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文档简介

1、合同未招标范文 约定招标而未招标的施工合同是否有效 案情 xx年1月14日,江苏某商务公司欲开发建设家纺城,遂向4家建筑公司发出了招标书,同年1月26日至28日,4家建筑公司均向商务公司发出了投标书。同期商务公司委托了招投标办公室的专家评委参与议标。1月29日经议标,其中一家为评标第一名,但商务公司并未当场定标,嗣后也未在4家中确定中标者。同年2月9日,商务公司另向国内某冶金建设公司发出了“中标通知书”,双方并签订施工承包合同一份,约定:工程由冶金公司总承包;合同价款暂定为3000万人民币,决算审定价为最后价;发包方预付承包方合同价款300万元等。商务公司预付工程款后,冶金公司进入工地履行合同

2、中,商务公司又于同年11月称合同未经招标而无效,要求被告离场、退还预付款。治金公司遂向法院起诉。 问题 本案中未经招标而签订的施工承包合同是否有效? 法律分析 随着我国商品经济的发展和建筑施工行业的蓬勃发展,大型建筑工程的招标投标活动日益普遍起来。招标投标应受合同法规范,属于私法范畴。但是在社会主义市场经济条件下,这种行为涉及到第三者即社会的公共利益,因而带有公法的性质。为此,在合同法之外,还需要用招标投标法来规范这种特殊的要约和承诺,但招标投标法又自有其适用的法定范围。 强制招标制度及其范围,是招标投标法的核心内容之一,也是最能体现立法目的的条款之一。强制招标,是指法律规定的某些类型的采购项

3、目,达到一定的数额规模的,必须通过招标进行,否则采购单位要承担法律责任。基于中国的国情和市场现状,法律强制招标范围的重点是工程建设项目,而且是项目管理的全过程,包括勘察、设计、施工、监理、设备材料等货物采购。对强制招标的项目,招标投标法第三条明确界定有三项:项目性质类一项,即大型基础设施、公用事业等关系到社会公共利益、公众安全的项目;资金类两项:一是全部或者部分使用国有资金投资或国家融资的项目,二是使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。 衡量招投标活动是否合法有效,必须以法律法规来判断。本案中所涉建筑工程,无论是从项目性质、还是从资金上看,都依法不属于国家必须进行强制招标的范围。因此,

4、原告自行采 取招标活动,但又未依决标书从投标单位中遴选中标者,而是另行确定了被告为所谓“中标者”并与之签订了合同,该行为虽有违诚信及违反行业规定但并未违反招标投标法,亦未违反合同法有关合同无效的强制性规定及最高 _关于审理建设工程施工合同 _件适用法律问题的解释第一条第三项之规定,因此中标活动有效,双方订立的施工承包合同亦有效,原告主张合同无效无法律依据。 【法律建议】 一、移动公司属于大型国有企业,有大量项目需要采购,而全部项目的资金上均是使用国有资金,因此,移动公司所进行的采购项目属于国家必须进行强制招标的范围。必须进行招标的项目而不招标的,根据招标投标法第四十九条规定,将要承担“责令限期

5、改正,可以处项目合同金额千分之五以上千分之十以下的罚款;对全部或者部分使用国有资金的项目,可以暂停项目执行或者暂停资金拨付;对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。”的法律责任。至于招标的方式,根据招标投标法第十条规定,可以采用公开招标和邀请招标两种方式。 二、招标投标法第九条规定,招标项目按照国家有关规定需要履行项目审批手续的,应当先履行审批手续,取得批准。招标人应当有进行招标项目的相应资金或者资金已经落实, 并应当在招标文件中如实载明。因此,移动公司在进行采购项目招标前,必须保证招标项目的资金或者资金已落实,否则就构成提前招标,将面临违规的法律风险。 【法律顾问团队】 清远

6、法律顾问热线(办公室)邮箱:清远法律顾问/QY/GMCCGMCC 郭睿李雪辉陈钢向雪清雷雪梅合同法第五十二条第(五)项规定,违反法律、行政法规的强制性规的合同无效。 最高 _关于审理建设施工合同 _件适用法律问题的解释的第一条又对该条款又做出了细化,建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定,认定无效:(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无 效的。 招投标法 第四十九条违反本法规定,必须进行招标的项

7、目而不招标的,将必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标的,责令限期改正,可以处项目合同金额千分之五以上千分之十以下的罚款;对全部或者部分使用国有资金的项目,可以暂停项目执行或者暂停资金拨付;对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。 第五十五条 依法必须进行招标的项目,招标人违反本法规定,与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判的,给予警告,对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。 前款所列行为影响中标结果的,中标无效。 应当招标而没有招标导致合同无效如何结算? 【典型判例2】 2000年12月29日,济慈教育集团与建功集团签订建设工程承包合

8、同,约定济慈教育集团将济慈中学一标段的全部土建工程和水、电、卫安装工程发包给建功集团施工,暂定造价1650万元。 xx年2月10日,双方通过招投标又签订建筑施工合同。合同签订后,建功集团进场施工。 xx年9月6日,济慈教育集团以保证正常的教学秩序及在校师生的安全为由,通知建功集团:要求在9月14日前完成对遗留工作的扫尾工作及存在严重缺陷的修补工作,并撤离全部施工人员,到期末完工的工作由济慈教育集团统一调度处理。 施工期间,济慈教育集团先后共支付建功集团工程款9692285元。 xx年4月15日,市建设局发出市建设(xx ) 43号文件,认为在济慈教育集团的教育楼等工程项目招投标过程中,没有发放招标文件,没有接收投标文件,没有成立评标委员会,没有开标及评标,整个招标过程缺少必要的法定程序,宣布济慈中学教育综合楼等工程项目施工招投标结果无效。 工程大部分已投人使用后,济慈教育集团一直拖欠部分工程款未支付。 之后,济慈教育集团以施工合同无效为由,要求从拖欠的工程款中扣除建功集团应得的利润,双方未能协商达成一致,建功集团遂向法院提起诉讼。 【律师解读】 这也是一个

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