第二章 各国宪法.ppt

1、第二章 各国宪法,第一节 宪法的概念和宪法的发展 第二节 西方国家宪法的基本原则 第三节 宪法的类型 第四节 与宪法实施相关的若干问题,第一节 宪法的概念和宪法的发展 一、宪法的概念,法与国家同时产生，是强制执行的国家意志，具体表 现着国家活动的内容、程序和形式，并根据分工的原 则划分为不同的部门 奴隶制、封建制时期，各国法规定的国家活动的内容、 程序和形式都比较简单，法的部门划分不发达 资本主义的发展、代议制的完善、立法技术和经验的 积累、社会关系的复杂化和秩序化，使其制度日益获 得完备的法的表现，出现成文法，并使宪法从普通法 律中分离出来,宪法的概念,1. 宪法是法的一个部门 18世纪后期

2、，西方国家成文宪法产生，使宪法从普 通法律中分离出来，成为整个法的体系中的一个部门,2.宪法是国家的根本大法,宪法不是法的普通部门，而是国家的根本法，在法 的体系中居于首要地位，是法的主导部门。 规定整个国家制度的基本构造 对社会的基本关系作出规定 在制定和修改程序以及法律效力方面具有特殊性,（1）宪法的内容和普通法律不同,1） 宪法规定国家的根本制度，规定社会制度和国家制度 的基本原则 2） 规定国家的政权组织和权限 3） 规定公民的基本权利和义务 立法机关进行日常立法活动的法律基础,（2）宪法的效力和普通法律不同,宪法具有最高法律权威和法律效力 1） 凡违背宪法的法律均不能发生法律效力 2

3、） 政府行政措施均不能违反宪法,（3）宪法的制定与修改程序与普通法律不同,1）设立专门机构制定宪法 2）规定通过或批准宪法的特别程序 3）规定修改宪法的特别程序 4）有的国家对修改宪法的范围加以限定,（4）对宪法的解释和监督实施做出规定,1）宪法解释的必要性 a）对宪法条文进行权威性的解释 b）确认某项法律是否违反宪法 2)宪法解释权和实施监督权的归属 a）立法机构拥有解释权 b）司法机构拥有解释权 c）特设司法机构解释宪法,二、宪法的发展,1.宪法产生时期 2.第一次制宪高潮时期 3.第二次制宪高潮时期 4.当代各国宪法的发展时期,1. 宪法产生时期（17世纪18世纪末）,1）英国宪法 英国

4、最早的宪法文件为1215年的大宪章 2）美国宪法 独立宣言(1776) “人是生而平等的，造物主赋予某些不可转让的权利，人 们所以成立政府是为了保障这些权利包括生命、自由 和幸福的追求，如果遇到有任何一种政府有害于这些目 的，那么人民就可以起来改变它或废除它，以建立一个 新的最能促进他们的安全和幸福的政府。” 美利坚合众国宪法(1787),宪法产生时期,3）法国宪法 人权宣言(1789)； 法兰西第一共和国宪法（1793）,2.第一次制宪高潮时期（19c初1880s）,资产阶级争取民主使自己上升为统治阶级的立宪运动 时期 宪法特征： 形式：成文法 内容：君主立宪制,3.第二次制宪高潮时期（19

5、181938）,在现有宪法体制下，使本国政治朝着更加民主和自 由方向发展的改良主义运动 以魏玛宪法为代表：以议会民主主义为基础，带有 保障公民社会经济权利的色彩。在公民的基本权利和义 务方面做了详细的规定。废除君主制，建立共和制。,4. 当代各国宪法的发展时期（1946）,第二次世界大战后民主运动高涨，产生了一批新的社 会民主宪法。如1946年的法兰西宪法、1946年的日本 国宪法、1948年的意大利宪法、1949年的波恩宪法等 20世纪60年代以来，出现了一批新独立的民族主义国 家，此后陆续制定了本国的立法,第二次世界大战后西方国家宪法发展的特点,（1）宪法与国际法的结合 （2）公民权利范围

6、扩大 （3）行政权力增强 （4）宪法保障制度的发展,第二次世界大战后西方国家宪法发展的特点,（1）宪法与国际法的结合 1）宣布遵守国际公法 2）承认国际法是国内法的一部分 3）不以战争作为解决国际争端的 手段，不参与侵略战争,第二次世界大战后西方国家宪法发展的特点,（2）公民权利范围扩大 1）详细规定公民的权利义务 2）确认公民权利平等,第二次世界大战后西方国家宪法发展的特点,（3）行政权力增强 1）在限制政府权力与保持政府稳定之间保持平衡 2）削弱虚位元首的权力地位 提高行政首脑的权力地位,第二次世界大战后西方国家宪法发展的特点,（4）宪法保障制度的发展 建立司法审查制度，凡被宣布为违宪的法

7、律、法令 和行政行为均不能生效,第一节 参考材料,张光博：宪法论，吉林人民出版社，第129页 杨柏华：资本主义国家政治制度，第6376页 龚祥瑞：比较宪法与行政法，法律出版社，第一章 第一节、第二节,第二节 西方国家宪法的基本原则,一、人民主权原则 二、代议制原则 三、分权制衡原则 四、法治原则,一、人民主权原则,1. 主权学说 所谓人民主权是指人民的意志在国家政治中具有最 高地位，人民主权原则建立在否定君主主权论和批判改 造议会主权论的基础上,提出主权学说的代表人物,（1） 让不丹 认为主权是“不受法律约束的、对公民和臣民进行统 治的最高权力”，是国家最本质的特征,提出主权学说的代表人物,不

8、丹最高权力的涵义： 1）绝对的、至高无上的和不可分割的 2）永恒的，不受时间和任期的限制 3）不可转让的、非授予的权力 4）最高权力不可高于神法和自然法,提出主权学说的代表人物,（2）霍布斯 将主权理论用于论证君主主权思想内涵： 契约产生国家，国家收受人们让渡的全部权利和权 力，由此而获得了公共权力主权。 主权者的权力是绝对的和至高无上的。 国家主权就是君主主权,提出主权学说的代表人物,（3）洛克 议会主权论者 国家从契约中产生，契约订立者对国家主权拥有最 后决定权；契约订立者的生命权、自由权和财产权不可 转让；被授予权力的人也是契约的参与者,提出主权学说的代表人物,洛克： 将国家权力分为立法

9、权、执行权和对外权。立法权是 最高权力，由代表人民的议会行使；执行权和对外权 由君主行使，从属于立法权 议会权力是人民委托的权力，不是不受限制的权力； 政府若违背人民意志，人民可以终止委托，收回权力。 议会主权论的本意在于分割君权，限制君权,提出主权学说的代表人物,（4）卢梭 人民主权论 人民主权原则为： 1）主权至高无上，人民的整体意志居于 “最高指导” 地位 2）主权不可转让，主权是公意的运用 3）主权不可分割，因此不可转让 4）主权不能代表 卢梭思想的评价： 完整地提出了人民主权论，体现了激进的资产阶级民 主主义思想； 其政治学说无法提供实现人民主权的具体路径，理论 脱离实际,2. 政府

10、合法性问题,契约使自然状态下的人的自然权利转变为公民社会 的政治权力，社会契约构成公意，政府按照公意管理社 会，其权力是派生的。公意是永恒的，当个别意志取代 了公意，社会约定便受到破坏，政府也就失去了合法地 位。,政府合法性问题,洛克的思想： 1）立法权是公民社会委托给立法者的，它对人民的生 命和财产不具有绝对的专断权 2）立法机关必须通过有效的法律来执行司法和判断公 民的权利 3）最高权力未经本人同意，不能剥夺任何人的财产的 任何部分 3）立法机关不能转让制定法律的权力,政府合法性问题,卢梭： 政府从公意那里接受指导并按照主权者的意图管理 社会；它的权力是派生的，当个别意志取代了公意时， 社

11、会契约被破坏，政府便宣告死亡。 人民主权对政府权力的约束是政府合法性的根本基 础,3. 主权在民原则在各国宪法中的体现,法国、德国、意大利宪法中“主权属于人民” 的表述 美国：“民有、民治、民享”的原则 “Government of the People, by the People, for the People” 君主立宪制国家放弃“主权在君”的原则,3. 主权在民原则在各国宪法中的体现,美国独立宣言： “人人生而平等，他们都从他们的造物住那里获得了 某些不可转让的权利，其中包括生命权、自由权和追求 幸福的权利。为了保障这些权利，人们才建立政府。而 政府的正当权力，则获致于被统治者的同意。

12、”,二、代议制原则,1代议民主制的含义 人民根据主权在民原则按照一定程序选举代表、组 成代议机关行使国家最高权力的政治制度，与直接民主 制相对应 直接民主制：指任何公民都有权利和义务直接参与国家 事务的决策和管理,2代议制产生的历史条件,1）规模政治的要求 2）商品经济社会的要求 3）市民社会的要求 普选制是代议制的基础，即以普遍的权利反对特殊 的权利,3. 代议民主制的必要性和优越性,1） 解决了民主的规模和民主的实现问题 满足了公民参政的要求 将民主限制在特定的政治生活范围内,代议民主制的必要性和优越性,2）成为沟通市民社会与政治国家的桥梁和规范市民社会 与政治国家相互关系的准绳 市民社会

13、通过政治参与习得政治规范，摆脱狭隘视 野，培育了对政治国家的理性认识 政治国家通过反映市民社会的需求提高自身的调适性 和包容性，获得政治合法性 有助于克服直接民主制下国家与社会的高度合一而造 成民主与自由的紧张对立,代议民主制的必要性和优越性,3）有利于克服民意中的非理性成分 代议民主是程序民主，通过各级代表机构和代议程序 对民意进行过滤、筛选和归并简约，避免政府决策受大众一时情绪的影响和支配 尊重多数人的意志，保护少数人的利益，通过民主手段防止民主蜕变为多数人的暴政 具有对社会舆论加以教导和说服的功能,三、分权制衡原则,1. 分权制衡的内涵 1）分权 权力由不同的机构执掌 分掌权力的各部门具

14、有同等地位和自主权 每个部门有确定宪法授予的权力范围 司法部门的活动独立于政治影响之外,分权制衡原则,2）制衡 权力间相互牵制，使权力的运行保持平衡 权力分制包括横向的部门间的分制；也包括中央政府与地方政府间纵向分制 以权力制约权力去保障政治自由，防止滥用权力,孟德斯鸠：,自由是人的“无价之宝”，是不能出卖的”，政治自由 只有在“权力不被滥用的时候才存在” 政治自由“是做法律所许可的一切事情的权利，如果一 个公民能够做法律所禁止的事情，他就不再有自由 了，因为其他的人也同样会有这个权利” 政治自由又称公共自由，公共自由与公民自由紧密相连，“每个公民的自由，是公共自由的一部分”,孟德斯鸠：,政治

15、自由并非经常存在，只有在“权力不被滥用的时候才存在” “一切有权力的人都容易滥用权力，这是万古不易的一 条经验。有权力的人们使用权力一直到遇到有界限的 地方才休止。因此，“要防止滥用权力，就必须以权力 约束权力。” 把政治自由与法律结合起来，把政治自由与权力制衡 结合起来,孟德斯鸠：,权力不能集中在同一个人或同一个机关手里，否则自由便不复存在 “如果同一个人或是由重要人物、贵族或平民组成的同 一个机关行使这三种权力，即制定法律权、执行公共 决议权和裁判私人犯罪或争讼权，则一切便都完了”,220c 西方国家分权制衡机制的变化,1）三权重心转移 由以立法权为重心转变为以行政权为重心 2）社会制约力

16、量的增强 利益集团、新闻舆论和民众力量的增强，反映了西 方多元民主政治的潮流和新特点,四、法治原则,法治的含义 法治：“the rule of law” 法制：“legal system”,意为有关国家法律、法令和法的 技术性方面 1）法治与自由相联系 a）法律具有至高无上的地位 b）法律面前的平等性 c）宪法的法律，是个人权利的结果,TRS阿伦（英国法学家）：,法治的核心是确信法律能够提供可靠的手段保障每个 公民免受任何其他人专横意志的摆布。社会的统治者 们由于被限制用普遍适用的法律进行统治，所以不能 将个别的公民单挑出来进行特别的处治 法律是统治者和被统治者之间的一道屏障，它保障个 人不受

17、那些拥有政治权力的人的敌对的歧视,TR S 阿伦,“当我们服从法律时，意味着服从已经规定的普遍性的 抽象的规则，不论它们是否适用于我们，我们不是服 从其他人的意志，因而我们是自由的”,2）依法治国,阿尔道夫J默克尔（德法学家） 一种引起争议的看法： 国家与法的关系的两种表现形式： a)国家通过法律的规范作用和强制作用，指导或强制规 范人们的行为，实现国家的意志 b)国家不仅通过法进行统治，而且它本身也为法所支配 法治国的内涵： 法不是手段，而是衡量国家行为的标准；政府没有自 外于法律的特权，它同样应受法律的统治,3）法治源于自然法学说，体现自然法的正义原则,所有成文法都来自自然法，自然法居于实

18、在法之上并 指导实在法，任何与自然法相左的法律都是无效的。 根据自然法，人生而自由、平等、和谐，具有不可剥 夺的生命、自由和财产的自然权利 统治者的政治权力正式人们为了共同的利益按照自然 法的法则设立的，其立法活动必须符合自然法的规定，体现自然法的正义原则,亚里士多德：,由法律遂行其统治，这就等于只让上帝和理性来统治， 但“让一个个人来统治，这就在政治中混入了兽性的因素” 西赛罗： “事实上有一种真正的法律即正确的理性与自 然相适应，它适用于所有的人并且是不变而永恒。 用人类的立法来抵消这一法律的做法在道义 上决不是正当的，限制这一法律的作用在任何时候都 是不能容许的，而要想消灭它则是不可能的

19、。”这就是 自然法。,阿奎那：,永恒法 上帝的理性，最高法 自然法 上帝的理性在人类理性中的体现 人法 国家统治者颁布的法律 神法 教会法 所有法都需服从永恒法，人法要服从自然法并接受神 法的指导，此为引导人类了解上帝和过有道德的正义 的社会生活的根本保证,4）政治自由是其核心,此即孟德斯鸠的“法的精神”： 政府和政治社会的存在完全是为了保护人们根据自然 法所享有的自然权利，这些权利不能转让，而且自动 构成对统治者行为的限制 洛克： “法律的目的不是废除和限制自由，而是保护和扩大自 由。”“在一切能够接受法律支配的人类状态中，哪里没 有法律，哪里就没有自由”,西方政治思想家的法治概念,1）法治

20、源于自然法学说，保护人的基本权利是其根本使 命 2）法治与宪政有天然的联系，要以法律约束统治者 3）法律必须合“法”，即符合正义原则 4）法律是自然法则的体现，具有规范性、稳定性和持久 性 国家必须以符合人权、正义的法律作为政治统治的 依据，这是政府合法性的真正来源，是法治的真正涵义,2. 法治的实现,1）法律必须是普遍的和公开的 普遍性 a)法律的适用性不是针对某些特定人群，而是所有的人 和一系列相同的事物不能选择性地立法和执法 b)法律的规范（正义、人权、自由、平等）具有普遍意 义，是不因时间、地点而变化的普遍法则 昂格尔： 为了确保普遍性，行政必须与立法相分离；而为了确 保一致性，审判必

21、然与行政相分离。” “这两个分离恰 恰是法治理想的核心”,法治的实现,公开性 一切法律均需公布于众 潘恩： “代议制把大量关于政府问题的知识普及全国，从而 扫除了愚昧、杜绝了欺骗。在此基础上无法施展宫廷 的鬼蜮伎俩”。,法治的实现,实现条件： a）实行多元民主，使任何利益集团都不能永久垄断支 配地位 b）认同自然法高于国家实在法,2）法治的最终目的是维护人的公民权利和政治权利,德沃金： “假定我们都接受如下政治道德的基本原理：政府必 须以关怀和尊重的态度对待它所治理的人民。”“政府不仅 要关怀和尊重人民，而且要平等地关怀和尊重。这意味 着政府绝不能以某些公民因值得倍加关怀而有资格获得 更多东西

22、为基础来分配各种商品和机会”。 “政府如果不认真对待各种权利，就不会认真对待法 律。”,3）法律面前人人平等,a）公民享有同等政治权利 “在法律面前，所有的公民都是平等的。故他们都能平等 地按其能力担任一切官职、公共职位和职务，除德行和 才能上的差别不得有其他差别“（法国人权宣言1789） b）公民享有同等社会权利与经济权利 c）司法平等，“王子犯法与庶民同罪”，任何人没有法外 特权,4）司法独立,a）法官独立判案 b）司法机关组织系统独立 c）法官享有保障，权利不受侵犯,第二节阅读材料： 曹沛霖：西方政治制度，第二章。,第三节 宪法的类型,一、传统分类法 成文宪法与不成文宪法 Written

23、 Constitution & Unwritten Constitution,传统分类法,（1）概念 成文宪法： 记载国家根本组织、公民基本 权利、义务和修改 程序的文书性的宪法典 不成文宪法： “自然生成的”、非于特定时间内制定的宪法,（2）英国的不成文宪法,1）带有宪法性质的历史文件 2）含有宪法内容的议会制定法 3）含有宪法内容的判例 判例：法院可以援引作为审理同类案件依据的判决 4）宪法惯例 由国王、首相、内阁大臣、乃至在野党的首领在某 些政治实践中造成的先例，为后人所重视和遵循的规则,英国的不成文宪法,布息尔案 (Bushells Case) 1679年英国的著名案例，确定了陪审团的

24、地位和陪 审团裁决的法律效力 贺威尔案（Howells Case) 1678年关于法官独立审判和豁免权的判例,2. 钦定宪法与民定宪法,概念： 从制定宪法的主体的角度对宪法加以分类 钦定宪法： 制宪主体属于君主的宪法；基于君主主权的思想，自上而下制定的宪法 民定宪法： 通过代表制的议会制定或通过公民投票方式制定的宪法,二、布赖斯分类法,詹姆斯布赖斯（James Bryce, 1838-1922) 历史与法学研究（1884） 刚性宪法（Rigid Constitution)： 需要严格条件和程序方能修改的宪法 柔性宪法(Flexible Constitution) 宪法的修改程序同于一般法律,三

25、、新分类法,“实质分类法” 1）原始宪法与派生宪法 2）纲领性宪法与确认性宪法 3）以政制进行分类的宪法,新分类法,我国学者龚祥瑞对宪法的分类： 以宪法发展史为线索 1）政治自由主义的宪法(17、18世纪） 2）君主立宪主义的宪法（19世纪） 3）社会改良主义的宪法（一战后） 4）独立民族主义的宪法（二战后）,第四节 与实施宪法相关的若干问题,一、对宪法惯例的遵循 宪法惯例： 不成文的宪法准则；政治生活中须遵守的一定的政 治道德和传统 宪法惯例与法律和政治的关系： 宪法需要随着形势的变化而变化，宪法惯例具有应变作用 遵守宪法惯例是政治发展中的现实需要，宪法惯例 常常成为立法的基础，因而遵循宪法

26、惯例也是法治 的需要实践中的宪法,宪法惯例与宪法原则,宪法原则：共信共守的通则，政治活动的准则 戴雪：惯例是和法律连结在一起的，违反传统，迟早 要发生违法问题 芬纳：“共信”实在是政治传统能够产生以及所以能够 发生制约效力的重要原因,二、宪法和法律的解释,宪法的解释即宪法的适用过程，也是宪法的实施过程 1. 宪法和法律解释的必要性 1）宪法和法律规定范围的模糊性 2）宪法和法律含义的模糊性 3）存在宪法和法律条款中未做规定的问题 4）处理宪法和法律制定时有意回避的问题,宪法和法律的解释,2. 解释的方法 1）字面解释法分析法学派 2）原义解释法自由法学派 3）疑问追究法实践法学派,宪法和法律的解释,1）字面解释法（literary rule）分析法学派 1892年，英国伊谢尔法官（Lord M. R. Esher)在“R 诉伦敦法院法官”