第三章-公司法

第三章公司法学习目标：了解公司法的基本原理掌握有限责任公司的设立、组织机构、股权转让掌握股份有限公司的设立、组织机构、股权转让掌握公司董事、监事、高级管理人员的任职资格和义务掌握公司财务会计的基本要求和公司利润分配掌握公司的解散和清算第一节公司和公司法概述一、公司（一）公司的概念公司是依法设立的、以营利为目的的企业法人。我国《公司法》第2条规定：“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司”。第3条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”（二）公司的特征以营利为目的具备法人资格具有社团性依法定条件和程序设立链接知识———法人法人是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的社会组织。法人应具备的条件：①依法成立；②有必要的财产或经费；③有自己的名称、组织机构和场所；④能够独立承担民事责任。我国法人分类：国家机关法人、事业单位法人、社会团体法人、企业法人四大类。（三）公司的作用集资功能集中资金是公司最主要的功能，利于形成企业的合理规模，取得规模效益，为股东获取更大经济效益，促进社会生产力的发展法人功能使投资人的风险得到了控制，从而吸引更多的资金投向市场。治理功能科学治理，适于所有权与经营权分离的需要。（四）公司的种类划分标准公司种类以股东对公司债务所负的责任为标准无限公司、有限公司、股份有限公司、两合公司、股份两合公司以公司行用基础的不同人合公司、资合公司、人合兼资合公司以公司的股份是否可以公开发行和自由转让封闭式公司、开放式公司以公司之间的控制与从属关系母公司、子公司以公司内部的管辖关系本（总）公司、分公司二、公司法（一）公司法的概念及我国的公司立法公司法是调整公司在设立、组织、活动和解散过程中发生的社会关系的法律规范的总称。既是组织法，也是行为法。《中华人民共和国公司法》，1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过。根据1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议《关于修改〈中华人民共和国公司法〉的决定》第一次修正；根据2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议《关于修改〈中华人民共和国公司法〉的决定》第二次修正2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议通过了新的公司法修订案，自2006年1月1日起施行。（二）我国公司的种类我国公司的主要类型为有限责任公司和股份有限公司。有限责任公司与股份有限公司向比较资合性与人合性资合性封闭性开放性发起设立发起设立、募集设立股东人数的法定限制（最高不超过50人）资本股份化链接知识——募集设立募集设立又称“渐次设立”或“复杂设立”，是指发起人只认购公司股份或首期发行股份的一部分，其余部分对外募集而设立公司的方式。我国公司法第78条第3款规定：“募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。”所以，募集设立既可以是通过向社会公开发行股票的方式设立，也可以是通过向特定对象发行股票的方式而设立。这种方式只为股份有限公司设立之方式。由于募集设立的股份有限公司资本规模较大，涉及众多投资者的利益，故各国公司法均对其设立程序严格限制。如为防止发起人完全凭借他人资本设立公司，损害一般投资者的利益，各国大都规定了发起人认购的股份在公司股本总数中应占的比例。我国的规定比例是35%。第二节有限责任公司一、有限责任公司的设立（一）有限责任公司的设立条件股东符合法定人数（1～50人）股东出资达到法定资本最低限额（1人公司为10万元，2人以上最低为3万元）股东共同制定公司章程有公司名称（行政区划、字号、所属行业、组织形式）建立符合有限责任公司要求的组织机构（股东会、董事会、监事会）有公司住所（以公司主要办事机构所在地为住所）有限责任公司的股东出资法定资本最低限额1人有限责任公司注册资本的最低限额为人民币10万元。2人以上有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元.股东出资额和出资时间有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足。其中，投资公司可以在5年内缴足。股东出资方式可以是货币出资，也可以是实物等可以用货币估价并可以依法转让的非货币资产出资。全体股东的货币出资额不得低于有限责任公司注册资本的30%。连带责任有限责任公司成立后，发现作为出资的非货币资产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额，公司设立时的其他股东对其承担连带责任。（二）有限责任公司设立的程序发起人发起并签订设立协议制定公司章程申请名称预先核准设立审批缴纳出资验资----验资机构（会计师事务所）确立公司的组织机构申请设立登记登记发照有限责任公司的设立案例1.某市经营海鲜产品的个体户李某，为扩大经营规模，联合同行业的个体户60余人，拟成立一个以批发海产品为主业的有限责任公司，注册资金人民币40万元。因为彼此信任，各股东注册资本均口头承诺认缴即可，未实际交付。为扩大影响，公司欲取名叫“中华海产品批发总公司”。在申请公司成立过程中，工商部门指出了存在的问题，未予批准。问题：请用你所学的公司法知识，分析工商管理部门为什么不批准该公司的成立。2.赵某、钱某、孙某、吴某4人为完全行为能力人，4人决定共同投资设立一有限责任公司，为明确权利义务关系，4人签订了一份发起人协议。在公司设立过程中，吴某去外地出差，赵某、钱某、孙某3人乘机拿4人共同出资的设立费用大吃大喝，花费了1万多元人民币。拟定的公司章程规定，赵、钱、孙3人以货币出资，每人出资20万元，吴某以其所有的专利技术出资，后来因吴某知道赵、钱、孙3人的上述行为，一怒之下不缴纳认缴的出资，赵、钱、孙3人在足额缴纳货币后因吴某的行为，不能去工商部门申请公司登记。问题：赵、钱、孙、吴4人签订的发起人协议性质是什么，发起人的法律责任是什么？赵、钱、孙3人在吴某外出期间大吃大喝，承担什么样的责任？吴某的做法对吗？3.燕山啤酒有限责任公司是一家大型国有企业，虎威啤酒股份有限公司是一家享誉海内外的啤酒生产集团公司，为强强联合，共同开创美好未来，两家企业决定出资设立中原啤酒有限责任公司。虎威公司以虎威商标及该公司信用出资，燕山公司则以国有土地使用权（划拨而来）和劳务入股，此外两家还分别出资500万元，向注册机关申请登记注册。问题：燕山公司和虎威公司可否出资设立中原啤酒有限责任公司？指出虎威公司出资中存在的问题。燕山公司的出资形式符合法律的规定吗？需要补办什么手续？二、有限责任公司的组织机构股东会董事会（执行董事）经理监事会（监事）(一)股东会职权：由公司全体股东组成，是公司最高权力机构。对公司重大事项作出决议。形式：定期会议临时会议：可以由1/10以上表决权的股东，1/3以上董事，监事会或者不设监事会的公司监事提议召开。(一)股东会召开：首次会议由出资最多的股东召集和主持。公司设立董事会后：董事长-----副董事长----董事（半数以上董事共同推荐的）公司不设董事会的，由执行董事召集和主持。若董事会或执行董事不履行召集股东会职责的，监事会（监事）----代表1/10以上表决权的股东。召开股东会，董事会应当于会议召开15日以前通知全体股东。形成会议记录，会议签名。(一)股东会决议：议事原则按照公司章程规定。章程未规定，则按照股东出资比例行使表决权。一般事项，只需半数以上有表决权的股东通过即可。修改公司章程、增减注册资本、分离、合并、解散、变更公司形式等重要决议，有2/3以上表决权的股东通过案例分析广宇公司是由一个法人股东杭州经建房地产开发有限公司(简称杭州公司)及两个自然人股东邢玉、姜文共同投资成立。公司注册资本为1000万元，其中，杭州公司出资500万元，邢玉出资300万元，姜文出资200万元。股东制订并签署了公司章程，其中第26条规定：召开股东会议，应当于会议召开15日前以书面形式通知全体股东。2002年到2004年，姜文的儿媳刘建敏担任广宇公司经理，后又任广宇物业公司董事长。

2005年1月28日，广宇公司委托律师金某向公证处申请对其邮寄送达的《召开股东会议通知》的内容过程进行保全证据。公证员陈某与律师金某等人于当日到邮政局以挂号信的方式按照姜文在章程附件和公司股东(发起人)名录中登记的地址向其寄送召开股东会议的通知。两天后，邮政局以“无此人”为由将该挂号信退回。退回的信件由公证员陈某签收。2005年2月17日下午14时，在股东姜文没有出席的情况下，广宇公司如期召开股东会。该会议以持有80%表决权同意，持有20%表决权弃权结果，作出股东会决议：同意股东杭州公司将其所持有的500万元注册资本计50%股权转让给徐州市人张强。同日16时30分，张强、邢玉召开股东会议，选举张强担任广宇公司执行董事。其后，张强履行了职务，进行了房地产项目的开发建设。

得知情况后，姜文认为自己作为一名股东的合法权益遭到严重侵害，于是以广宇公司、杭州公司、邢玉为被告，张强为第三人，向法院提起了诉讼。问题：1、股东会开会的程序是否违法？2、股东会的决议是否有效？3、杭州公司与张强之间的股份转让协议是否生效？（二）董事会是公司日常领导机构，对外代表公司，对内负责执行股东会的决议，对公司日常重大事物进行决策，监督公司日常经营。组成：3~13人（职工代表）设董事长1人，是公司法定代表人。（执行董事可以兼任公司经理，是公司法定代表人）董事任期每届不得超过3年，可以连选连任。董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务。（二）董事会职权：董事会对股东会负责，负责制定公司相关方案，执行股东会的决议。召开：董事长----副董事长----董事（有半数以上董事共同推举）董事会的决议：实行一人一票，形成会议记录，会议签名。（三）经理是由董事会聘请的负责公司日常经营活动的高级管理人员，对董事会负责，有权列席董事会会议。职责：组织试试董事会及公司决议。（四）监事会（监事）职责：是公司日常监督机构，对股东会和全体职工负责。人数：监事会成员不得少于3人人数和规模较小的公式可以设立1~2名监事。构成监事会由股东代表和适当比例的职工代表组成。职工代表比例不得低于1/3。董事、高级管理人员不得兼任监事。任期：监事任期每届3年，届满可连选连任。职权：检查。有权列席董事会会议。（五）董事、监事、高级管理人员的职责和资格1.职责遵守法律、行政法规和公司章程；对公司负有忠诚义务和勤勉义务。2.资格：下来情形之一的，不得担任。案例一

甘某和李某均为某市红星塑料制品股份有限公司(以下简称红星公司)的董事。1997年9月甘某、李某又与其所任公司以外的两人陈某、王某合伙开办了一个农用塑料薄膜厂，从事大棚塑料薄膜的生产。某产品与红星塑料制品股份有限公司的产品相同。

1998年1月，红星公司发现了甘某和李某的这一行为。经临时股东大会决议，公司免去了甘某、李甘公司董事的职务。同时，公司要求甘某和李某将其与他合伙经营塑料薄膜厂期间所得收入共计20万元人民币交予公司，被二人拒绝。红星公司遂诉至法院，要求法院判令甘某和李甘将其经营农塑料薄膜厂所得收入交给红星公司。该案应如何处理？案例二

某公司董事张某家有小汽车一部，因其家中发生变故致经济紧张，张某急需出售小汽车以缓解燃眉之急，近期内其所任职公司正好急需一辆汽车，其便想把该车卖给公司。依照《公司法》的规定，对张某的这种销售行为应当如何处理?A．只要价格合理，该交易有效B．经董事会同意后可以进行C．经股东会同意后可以进行D．如公司章程上有允许的规定亦可进行练习在2004年1月，下列人员中不得担任公司董事、监事、经理的有（）A、甲因贿赂罪，1995年被判4年有期徒刑附加剥夺政治权利2年B、乙擅长经营管理，现为某工商局局长C、丙因妻子炒股失败已借款15万元，但是以房屋提供了抵押担保D、丁，曾因强奸罪被判有期徒刑10年，现已刑满释放3年，一直靠在街头卖烤红薯为生E、戊，46岁，为人忠诚，人生坎坷，不惜贷款10万为其在农村患尿毒症的妻子治病。与银行签订的贷款合同中约定，2005年8月还款F、己，经营能力一流，口才尤佳，但因酷爱行为艺术曾在半夜裸奔G、庚，曾担任一家长期经营不善的洗浴中心董事，到任两天后，该中心破产H、辛，曾独资开办一家工厂，一年前该厂因无力清偿大额债务而倒闭，债权人至今仍在追讨I.壬，66岁，曾任市政府副秘书长，现退休在家（六）有限责任公司的股权转让1.股东之间内部转让

原则－－股东之间可以自由转让全部或部分股权，无需通知其他股东，无需征得其他股东同意。2.对外转让（股东之外的主体）原则1）就转让事项必须书面通知其他股东征求意见同意

明示不同意

默示－－30天内不答复－－视为同意2）应经过其他股东过半数同意（“表决权数”&“人头数”）3）其他过半数的股东不同意对外转让的，不同意转让的股东应该购买其欲转让的股权4）既不同意转让，又不同意购买的股东，视为其同意转让。优先购买权过半数同意对外转让

内部股东“优先”于“外部购买者”“同等条件”下体现“优先”同等条件－－价格、支付方式、支付时间、受让人资质等因素（内部股东主张“部分”优先购买可以吗？）例：甲、乙、丙三人共同出资组成了某化工有限公司，为保持决策的民主，三股东各占全部股份的35％、35％和30％，分别负责公司的生产、财务和销售。后在经营中产生纠纷，丙意欲退出，将股权转让给丁，甲乙均同意其向外转让，但因二人均想成为大股东直接控制公司而都表示以同等条件购买其所转让的股权。看到甲乙争抢激烈，丙思考再三，欲将其全部的股权平价转给丁。优先权冲突的解决在与丁处于同等条件之下（价格等因素），甲乙都想收购丙的股权，在

协商不下的情况下，丙也无权直接转让给第三人；如果甲乙协商不成，可以按照

出资比例收购丙的股份。除非内部股东放弃优先购买权，否则对外转让是无效的！

2007年8月8日，甲、乙、丙、丁共同出资设立了一家有限责任公司（下称公司）。公司未设董事会，仅设丙为执行董事。2008年6月8日，甲与戊订立合同，约定将其所持有的全部股权以20万元的价格转让给戊。甲于同日分别向乙、丙、丁发出拟转让股权给戊的通知书。乙、丙分别于同年6月20日和24日回复，均要求在同等条件下优先购买甲所持公司全部股权。丁于同年6月9日收到甲的通知后，至7月15日未就此项股权转让事项作出任何答复。戊在对公司进行调查的过程中，发现乙在公司设立时以机器设备折合30万元用于出资，而该机器设备当时的实际价值仅为10万元。（1）丁未作答复将产生何种法律效果？并说明理由。（2）乙、丙均要求在同等条件下，优先受让甲所持公司全部股权，应当如何处理？（3）如果乙出资不实的行为属实，应当如何处理？宏图有限责任公司注册资本20万元，有股东5个。刘某、关某、张某和赵某是自然人股东，各持公司2万元股份，甲企业是法人股东，持有公司12万元的股份。刘某欲将股份转让给乙企业，于是书面通知给其余四个股东。关某不同意，张和赵表示同意，甲企业收到通知后迟迟不做答复，2个月后通知刘某自己不同意。张某和赵某都提出要购买刘某的股份，但价格低于乙企业。甲企业拒绝购买，于是刘某将股份转让给了乙。公司又经营了一年之后，张某决定出国定居，在未经其他股东同意的情况下将自己的股份转让给了乙企业。后来，关某、赵某和甲企业也将所持有股份转让了乙企业。问题：1、刘某将股份转让给乙是否合法？为什么？2、张某是否有权转让股份给乙企业？为什么？3、张某和赵某能否行使优先购买权？4、该公司能不能继续存在？三、国有独资公司投资主体：唯一，国家授权投资的机构或部门单独投资设立机构：股东会：不设立股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。可以授权公司董事会行使股东会的部分职权。董事会：董事每届3年，成员中应当有公司职工代表。经理：由董事会聘任或解聘，经同意，可以由董事会成员兼任。监事会：成员不得少于5人，职工代表不得低于1/3比例。公司负责人兼职有更多的限制。适用范围小。案例甲乙（均为国有企业）于2007年1月达成共同出资设立国有独资公司的协议，该协议部分内容约定：1）甲出资200万元，其中现金50万元，注册商标作价150万元；乙出资300万元，其中现金50万元，专利权作价200万元，劳务作价50万元；2）公司在A地设立具有法人资格的分公司，独立进行经营活动；3）公司设立3年后，双方各按出资比例抽回各自出资的30%；4）该国有独资公司的董事长、总经理分别由甲乙的董事长兼任。问：该协议有无违法之处？回答1、甲、乙货币出资低于总出资额的30%，是违法的。《公司法》规定：全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。2、公司在A地设立具有法人资格的分公司是不符合规定的。《公司法》规定：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。

3、抽回各自出资的30%是违法的。《公司法》规定：公司成立后，股东不得抽逃出资。公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。

4、该国有独资公司的董事长、总经理分别由甲乙的董事长兼任不符合规定。《公司法》规定：国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。董事会成员由国有资产监督管理机构委派。监事会成员由国有资产监督管理机构委派。5.设立资格6.劳务出资一人有限公司概念：由一个自然人股东或者一个法人股东出资设立。注册资本：最低人民币10万元特殊规定：一个自然人只能投资设立一个一个有限责任公司。且该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。一人有限责任公司被起诉股东难辞其咎

/2010/2010-11-12/2/65477.shtml中新广东网11月12日电(郑俊娜秦岭)一人有限责任公司被起诉，公司股东也要承担连带责任。近日，广东东莞市朝阳(化名)电器有限公司股东周某就将因此承担起公司的债务。东莞福庆精密电子有限公司(化名)与东莞市朝阳电器有限公司之间存在PC塑胶废料交易关系。2009年8月28日，双方对账确认东莞市朝阳电器有限公司尚欠东莞福庆精密电子有限公司的货款14多万元。当时，东莞市朝阳电器有限公司向东莞福庆精密电子有限公司出具了一份还款保证书，确定了具体的还款日期。东莞市朝阳电器有限公司未履行还款保证书的还款义务，2009年12月7日，东莞福庆精密电子有限公司诉至法院，要求东莞市朝阳电子有限公司付款，要求公司股东周某承担连带责任。东莞市朝阳电子有限公司系自然人独资的有限责任公司，周某系东莞市朝阳电器有限公司的唯一股东、执行董事、法定代表人。案件的争议焦点在于周某是否对东莞市朝阳电器有限公司的债务承担连带责任。经东莞市第三人民法院审理认为，根据我国《公司法》规定，一人有限责任公司的股东应当对公司债务承担连带责任，除非股东可以证明公司财产独立于股东自己的财产。本案中，东莞市朝阳电器有限公司系自然人独资公司，周某系公司股东，但周某并未向法院提交任何证据证明公司财产独立于股东自己财产，因此周某应承担举证不能的法律后果，应当对东莞市朝阳电器有限公司涉案的债务承担连带责任。经一审判决，东莞市朝阳电器有限公司向东莞福庆精密电子有限公司支付全部欠款及利息，周某对东莞市朝阳电器有限公司的上述债务承担连带责任。我国《公司法》总则第三条规定有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司法第二章第三节对一人有限责任公司的特别规定第六十四条规定一人有限责任公司的股东应当对公司债务承担连带责任。第六十四条是对第三条的例外规定，换言之，原则上一人有限责任公司被起诉，股东难辞其咎，除非股东举证证明公司财产独立于股东自己财产。股份有限公司法第一节股份有限公司的设立一、含义“全部资本分为等额股份”“股东以其认购股份为限对公司承担责任”二、设立条件“人数”——2≤发起人≤200（一半以上在国内）三、设立方式（一）发起设立或募集设立（二）募集设立——由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或向特定对象募集而设立公司的方式。特点是公司可以向发起人以外的人募集股份。（三）募集设立的程序（见书）第二节股份有限公司的组织机构一、最高权力机构－－股东大会

第101条股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：（一）董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的2/3（二）公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3（三）单独或者合计持有公司10％以上股份的股东请求时；（四）董事会认为必要时；（五）监事会提议召开时；（六）公司章程规定的其他情形。二、经营决策机构－－董事会三、监督机构－－监事会第三