立的合同,经法定代理人追认后,该合同有效,但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神

健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。）

2.无权代理人订立的合同。

3.无处分权人订立的合同。

代理.是指代理人在代理权限范围内，以被代理人名义与第三人为民事法律行为，从而对被代理人

直接发生权利义务的行为。

无权代理P42是指无权代理人代理他人从事民事行为，即欠缺代理权的代理。

分四种情况P42：①根本无权代理；②授权行为无效的代理；③超越代理权的代理：④代理权消

灭后的代理。

（本人）成认权P43是指无权代理行为只有经过本人追认才能使本人承当民事责任。被代理人的

追认应当以明示的意思表示向相对人作出。

（相对人）催告权P43,是指合司的相对人催促被代理人在一定期限内明确答复是否成认无权代理

合同。

催告权的行使一般具有以下要件：（1）要求被代理人在1个月内作出答复；（2）催告应

当以明示的方式作出。（3）催告的意思必须是向被代理人作出。

（相对人）撤销权P43是指相对人在被代理人未追认合同之前，可撤回其对无权代理人所作的意思

表示。

被代理人撤销权的行使条件：1）必须在被代理人作出追认之前作出。（2）相对人在无权

代理人签订合同时必须是善意的。（3）撤销应当以通知的方式作出。

表见代理和对善意相对人的保护

表见代理P44是指无权代理人的代理行为客观上使相对人相信其有代理权，且相对人主观上为

善意且无过失，因而可以向被代理人主张代理的效力。

表见代理的三个构成要件P44：①无权代理人并没有获得本人的授权；②相对人主观上善意无

过失；善意，是指相对人不知道或者不应当知道行为人实际上无权代理；无过失，是指相对人的这

种不知道不是因为其大意造成的。③无权代理人与相对人所订立的合同本身并不具有无效和应被撤

销的内容。

善意取得是指无权处分人将其占有的他人的动产转让给第三人，该第三人在取得该动产时如

符合公平的、善意的、有偿的且无过失的条件，则其可以取得该动产的所有权，原所有人不能要求

其返还该财产，而只能请求无权处分人赔偿损失。

无权处分合同P44,是指无处分权人以自己的名义处分他人财产的行为。

无权处分人订立的合同可以通过两种方式生效：①经过权利人追认；②无处分权人在订立合同

后取得处分权。

效力待定合同中的追认权、撤销权、催告权P45

1、追认权：是法定代理人、代理关系中本人、财产所有人对有缺陷的行为事后予以成认的单方意

思表示。

2、撤销权：是相对人在权利未予追认前，将成立该合同的意思表示撤回。

3、催告权：是指相对人在合同成立后，催促权利人在一定期限内明确答复是否成认该合同。

（六）附条件的合同P46

1.附条件生效的合同是指当事人约定一定条件，将条件的成就与否作为合同生效或解除的依据。

2.附期限合同，是指当事人在合同中设定一定的期限，并把期限的到来作为合同效力的发生或消灭

的根据。

（七）、合同无效或被撤销的法律后果1.返还财产2.折价补偿3.赔偿损失

五、合同的履行及其抗辩权

（一）合同履行P52

1、概念：债务人全面的适当的履行自己所承当合同义务的行为。

2、合同履行的原则P53

（1）全面履行：又称正确履行，按照合同规定不折不扣地履行。包括履行主体正确、标的和

时间地点正确。

（2）协作履行原则：不仅适当履行自己的合同债务，而且基于老实信用原则互相提供条件和

方便并要求对方当事人协助其履行债务。

（3）经济原则：讲究经济效益、以最小的付出本钱取得最正确的合同利益。

（4）情事变更：因不可归责于当事人双方的原因发生不可预见的情势变更，致使合同履行的

基础丧失或动摇，若继续维持合同原有效力则显失公平，应允许当事人变更或解除合同的原则。

3.简述合同履行的规则P54-57

（合同当事人在履行合同时要注意哪些问题？）

（1）履行主体（2）履行标的（3）履行期限（4）履行地点（5）履行方式（6）履行费用

（二）合同履行的抗辩权P57

1、概念：指对抗请求权或否认他人的权利主张的权利。重要功能在于使对方的清求权消灭，

或者其效力延期。

2、同时履行抗辩权（无约定履行顺序）P57

概念：双务合同的当事人一方在他方未为对待给付前，有权拒绝自己的履行。

构成要件：1同一双务合同中2、双方债务均届清偿期3、对方未履行或者履行不符合约定4、对

方的对待给付是可能的。

3、不安抗辩权P5810.05案例

概念：在|双务合同|中,应领先履行义务的当事人有确切且通幽对方丧失或可能丧失履行能力的

情形时，有权中止或拒绝履行义务。

构成要件1、缔约后对方财产状况恶化.2,对方财产明显恶化，难以对待给付。

不安抗辩权的适用及其效果

先履行一方行使不安抗辩权时负有两项义务：①举证的义务。②通知的义务。

行使不安抗辩权可能发生三种效力：

①中止履行合同，即暂停履行或延期履行合同；②恢复履行，即在中止履行并通知对方后，对

方提供适当担保时，先履行一方应当恢复履行；③解除合同，即在中止履行后，对方在合理期限内

未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方有权解除合同。

4、先履行抗辩权P5810.05案例

概念|当事人互加而图,有先后|履行顺序先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行

要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。

构成要件1、须双方当事人因同一合同互负债务2、两个合同有先后履行顺序3、先履行方未

履行馈务或者履行不符合约定

六、合同的担保P5907.11必答1

（一）合同担保的概念、特征

1、概念：债务人或第三人对合同义务的履行所提供的保障。

2、特征：

（“附属愀指合同担保附属于所担保的债务所依存的主合同，即主债依存的合同。合同担保以

主合同的存在为前提，因主合同的变更而变更，因主合同的消灭而消灭，因主合同的无效而无效。

②|补充性卜指的是合同担保一经成立，就在主债关系基础上补充了某种权利义务关系。

③瓯理：指合同担保是用以保障债务的履行和债权的实现。

（二）担保合同P60

1、概念：为设立某种担保关系而签订的合同，具体形式表现为保证合同、抵押合同、质押合

同、定金合同等。

置留担保为法定担保方式

2、担保合同与主合同的关系

附属关系、主从关系：共命运。

3、无效担保的情形P63

（三）保证及保证合同P63

1、保证概念：指保证人和啧权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或

者承当责任的法律行为。

2、保证特征|1。附属性|保证不能脱离主合同单独存在2、|相对独立性|保证不是主合同本身

合同担保一经成立，在主合同的基础上增加了担保义务的内容。

3、保证合同概念：保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务

或者承当责任的合同。

（四）抵押P67

1、抵押的概念：债务人或者第三人|不转移财产的丽,将该财产作为债权的担保。债务人不

履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。

2、抵押的特征：1、动产和不动产在所不管2抵押财产具有可转让性3、抵押不转移财产的占

有。

（五）质押P69

1、质押的概念：债务人或者第三人将其动产底债权人占有将该动产作为债权的担保的法

律行为。

2、质押的特征：1、仅限于动产2、具有可转让性3、质押权以转移占有时成立并生效。

（六）抵押与质押的区别P70

1、抵押标的为动产与不动产；质押标的为动产与权利。

2、抵押物不移转占有只需办理登记公示；质押移转占有。

（七）留置权P70

1、留置权的概念：债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履

行债务的，债权人有权依照本法规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款

优先受偿I的法律行为。

2、留置权特征P711、留置权是法定权2、留置权与原债权之间具有牵连性3、以债权人

占有留置物为前提4、效力具有双重性

（八）定金P73：08.05必答09.05论4是指合同的一方当事人以担保合同债

务之履行为目的而向对方预先支付的一笔金钱。当债务人不履行合同约定的债务时，无权要求对方

返还其定金；收取定金一方不履行合同约定的债务时，应双倍返还定金。

2.定金的法律特征P7509.05论述（1）定金具有惩罚性。2）附属性：定金是主合同债务的

担保。（3）实践性；定金创亘在定金实际交付之日起生效。（4）时效性；定金必须在主合同义务履

行期之前交付。（5）双方担保性。

定金的效力P771.担保上的效力2.预先付款的效力3.证约的效力

定金的种类09.05论述

当事人既约定违约金又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款08.0

5必答

七、合同的变更和转让P78

合同的变更和转让都是对合同做的改动，对合同内容的改变叫做合同变更，对合同主体的变更

叫做转让。

（一）合同的变更

1、合同变更的概念P80：合同主体不发生变化，合同内容发生变化的情形。

2、合同变更的特征P80：1、合同尚未履行或者尚未履行完毕2、变更对象为合同的内容3、

非实质性变更4、须依法进行。

3、合同变更的形式或程序P81

（1）法定变更：合同一方当事人基于法律的直接规定对合同的内容进行变更。不可抗力。

（2）裁判变更：合同一方当事人向人民法院或仲裁机构提出申请，而由人民法院或仲裁机构

对合同的内容进行变更。可变更、可撤销合同变更；违约金变更；租金变更。

（3）协议变更：双方当事人协商一致、约定变更。

4、合同变更的法律效力P83

U）合同变更,仅向将来发生效力，不具有追溯力。

12）合同变更仅对变更局部发生效力，未变更的局部仍然有效。

13）合同变更不影响当事人要求赔偿的权利。

（二）合同的转让P83

1、合同转让的概念和性质

概念：合同主体的变更，在不改变合同内容的基础上，依法将合同中的权利义务的全部或局

部转让给第三人的情形。

特征：P84

（1）合同转让只涉及合同主体的变更，不涉及合同内容的变化。

（2）合同转让将导致原合同关系相对消灭。

（3）合同的转让一般必须在合同债权人或债务人与受让人之间达成合意才能实现。

2、中国合同法规定不能转让债权的三种情况

（1）由于合同性质不能转让。基于当事人间的人格信赖关系而产生。

（2）当事人约定不得转让的情况

（3）依照法律规定禁止转让的合同债权

3、合同义务转让的构成要件P84

（1）必须有有效债务的存在

（2）债务应当具有可转移性

（3）免责的债务承当必须经过债权人的同意

4、合同转让的法律效力（详见课本P88,案例应用）P88

（1）权利转让的效力：P88

内部效力1、债权由让与人转让给受让人2、从权利随主权利转移3、证明文件交付4、权利

瑕疵担保。

外部效力1、原债权债务关系消灭2、债权人发生变化。

（2）合同义务承当的效力P89

免责债务承当的效力1、新债务人产生2、抗辩权转移3、从债务转移给新债务人。

并存债务承当的效力1、债务主体人数增加2、第三人承当的债务以原债务为限3、债务人与

第三人承当连带责任（可以约定排除）。

八合同终止概述08.05论述合同的终止/合同的消灭,是合同权利义务终止的简称，

是指由于一顶发绿事实的发生，使合同关系在客观上不复存在，合同权利和义务归于消灭的情形。

合同终止的原因有P9108.05论述:1按照约定履行2合同解除3债务相互抵销4债

务人依法将标的物提存5债权人免除6.混淆7法律规定或者当事人约定终止的其他情形。其中，

按照约定履行清偿是合同终止的常态，是最普遍、最正常的合同终止原因。

合同解除P9208.05必答是指在合同有效成立之后、履行完毕之前，因当事人一

方或双方的意思表示，依法使合同权利义务得以消灭的行为。可以分为法定解除和约定解除。

合同解除具有以下法律特征P92：1.合同解除适用于有效成立的合同。2.合同解除必须

具备解除的条件。禁止当事人在没有任何法定或约定根据的情况下任意解除合同。3.合同的解除必

须有解除行为，包括当事人双方协商同意或解除权人一方作出解除的意思表示。4.合同解除发生合

同关系消灭的法律效果。

法定解除：P93法定解除是指在合同生效后尚未完全履行前，当事人一方直接根据法律的

规定：通过行使法定解除而使合同效力得以消灭的行为。

■包括五种情形P93：08.05必答①因不可抗力致使不能实现合同目的；②预期违约：

在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为说明不履行主要债务；③因

迟延履行：当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。④当事人一方

迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；⑤法律规定的其他情形。

合同解除的行使及其效力P94

获得约定解除权或法定解除权的当事人一方主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知

到达对方时解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；己经履行的，根据履行情况和合同性质，

当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。

九、违约及其违约责任P9807.05必答题1.07.11选答110.05案

例

（-）违约一行为及类型（形态）10.05案例

违反合同义务的行为。

1、预期违约P98：08.05必答履行期限届满之前，当事人一方明确说明或者以自己的

行为说明不履行合同义务的行为。

A明示预期违约B默示预期违约

对于明示毁约的法律救济，债权人可以有两种选择：（1）债权人可解除合同并要求对方承当

违约责任，而不必坐等履行期的到来。（2）也可以不理会对方的明示毁约而继续保持合同效力，等

到继续履行期到来后，按照实际违约得到救济。

默示预期违约分为：

1.当事人一方以自己的行为说明不履行合同义务。2一方当事人有合理的预见。四种情形：A,经

营状况恶化B转移财产，抽逃资金以逃避债务C丧失商业信誉D有丧失或可能丧失履行职务能力的

其他情形。见P99

3一方未在合理时间内提供适当的履行担保。

2、实际违约P99：合同履行期限届满时，当事人不履行或者不适当履行合同义务的行为。

（1）不履行（完全不履行）

（2）不适当履行（时间、数量、质量）

（3）加害给付：违约履行不仅造成履行利益的损失，而且造成履行利益之外的损失。

（4）其他违约行为。

（二）违约责任一一概念以及归责原则p105

1、违约责任：合同当事人不履行义务或者履行义务不符合规定所应承当的民事贡任。

2、违约的归责原则：一般有过错责任原则和严格责任原则。

过错原则：当事人一方违约，必须在主观上有过错才承当民事责任。

严格责任原则：只要当事人一方违约，不管其主观上有无过错，都要承当违约责任。中国合同

法执行。

（三）违约责任一免责事由P102

法律规定免责事由：不可抗力07.05必答题2,模拟题

当事人约定的免责事由：免责条款

1、不可抗力P102,是指|不能预见、不能防止并不能耐的客观情况。范围两类：自然原

因引起的，地震，台风等；社会原因引起的，战争•，政府禁令等

不可抗力构成要件：1、具有不能预见性2、不可防止与不能克服性3、属于客观情况

不可抗力发生的时间和免责前提：

时间：合同成立后履行期限届满前。

前提：当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。当事人对不可抗力的发生有过错

的不能免除责任。

不可抗力的免责范围1扩大损失不列入免责范围2免责范围根据不可抗力的影响确定。

不可抗力免责方的义务（1）通知义务。（2）提供证明的义务。

如果当事人怠于实施这些行为，造成对方当事人损失的，仍应承当损害赔偿责任。

2、免责条款P104,免责条款是指当事人在合同中约定的，限制或免除未来责任的条款。

特征：（1）是合同的组成局部；（2）目的是排除或限制未来的违约责任；（3）免责条款的提出必须

是明示的。

（四）违约责任一承当方式P105

由约责任承当：继续履行、采取补救措施、赔偿损失和支付违约金。

1、继续履行P105

继续履行概念：又称强制实际履行，违约方不能履行合同义务时，由人民法院强制违约方继续

履行合同义务。

继续履行构成要件1、必须有违约行为的存在2、守约方提出履行的要求3、能够实际履行。

2、违约补救措施P106

为防止和减少违反合同所造成的损失而采取的特殊救济措施，是对履行标的存在的瑕疵、缺陷

进行补救。

3、损害赔偿P106

损失赔偿的概念:违约方不履行合同义务或者履行义务不符合约定时，依据法律和合同的约定,

赔偿对方因违约所受损失的责任方式。

损失赔偿分类：法定损害赔偿和约定损害赔偿。p107

（1）法定损害赔偿。法定损害赔偿是指由法律规定的，由违约方对守约方因其违约行为而对

守约方遭受的损失承当的赔偿责任。根据合同法的规定，法定损害赔偿应遵循以下原则：（赔偿损

失的限制|）

完全赔偿原则。违约方对于守约方因违约所遭受的全部损失承当的赔偿贡任。具体包括：直接

损失与间接损失；积极损失与消极损失（可得利益损失）。

合理预见规则。违约损害赔偿的范围以违约方在订立合同时预见到或者应当预见到的损失为

限。合理预见规则是限制法定违约损害赔偿范围的一项重要规则，其理论基础是意思自治原则和公

平原则。

减轻损失规则。一方违约后，另一方应当及时采取合理措施防止损失的扩大，否则，不得就扩

大的损失要求赔偿。其特点是：一方违约导致了损失的发生；相对方未采取适当措施防止损失的扩

大；造成了损失的扩大。

（2）约定损害赔偿。约定损害赔偿，是指当事人在订立合同时，预先约定一方违约时应当向

对方支付一定数额的赔偿金或约定损害赔偿额的计算方法。它具有预定型（缔约时确定）、附属性（以

主合同的有效成立为前提）、附条件性（以损失的发生为条件）。

4、违约金P10808.05必答

违约金的概念和性质。

迷约金是指当事人一方违反合同时应当向对方支付的一定数量的金钱或财物。

依不同标准，违约金可分为：（1）法定违约金和约定违约金；（2）惩罚性违约金和补偿性（赔偿

性）违约金。合同法施行之前，我国的违约金制度兼容以上各种形态，合同法则做了全新的规定。

法律特征：（1）是在合同中预先约定的（合同条款之一）；（2）具有预见性；（3）违约后生效。（4）

具有补偿性。

九、合同的法律适用及争议解决方法P109

（一）合同的法律适用

概念：合同的法律适用是指合同争议适用什么法律解决的问题。

（二）四种争议解决方法及特点（P113了解详情）

合同争议解决：是合同当事人为维护自己的利益所寻求的救济的方法。

1、和解：纠纷发生后当事人之间协商解决纠纷的争议解决方式，不具有强制力。

2、调解：争议双方在第三方的主持下，解决有关合同纠纷的争议解决方式。

3、仲裁：当事人根据仲裁条款或者事后达成的仲裁协议，将纠纷交由仲裁机构处理的问题

解决方式。

4、诉讼当事人向法院起诉：通过司法途径解决争议的方式。

第二章买卖合同

一.买卖合同P129;是平等主体的当事人协商签订的由一方转移标的物的所有权于他方，他方

受领该标的物并支付相应价款的合同。

买卖合同的特征P1291.07.115(A)

1.买卖合同的出卖人必须将标的物所有权转移给买受人。

2.买卖合同的买受人必须支付价款给出卖人。

3.买卖合同是双务、有偿合同。

4.买卖合同是诺成合同。08.071（A）

5.买卖合同通常是不要式合同。09.051（1）

合同的主要条款：P130

1.当事人的名称或姓名及地址2.标的3.数量和质量4.履行期限，地点和方式

5.价款6.违约责任7.争议的解决方法

二.出卖人（供给商）的根本义务P13307.115（B）

（一）交付标的物，并转移所有权

/按照约定的数量、质量履行交付；

/交付有关辅助单证；

/按约定的交付时间、地点、方式交付标的物

/按照约定的包装方式交付标的物；

/履行交付所支出的费用（从约定或出卖人负担）

（二）瑕疵担保义务

/权利瑕疵担保义务（不被第二人主张权利）

/物的瑕疵担保义务（质量）

/按照约定的包装方式交付标的物；

/履行交付所支出的费用（从约定或出卖人负担）

/权利瑕疵担保义务（不被第二人主张权利）

/物的瑕疵担保义务（质量）

三、买受人的义务P138

（一）支付价款

/按照约定的数额支付合同价款

/按照约定的地点支付价款

,按照约定的时间支付价款

/按照约定的付款方式支付价款

/按照约定的货币种类支付

（二）受领交付

/标的物须要买受人受领；

/须以出卖人适当履行其交付义务为前提

四.风险承当与利益承受P14107.11.2C

（-）标的物风险承当的一般规则

风险承当是指买卖的标的物在合同生效后因不可归责于当事人双方的事由而发生的毁

损、灭失时，如地震、火灾、飓风等，该损失由哪方当事人承当的问题。

“风险〃，仅指由于不可抗力或者意外事件等造成的损失，不包括由于一方履行义务不符合

约定或者法律规定而给另一方造成的损失。

■《公约》：例如：FOBCIF等

我国《合同法》“交付转移风险〃的主张“：标的物毁损、灭失的风险，交付前由出卖人承

当，交付后由买受人承当。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

■交付转移的归责的例外：

①法律另有规定

②当事人另有约定__________

（二）.路货买卖中标的物风险的转移P14208.072（B）

路货买卖/买卖运输途中的货物是指标的物已在运输途中，出卖人寻找买主，出卖在途的标的

物。

出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同

成立时起由买受人承当。

※出卖人依法将标的物交付给第一承运人即为履行交付义务的情况下，标的物风险转移：标的

物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人时起，标的物毁损、灭失的风险由买受人承

当；

※买受人不履行接收标的物义务情况下，标的物毁损、灭失风险承当：标的物不需要运输，出

卖人将标的物置于交付地点的，买受人延迟收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由

买受人承当。

（三）当事人一方违约对风险转移的影响P143

■买受人违约使标的物不依交付而转移的适用条件

①标的物未实际交付；

②因买受人的原因而不能交付（买受人的行为与不能交付之间存在因果关系）

■对出卖人违约，标的物虽已交付，但风险可能仍不转移

①标的物已交付；

②质量存在不符合约定致使不能实现合同目的

（四）利益承受

■概念：在合同订立后标的物所生孳息的归属

■以交付时间为确定界限：交付之前归出卖人；之后归买受人

■所有权保存情况下：孳息归卖方

五.特种买卖合同P145

（一）、分期付款买卖

概念：在合同订立后，由买方先行占有使用标的物，而价款分期支付的买卖形式

■特征：分若干批支付价款

赊销

特殊条款P146

特别条款：保证出卖人债权得到清偿

法律对特别条款的限制

■对解除合同或请求支付全部价款的限制

要件（强制性规定）：

（1）买受人须连续两期未支付；

（2）须未支付价款达合同约定全部价款的1/5;

■对所有权保存的特别条款的限制

（1）以书面形式约定保存标的物的所有权；

（2）无约定所有权自交付时转移；

■对解除合同的损害赔偿金额的特别条款的限制

（1）出卖人解除合同（包括买受人的原因），可以向买受人要求支付该标的物的使用费；

（2）如标的物有损毁时，应加上相当的损害赔偿金额；约定扣留价款超过使用费和损失金

额上限的，超过局部无效；

（二）样品买卖P147

■概念

卖方应交付与样品有同一质量标的物的买卖

■特别要求

（1）出卖人应按照样品所确定的品质标准向买受人交付标的物

当事人应当封存样品，保证样品不受损害；

（2）样品买卖是以样品来决定标的物的质量是否有瑕疵

有隐蔽瑕疵的，出卖人交付标的物应符合通常标准

（三）试用买卖P149

■概念

买方先试用标的物，然后在一定期间内再决定是否购置

■特征

①试用买卖约定由买受人享有先行试用标的物的权利；

②买受人试用后认可为买卖合同的生效条件

■对买受人认可确实定及其法律效力

①买受人支付局部或全部价款、或处置标的物（如：出租）；

②试用期届满，买受人未作出是否认可，视为认可

（四）、招标投标买卖P150

概念：招标投标买卖是多数竞争人提出各自合同条件，招标人选择其中之一的买卖

特点:P1504条10.05（2）

步骤①招标：10.54（1）两大法系：要约邀请

②投标：10.54（1）要约

③开标、验标：验证标书的效力

④定标：承诺

无效投标：P15110.54（3）1.................

2..........

8♦♦♦♦♦

10.05（2）招标、投标定义

㊉招标，是指招标人采取招标通知或招标公告的形式，向特定或不特定多教主体公布标的物

的条件的订约提议。招标在性质上属于要约邀请。

㊉投标，是授权人（出标人）按照招标文件，在规定的期间内向招标人提出报价的行为，投

标在性质上属于要约。

（2）（4分）招标投标买卖的特点

㊉通过竞争方式订立合同（或答是一种竞拍）

㊉各投标人报出的条件相互是保密的

㊉每人都只有一次报价的时机

㊉招标投标买卖是一种需遵循特殊程序的买卖

（3）（15分）

根据相关法律规定，以下投标为无效投标

㊉投标人不具备投标资格的

用投标书未密封的

㊉投标书内容不完全或者因其他原因致使无法确定其内容的

㊉投标巾未加盖公章及法定代表人未签字的

㊉投标书逾期送达的

㊉投标书未按规定格式、内容和要求填写的

〶未按规定提供投标担保的

㊉其他法律规定投标无效的情形

（五）、拍卖P152

■概念

以公开竞价的方式，将标的物出卖给出价最高者

■种类

强制拍卖任意拍卖委托拍卖自己拍卖

■程序

①卖方委托拍卖人（卖方须如实陈述拍品的来源和瑕疵），拍卖人发布拍卖公告:要约

邀请

②竞买人应买：要约

③拍卖人作出买定的表示：承诺。签署成交确认书，买方支付价款，拍卖人交付标的物,

收取用金，向卖方付款。

第三章国际货物买卖合同

一、国际货物买卖制度概述P169

L国际货物买卖公约：三大国际公约P169

/1964年《国际货物买卖统一法公约》

/《国际货物买卖合同成立统一法公约》

,1980年《联合国国际货物销售合同公约》我国于1986年参加

■国际贸易惯例：国际商会《国际贸易术语解释通则》

■国内法

,美国《统一商法典》买卖篇

/英国《货物买卖法》

/瑞士债务法典

/意大利民法典

,法国商法典

/日本商法

2.1980年《联合国国际货物销售合同公约》适用范围P170

①买卖双方当事人的营业地处于不同的国家

②订立合同的行为完成于不同的国家

③货物须由一国运往另一国

3.《公约》排除某些货物的买卖P170

＞《公约》第2条列举的六种情况1…….2……3….

＞《公约》第3条从合同内容上排除的两种情况

①通过劳务合作方式进行的购置；如：补偿贸易合同

②通过货物买卖方式进行的劳务合作，如：技术贸易合同

4.中国的保存08.07-5

＞关于《公约》使用范围的保存

我国要求在缔约国的当事人之间订立的合同

＞关于国际货物买卖合同形式的保存

只成认书面合同形式；但目前，我国成认口头合同的有效性。

二、《国际贸易术语解释通则》P171

（一）五方面的内容

（二）INCOTERMS2000对INCOTERMS1990的主要修改

（1）在进出口手续方面更加合理

FASDEQ在2000和1990中的变化；

除EXW'和DDP外，卖方办理出口；买方办理进口

（2）明确了在FCA贸易术语下的交货与装货义务

卖方所在地交货：卖方负责装货，完成交货义务

其他任何地方：卖方不负责卸货，交给承运人即完成交货

（三）《国际贸易术语解释通则》术语

1.FOB装运港船上交货P173

■卖方在装运港交货

■负责货交至船上的有关费用

■货物的风险转移船舷为界

■买方负责运输和保险

FOB买卖双方义务

卖方的义务:

①交付货物；指在指定的装运港、按约定日期，将货物交至买方指定的船只上。

②许可证、其他许可和手续：卖方必须自担风险和费用，取得任何出口许可证或其他官方许可，并

在需要办理海关手续时，办理货物出口货物所需的一切海关手续。

③运输合同：无义务；

④风险承当：卖方必须承当货物灭失或损坏的一切风险，直至货物在指定的装运港越过船舷为止；

⑤通知义务：卖方应按照约定的时间、地点，依照港口惯例将货物装上买方指定的船舶并给予买方

以充分的通知；由于货物风险是在越过船舷时由卖方转移给买方，因此卖方在货物装船时必须通知

买方，以便买方投保，即如果货物在运输途中遭受损坏或灭失，由于卖方未发出装船通知而使买方

漏保，那么卖方不能以风险在船舷转移为由免除责任。

买方的义务：

①支付价款；

②许可证、其他许可和手续：买方必须自担风险和费用，取得任何进口许可证或其他官方许可,

并在需要办理海关手

续时，办理货物进口和在必要时从他国过境所需的一切海关手续；

③运输合同：买方必须自付费用订立从指定的装运港运输货物的合同。

风险承当：承当货物越这船舷之后灭失或损坏的一切风险：

⑤通知义务：买方必须给予卖方有关船名、装船点和要求交货时间的充分通知。

07.5-5根据FOB国际贸易术语，买卖双方各自的主要义务有哪些？(25分)

FOB(FreeOnBoard),即“船上交货(......指定装运港)〃，是指装运港船上交货，

即当货物在指定装运港越过船舷，卖方即完成交货，买方应当从该点起承当一切费用和货物灭失或

损坏的一切风险。1分

FOB术语条件下，卖方的义务主要是：

(1)提供符合合同规定的货物;3分

(2)卖方必须自担风险和费用，取得任何出口许可证或其他官方许可，并在需要办理海

关手续时，办理货物出口货物所需的一切海关手续。3分⑶卖方必须在约定的日期或期限内，在

指定的装运港，按照该港习惯方式，将货物交至买方指定的船只上。3分(4)卖方必须承当货物灭

失或损坏的一切风险，直至货物在指定的装运港越过船舷为止。3分

买方的义务主要包括：

(1)必须按照销售合同规定支付价款。3分(2)买方必须自担风险和费用，取得任

何进口许可证或其他官方许可，并在需要办理海关手续时，办理货物进口和在必要时从他国过境所

需的一切海关手续。3分(3)买方必须自付费用订立从指定的装运港运输货物的合同。3分(4)承当

货物越过船舷之后灭失或损坏的一切风险。3分

2.C1F:本钱、保险费加运费P174

■卖方在装运港交货

■货物的风险转移船舷为界

■卖方负责运输和保险

■象征性交货

CIF国际贸易术语，买卖双方各自的主要义务有哪些？P174

10.05(3)(1)简要解释“国际贸易术语〃的含义。(8分)

(2)简要解释CIF的含义和特点，并说明在国际贸易术语解释通则(Incoterms2000)

中，CIF术语下买卖双方各自的主要义务。(17分)

答：(1)(8分)

国际贸易术语的概念：

国际贸易术语是在国际贸易长期实践中形成的用于确定买方和卖方在交货中的责任、费用及风险

划分的一种国际贸易惯例。

(2)(17分)

国际贸易术语解释通则中，CIF术语下买卖双方各自的主要义务：

㊉CIF是Cost,InsuranceandFreight(namedportofdestination)的英文缩写，即“本钱、

保险费加运费(指定目的港)〃。

㊉CIF属于象征性交货，卖方以向买方提供适当的装运单据来履行其交付货物的义务。

㊉艰据国际贸易术语解释通则，采用CIF术语时，买卖双方各应承当下责任。

■卖方义务：

(5提供合同所规定的货物及货物证明

②自费租船或订舱

③以正常海运方法，经通常航线，将所提供的货物运到指定的目的港

④自负风险和费用，取得出口许可证或出口国政府签发的有关货物出口的其他证件

⑤按合同规定的日期和期限，将货物装船并及时通知买方

⑥按合同规定办理货物保险，并支付保险费

⑦承当在装运港货物越过船舷以前的一切风险

⑧及时向买方提交货物运至约定目的港的通常运输单据、发票、保险单等单证

・买方义务：

①接受卖方提交的符合合同规定的单证，按合同规定支付价款

②承当在装运港货物越过船舷以后的一切风险和费用

③自负风险和费用取得进口许可证及其他进口所需的许可证

④在合同目的港口的权利的情况下，如买方未及时把装船时间或目的港通知卖方，因此而引

起的费用及风险由买方承当

三、1.国际货物买卖合同的概念P17708.07-5

营业地处于不同国家的当事人签订的买卖合同

2.国际货物买卖合同特征P17708.07-5

/是一种跨越国境的货物买卖合同

/货物的交付往往由承运人转交

/所有权转移与货物风险转移通常是别离的

/当事人自由约定合同的法律适用和争议解决

/涉及货物跨境运输、保险、国际支付及汇率变动等问题

■四..国际货物买卖合同的订立

1.实质性变更和非实质性变更原则P181

A.如果承诺的内容与要约的内容不一致，并且对要约的内容作了买质性的变更，则该项承诺应视

为无效，合同不能成立。

B.如果承诺对要约的内容作出了邪实施性的变更，在这种情况下，除非要约人及时表示反对或

要约中明确表示承诺不得进行任何变更,承诺有效,合同的内容以承诺的内容为主。

■2.逾期承诺P18207.05—110.05-1

■原则上无效

■邮寄延误有效

■最终决定权在要约人

四、货物的风险与所有权转移P19307.112（C）

（一）货物的风险转移

1、《公约》处理风险转移的原则

（1）以交货时间确定风险分担原则。不涉及货物运输的情况下，风险从买方接受货物时转移

与买方承当。

（2）过失划分原则。货物风险转移到买方后，如果卖方有过失，风险由卖方承当；反之，由

买方承当。

（3）国际惯例优先。

（4）加大过错方的风险责任承但。一方违反合同，且有违约过错，会影响风险转移的时间

（5）划拨是风险发生转移的前提条件。所谓划拨也叫特定化是通过单独包装、分别存放、刷

上唆头等方式标明货物已归于合同项下。

2、《公约》对货物风险转移的规定

（1）涉及运输货物的

A、卖方没有特定义务的，货交第一承运人时风险转移（已经交付）

B、卖方有义务在特定地点交货的，风险在交货地点转移。

（2）不涉及运输的交货。

A在卖方营业地交货B在卖方营业地以外的地点交货。

（3）在途买卖的风险转移

A、合同订立时转移

B自货物交付给签发载有运输合同的单据的承运人时起，风险由卖方承当。

C、在订立销售合同时，卖方已经知道或者应当知道货物已损失或毁坏，却未告知买受人，风

险由卖方承当。

（二）《公约》对货物的所有权转移的规定

1、特定化的货物在交货时转移，货物的特定化就是指通过订立合同，在货物上加标记，或以

提交单据，或向买方发通知或其他方式清楚的说明货物己归于有关合同项下的行为。

2、合同订立时所有权转移

3、当事人约定转移

4、订立物权协议

5、交货时所有权转移o

第四章招标投标

一、招投标买卖概念：P201

是招标人向数人或者公众发出招标通知或者招标公告，在诸多投标人中选择自己最满意的投标人并

与之订立合同的方式。

招投标是以订立招标采购合同为目的民事活动，属于订立合同的预备阶段

招标：P201

招标人对货物工程效劳事先公布采购的条件和要求，邀请投标人参加投标，招标人按照规定的程

序确定中标人的行为。是要约邀请。

投标:P201

是投标人按照招标人的要求，参加竞标的行为。是要约

招标投标法的根本原则:P202

公开、公平、公正、老实信用的原则

法律责任P202

■违约招标投标法的民事责任

中标无效、转让、分包无效、履约保证金不予退还、承当赔偿责任等

■违反招标投标法的行政责任

责令改正、警告、罚款、暂停工程执行、暂停资金拨付、相关责任人行政处分、没收违法所

得、撤消营业执照等

■违反招标投标法的刑事责任

招投标活动中的严重违法行为

招标投标工程P203

■货物、工程、效劳

■必须实行招投标工程：

①大型基础设施、公共事业等关系社会公共利益、公共平安的工程;

②全部或者局部使用国有资金投资或者国家融资的工程；

③使用境外贷款、援助资金的工程

■上述三种工程的各个环节，都必须招标

二、招标人P204

（一）招标人的概念

■是法人、其他组织；不是自然人。

■必要条件：204

①招标工程资金已落实；

②招标工程履行了审批手续，获得批准；

（二）招标人的主要义务及法律责任P204

■不得限制、排斥、歧视潜在投标人

■招标文件中不得标明特定供给者，排斥潜在投标人的内容

■不得透露其他投标人的信息、设定的标底

■《招标投标法》规定的招标工程必须进行招标

■任何违反行为将被追究相应责任

三、招投标的方式和流程P205

（一）发出招标公告或投标邀请书，方式分为：P205

1、公开招标

A招标人以招标公告的方式邀请招标

B邀请投标的对象为不特定的法人或组织

2、邀请招标

A向三个以上的对象发出

B对象是特定的法人或者其他组织。

（二）编制招标文件

A、投标人应当按照招标文件的要求编制投标文件.

1.根本要求P206

法律规定招标文件必须包括以下内容：

招标工程的技术要求、投标人资格审查的标准、投标报价要求、评标标准等所有

实质性要求和条件，合同主要条款

2.禁止规定：P