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文档简介
1、1 .支付经济补偿金的话,能解除劳动合同吗?【案例】2009年3月,张先生像往常一样去公司上班,下午,公司的人事部长突然来到他所属部门,宣布公司为了利益不能决定裁员,通知张先生被列入裁员名单,限制他在两个小时内离开,同时,公司超过了法定标准“n”是指给每个工作一年补偿一个月工资的经济补偿金。 张先生在这家公司工作了近五年,头十二个月的平均工资约为5000元,按照这个计算,经济补偿金为35000元。 但是,这件突然的事情是老张不能接受的。【说】劳动合同法第36条规定“用人单位与劳动者协商一致,可以解除劳动合同”的公司与有关员工单独联系时,法律不禁止双方平等地自愿解除劳动合同。 当然,使用者必须规
2、定向工人支付经济补偿。 但是,使用者单方面解除劳动合同的,必须首先具备法定条件。 劳动合同法是裁员的法定条件包括实体条件和程序条件,只有同时具备法律规定的实体条件之一和所有程序条件,才是合法的裁员。 公司没有法定理由或者与员工协商不一致的,给予经济补偿后实施解除,也构成违法的解除劳动合同。 对于非法解除劳动合同,劳动合同法如果劳动者要求继续履行劳动合同,使用者明确规定必须继续履行劳动合同,或者不能继续履行劳动合同,使用者根据经济补偿金标准的两倍赔偿金的计算年限从工人日起计算。 劳动合同法实施条例规定,用人单位违反劳动合同法规定解除或者终止劳动合同,按照劳动合同法第八十七条的规定支付赔偿金的,不
3、支付经济补偿。这意味着老张可以恢复劳动关系或领取5000元52=50000元的赔偿金。2 .在什么情况下经济补偿金不需要逐步计算?【案例】小李在2007年11月的一家工厂工作,月薪是2000元。 2009年2月,工厂因为客观情况发生很大变化解除了合同,其工作年限为1年和4个月,工厂支付他的经济补偿金一个半月的工资为3000元。 但是李先生认为,他的经济补偿必须分阶段计算2008年1月1日劳动合同法实施前半个月的工资1000元和实施后半个月的工资3000元共计4000元。 双方由此产生了意见分歧。【说】经济补偿=基数年限。 根据劳动合同法,经济补偿是工人在本部门工作的年限,按照一年支付一个月工资
4、的标准支付给工人。 6个月以上不足1年的,按一年计算不到6个月的,向工人支付半个月的工资的经济补偿。 劳动者工资超过使用者所在的直辖市、区市级人民ZF公布的本地区上一年度员工工资的3倍的情况下,支付经济补偿的标准以员工工资的3倍的金额支付,支付经济补偿的年数最多不超过12年。 同时,本法施行日期持续的劳动合同在本法施行后解除或者终止,必须根据本法第四十六条的规定支付经济补偿的,经济补偿年限在规定从本法施行日期开始计算的本法实施前,根据当时的有关规定,使用者必须向劳动者支付经济补偿的但是,跨越新执法期的劳动合同被解除的情况下,经济补偿金的支付标准是否也“阶段性地计算”的问题还不清楚。上海在审查实
5、践中,规定了劳动合同法和2008年1月1日前施行的有关法律法规的规定应支付经济补偿金的情况,劳动者月平均工资为上年度市员工月平均工资的3倍以下的情况下,经济补偿金的计算基数由劳动合同解除或终止前12个月的月平均工资确定劳动合同法规定了必须支付经济补偿金的情况,并且在以前的规定中不属于“经济补偿金总额不超过工人12个月的工资收入”的情况的,经济补偿年限从雇用之日起计算。 “当时的有关规定”主要指上海市劳动合同条例规定的经济补偿总额“一般不超过劳动者12个月工资收入”的几个情况,1、协议一致解除2 .无法解除3 .以非法限制暴力、威胁或人身自由的手段强制劳动4,如约定有约定是因为那个约定。 但是,
6、以下几种情况不属于“一般不超过劳动者12个月的工资收入”: 1、医疗期间结束时2 .客观情况的变化被解除3 .经济人员削减4企业破产解散。 这实际上是工人月平均工资在上年度市员工月平均工资的3倍以下,且不属于以前规定“经济补偿总额不超过工人12个月工资收入”的情况的,经济补偿的基数和年限无需阶段性计算。小李的月工资性收入是上年度员工月平均工资的3倍以下,不属于“当时的有关规定”支付年限的限制情况,工厂毫无疑问不阶段性地计算其经济补偿。 其实按小李的说法阶段性地计算,小李未必能得到4000元的经济补偿。 因为新法实施前后经济补偿金的计算方法不同,所以根据上海的旧规定,工作年限不到半年就没有经济补
7、偿。 所以,不管是否分阶段计算,李先生的经济补偿金是3000元。3 .经济补偿金的年限需要在什么情况下逐步计算?【案例】员工老陆1992年9月进入一家公司,2008月8月,公司与他协商解除了劳动合同,他至今12个月的月平均工资收入为3000元。 老陆的经济补偿金是怎么计算的?【说】上海在审查实践中,劳动合同法和2008年1月1日之前施行的相关法律法规规定了所有应支付经济补偿金的情况,劳动者的月平均工资在上年度市员工的月平均工资的3倍以下的情况下,经济补偿金的计算基数是劳动合同解除或终止前的12个月劳动合同法规定了必须支付经济补偿金的情况,但在以前的规定中属于“经济补偿金总额不超过工人12个月的
8、工资收入”的情况下,工人实施劳动合同法前的经济补偿年限按照以前的规定计算,工人在劳动合同法年实施后的工作年数虽然这实际上规定了劳动者的月平均工资为上年度市员工月平均工资的3倍以下,但以前的规定是“经济补偿金总额不超过劳动者12个月工资收入”的情况下,经济补偿的基数不需要阶段性地计算,但耐用年数需要阶段性地计算。 到2008年1月1日为止,支付经济补偿的年数最多在12年以下,有约定的是从那个约定开始的2008年1月1日以后的工作年数,在计算经济补偿年数时编入计算。对老陆来说,虽然工资是上年度员工月平均工资的3倍以下,但与公司协议解除劳动合同,以前的规定是“经济补偿金总额不超过工人12个月的工资收
9、入”的情况,所以到2008年1月1日为止的使用年限被限制了12个月,但24 .在什么情况下需要逐步计算经济补偿金的基数和年限?【案例】1988年1月1日,张某入社,现月平均工资性收入10000元。 2008年上海市员工月平均工资的3倍是9876元。 2009年4月30日,公司因为裁员和他解除了劳动合同,他的经济补偿应该怎么计算?【说】劳动合同法规定“劳动者的工资是有使用者的直辖市、区的市级人民ZF发表的地区的上一年度员工的工资的3倍以上,而且支付经济补偿的标准是员工工资的3倍的金额,而且支付经济补偿的年限最高不超过12年”。 上海在审查实践中明确规定,符合劳动合同法规定的三倍限制情况,从劳动合
10、同法实施日起计算限制计算的经济补偿年限,到劳动合同法实施为止的工作年限还按以前规定的标准计算经济补偿年限。 这实际上规定了工人月平均工资超过上年度市员工月平均工资的3倍,在这种情况下,经济补偿的基数和年限都要逐步计算。 到2008年1月1日为止,经济补偿基数并未限制为上年度市员工月平均工资的3倍。自2008年1月1日以后,经济补偿标准被限制为上年度市员工月平均工资的3倍。 到2008年1月1日,以前的规定属于“经济补偿金额不超过工人12个月的工资收入”,经济补偿年限限制为12年,有约定,以前的规定不属于“经济补偿金额不超过工人12个月的工资收入”,经济补偿年限从工人日开始计算张某因裁员解除劳动
11、合同,其工资是上年度员工月平均工资的3倍以上,由于以前的规定不属于“经济补偿金总额不超过工人12个月的工资收入”的情况,经济补偿金为10000元20个月9876元1.5个月=21.4814万元。 但是,他不是因裁员等原因,而是因协议一致等原因解除劳动合同的话,在以前的规定中,“经济补偿金的总额不超过劳动者12个月的工资收入”的情况下,经济补偿金为10000元12个月9876元1.5个月=13.4814万元。5 .违反法律解除中止,对经济补偿有什么特别的规定吗?【案例】1995年7月,电缆先生在一家通信公司工作。 双方最后的劳动合同于2007年1月1日签订,合同期限到2009年12月30日为止。
12、 2009年6月18日,索先生接到公司的书面通知,“因为你和公司各部门之间无法默默合作,基于公司整体管理的想法,公司决定于2009年6月30日解除劳动合同。 前一年,索先生的月平均工资是人民币34000元。【说】公司方面提出的“不能与公司各部门进行默契”的解职理由不是提前解除劳动合同的法定理由,因为公司也没有就解除劳动合同的理由提出证据,公司解除劳动合同的行为是违法行为,必须支付违法解除合同的赔偿金。 劳动合同法第87条规定:“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同,应当按照本法第47条规定的经济补偿标准的两倍向劳动者支付赔偿金”劳动合同法实施条例第25条规定,用人单位违反劳动合同法的规定解除
13、或终止劳动合同,终止劳动合同在上海的审查实践中,劳动者在劳动合同被非法解除或终止前的12个月的月平均工资超过上年度市员工的月平均工资的3倍的,根据劳动合同法第87条的规定,必须按照第47条第2项的经济补偿标准计算。 也就是说,支付经济补偿的标准是以员工月平均工资的3倍的金额支付,支付经济补偿的年数最高也不会超过12年。 这实际上规定了在这种情况下,劳动合同经济补偿的解除和终止的基数和年限不阶段性计算,一律“双重限制”。因为2008年上海市员工月平均工资的3倍是9876元,索先生应该非法解除劳动合同的经济补偿是9876元122=元。6.“N 1”是经济补偿的法定标准吗?【案例】2009年3月,公
14、司与蔡先生签订了解除劳动合同的协议,根据在公司工作的年限,以一年支付一个月的工资为基准,约定支付经济补偿金。 但是蔡先生听说经济补偿金的法定标准是“N 1”,就需要支付另一个月的代理通知金。 双方由此引起了争论。【说】劳动合同法“经济补偿是劳动者在本单位工作的年限,以一年支付一个月的工资的标准支付给劳动者。 6个月以上不到1年的话,用1年计算不到6个月的话,向劳动者支付半个月的工资的经济补偿”。 “用人单位在三十天前书面通知劳动者本人,或向劳动者支付一个月的工资,有时可以解除劳动合同。 (一)不是工人生病或者工人受伤,而是在规定的医疗期满后不能从事原来的工作的;使用者不能从事另行安排的工作的;
15、(二)工人不能承受工作、经过训练或者调整工作岗位仍不能工作的; “劳动合同签订时所依据的客观状况发生很大变化,劳动合同无法履行,使用者与劳动者协商的结果,无法同意变更劳动合同内容的情况”法律规定,使用者向劳动者支付多馀的工资。 也就是说,代理通知金仅限于上述三种情况,使用者如果不在30天前书面通知劳动者本人,劳动合同就解除。公司与蔡先生协议解除劳动合同,除非双方在有关协议中另外约定,公司可以不支付代理通知金。7 .未签劳动合同的经济补偿应该如何计算?【案例】员工小马和外贸公司签订了2006年4月1日至2007年3月31日的劳动合同。 合同期满后没有继续,小马继续在外贸公司工作,但由于各种理由拒
16、绝劳动合同。 2008年11月30日,对外贸易公司书面通知马中止劳动关系。 马过去十二个月的平均工资是3000元。 双方在计算经济补偿金的年限上有差异。 公司认为应该从010月3010日的2008年1月1日开始计算。 小马认为应该从劳动节2006年4月1日开始计算。【说】劳动合同法规定,经济补偿是劳动者在本职工作的年限,按照一年支付一个月的工资的标准支付给劳动者。 同时,本法施行日期持续的劳动合同在本法实施后解除或者终止,必须根据本法第四十六条的规定支付经济补偿的,经济补偿年限在规定从本法实施日期开始计算的本法实施前,根据当时的有关规定,使用者必须向劳动者支付经济补偿的“当时”有什么规定呢?劳
17、动合同法实施前,劳动合同到期前不需要支付经济补偿,上海市劳动社会保障局劳动合同法表示:“如果必须签订书面劳动合同,用人单位根据关于实施上海市劳动合同条例若干问题的通知(三)第40条的规定终止劳动关系,劳动所以,小马的经济补偿金不是从条例实施日2008年1月1日开始计算的,而是从2006年4月1日原来的劳动合同结束后成为事实劳动关系的日期2007年4月1日开始计算的。8 .劳动合同终止后,如何计算经济补偿?【案例】赵某于2006年7月大学毕业后,就职于一家企业,签订了两年的劳动合同,每月工资达2000元。 2008年6月末,双方签订的劳动合同期限届满,由于市场不景气,企业经营状况恶化,企业没有继续和赵某签订合同,双方终止了劳动关系。 办理离职手续时,赵某要求企业支付相当于两个月工资的4000元经济补偿金,但企业不同意。【说】
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