建设工程在竣工验收之前发包人擅自投入使用发包人能否以使用部分工程质量不符合合同约定为由向承包人主张权利？-

1建设工程在竣工验收之前发包人擅自投入使用，发包人能否以使用部分工程质量不符合合同约定为由向承包人主张权利？注:建设工程系列专业文章涉及"建设工程施工合同签订相关法律问题"、"建设工程施工合同变更相关法律问题"、"建设工程施工合同中止和解除相关法律问题"、"建设工程价款相关法律问题"、"建设工程工期相偿权相关法律问题"、"与实际施工人相关的法律问题"较为常见和多发的各种争议问题。—、问题解析是其最主要和核心的合同义务。由于承包人原因造成的工程质量问题,无论在建设工程竣工验收前,还是在建设工程竣工验收后的缺陷责任期或保修期内,承包人均应当承担修理、返工、改建等维修责任,并承担相应费用,以及在特定情形下可能的损失赔偿责任。但是,建设工程在竣工验收之前,发包人就擅自投入使用,可能会构成承包人就建设工程质量问题免责的特殊事由,本文就此讨论和分析如下: 2建设工程的竣工验收,是建设工程在全部建成后为检查工程质量而进行的一项重要工作程序,该环节既是对建设工程质量的最终确认,也是确保建设工程可以顺利过渡到投产使用阶段的关键步骤。由于建设工程质量问题可能关系到广大群体的生命和财产安全,《民法典》《建筑法》均明确规定,"建设工程竣工经验收合格后,方可交付使用;未经验收或者验收不合格的不得交付使用"。在建设工程未经过竣工验收或者验收未通过的情况下,发包人擅自或强行使用建设工程,违反相关法律规定,并可能因此造成一定的群体性生命财产安全问题,发包人应自行承担相关不利后果。根据《建工司法解释(—)》第十四条规定,在上述情形下,发包人的擅自使用行为,视为发包人认可承包人施工的建设工程质量合格,或者愿意自行承担建设工程质量不合格的相关责任,建设工程质量责任风险同时由承包人转移至发包人发包人要求对建设工程进行质量鉴定或以此为由拒付工程款的,实践中通常不会得到支持。《最高人民法院新建设工程施工合同司法解释(—)理解与适用》关于《建工司法解释(—)》第十四条的审判实践中应注意的问题"中载明:出现发包人擅自使用建设工程的情况,承包人对发包人擅自使用部分,不应再承担质量保修责任,因为本条规定的发包人承担的质量责任范围为除地基基础工程和主体结构以外的所有质量问题,如果承包人对发包人擅自使用的建设工程部分仍应承担保修责任,则本条规定就失去了意义。"而该书关于《建工司法解释(—)》第十八条保修责任问题的条文解释中又载明:建设工程未经验收,发包人擅自使用的,承包方应在法定或者设计文件规定的期限内对工程地基基础主体结构承担责任。对于该工程的其他部位的质量问题,自发包人提前使用之日未超过法定保修期限的,承包人仍应承担责任。"最高院的前述两种矛盾观点,反映了实务界长期以来对此问题的争议。关于地基基础工程和主体结构质量问题,在建设工程的合理使用寿命内,无论发包人是否擅自使用,发包人均可以向承包人主张权利,这一点在实践中是没有异议的。但关于除此之外的其他工程内容一种观点认为发包人擅自使用建设工程后承包人的质量保修义务应当予以免除;另一种观点认为,发包人未经竣工验收擅自使用,只是推定工程质量合格,并不能免除承包人的质量保修义务。考虑到建设工程的质量保修制度的目的以及发包人擅自使用未经竣工验收的工程并不必然加重承包人的保修责任等因素我们倾向于认为,如果自发包人提前使用之日起算未超过法定保修期限,因承包人原因导致工程质量不符合合同约定的,发包人是可以要求承包人承担保修责任的。 3二、相关案例再审法院最高人民法院认为:案涉工程虽未经竣工验收,但已交付乙公司,乙公司已将房屋出售并交付使用,且乙公司未提交证据证明其曾经因案涉工程质量问题向刘某提出异议故原审法院未予准许乙公司要求对工程质量进行鉴定的申请并无不当。民再320号)业主装修甲公司亦于2016年10月14日将某生态园二期工程移交给乙公司。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定,"建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。"因此乙公司无权以工程质量问题拒付工程款。由于造成案涉工程工期延误的根本原因在于乙公司拖欠工程款乙公司主张案涉工程交付使用并非"擅自使用",而是政府主导造成的理由不成立。与此同时支付工程款与甲公司在保修期内对工程质量承担保修责任,在公司有权向甲公司另行主张权利。终583号)二审法院最高人民法院认为:案涉三个5万平方米工程虽然分别进行了竣工验收,但工程整体上没有竣工验收,甲公司作为施工方,依法应对其施工存在的工程质量问题承担质量保证责任。而甲公司主张建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的,承包人不承担维修责任。因案涉工程的质量问题均发生于质量缺陷期内,故甲公司依法应当承担案涉工程的维修费用。一审法院认为乙公司可以维修费用抵扣本案的工程款并无不当。5828号)再审法院最高人民法院认为:关于曲某应否对案涉工程质量承担民事责任的问题本案中,依甲公司申请,一审法院委托乙建筑工程质量司法鉴定所对案涉工程的地基基础工程和主体结构进行质量鉴定。该所出具《司法鉴定意见书》,鉴定意见载明不满足设计要求的包括:本工程钢柱牛腿施工质量施工图中未注明焊脚尺寸的钢构件角焊缝施工质量屋面墙面拉条设置柱间支撑连接搭接施工质量柱脚加劲肋施工质量屋面刚性系杆施工质量柱脚底板施工质量主厂房构件混凝土现龄期抗压强度推定值。鉴定人明某述鉴定意见涉及的内容均为案涉工程的地基基础工程与主体结构部分根据以上事实和法律规定,二审法院认定曲某作(2019)最高法民申1830号)再审法院最高人民法院认为:(四)关于乙建筑公司是否应当承担工程质量不合格损失的问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定,"建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。"案涉3#、5#、6#、7#、10#、ll#林、12#、17#楼工程在未经竣工验收的情况下,甲公司于2015年冬季予以接收并实际使用,故原审依据鉴定报告,判决乙建筑公司承担地基基础工程和主体结构质量部分的31,82l·48元修复费用,不予支持甲公司其他权利主张,适用法律并无不当。号)二审法院陕西省高级人民法院认为:关于乙建司应否对本案工程Gzl构造柱保温层质量问题承担责任。依据鉴定意见,案涉工程存在外承重墙飘窗两侧施工的28根GZ1构造柱配筋混凝土强度等级不符合施工有关规范和图纸设计要求;飘窗和空调平台处悬挑墙端部26根构造柱施工时未做,不符合图纸设计要求,必须采取加固处理措施;外墙外膨胀玻化微珠保温层厚度干密度,不符合有关规范和图纸设计要求等问题根据《最