第三讲-公司治理结构

1、公司治理结构,MBA课程 公司治理,南开大学商学院 马连福,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,内外部治理机制,公司治理,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,不同的市场经济国家由于各自的经济发展道路、社会文化传统和政治法律制度的不同，经过长期的公司发展历程和企业制度的演变，表现出不同的公司治理结构和治理机制，公司治理机制的有效性也各具差异，由此构成了不同的公司治理模式。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,股东大会,外部董事,董事会,内部董事,执行管理人员,首席执行官,选任,监督,选任,执行委员会,董事任免委员会,报酬分配委员会,公司治理委员会,审计委员会,会计审计员,

2、委任,监督,辅助管理,审计,英美股东主导型公司治理模式,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,德日债权主导型公司治理模式,银行,股东大会,工会,监督董事会,执行董事会,监督职能,执行职能,德国模式,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,德日债权主导型公司治理模式,日本模式,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,东亚家族公司治理模式,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,中国国有企业公司治理模式,传统国有企业治理模式：行政型企业治理模式 转轨期国有企业治理模式：过渡的企业治理 股份制改造：经济型公司治理模式构建,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,计划经济体制下典

3、型的企业治理模式,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,转型时期的企业治理模式,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,经济型公司治理模式,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,公司治理制衡结构,权利机构,决策机构,执行机构,监督机构,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,股东大会权力机构 董事会决策机构 监事会监督机构,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,股东大会公司权利机构,股东大会的内容股东制和股东 股东大会的运行 股东权利和义务的保障 股东大会的设置有效运行的保障,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,股东大会的组成,股份 股东,MBA 公司治理课件

4、 南开大学 马连福教授,股份 （客体）,议决权（共益权）,收益权（自益权）,职能分离,支配,收益,安定性,不安定性,1、股份,（1）股份的二重性,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,（2）股份制的安定性关系,股份制运行,失常状态,正常状态,失常状态,不安 定,适度 安定,过剩 安定,价格信号,非价格信号,+过敏性-,+过敏性-,-过敏性+,-过敏性+,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,（）股东的二重性,股东 （个人）,以控制权为目的大股东,以收益权为目的中小股东,法人股东 （控制权）,个人股东（收益权）,安定性,不安定性,+,+,职工股东,少数法人,=,=,安定性,所有权与控

5、制权的一致,追求,、股东,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,（2）股东类型,个人股东：中小股东、大股东 机构股东：各种基金、投资公司、保险公司关注公司的经营；安定性股东；自身内部的治理。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,美国机构投资者状况,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,股东大会的运行,股东权利的保障 股东义务的规定,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,1.股东的基本权利,现代公司中，股东交出财产的控制权，成为纯粹的资本提供者和风险承担者。为了维护股东的权益，法律赋予了股东基本权利 公司法规定的权利 公司章程规定的权利 其他法律规定的权利,MBA 公司

6、治理课件 南开大学 马连福教授,公司法上的权利,参加股东会并按照出资比例行使表决权 选举和被选举为董事、监事的权利 查阅股东大会会议记录和公司财务会计报告，监督公司经营的权利 按照出资比例分取红利 依照法律和公司章程转让出资 优先购买其他股东转让的出资 优先认购本公司新增的资本 依法分配公司解散清算后的剩余财产 共同制定公司章程,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,公司章程规定的股东权利,泰达公司的章程：在公司法外，加上两条：对公司的职工进行监督，对违法乱纪、损公肥私、玩忽职守等侵犯股东权益的行为进行检举、控告；持有公司股份10%以上的股东，有权书面要求召开临时股东大会。,MBA 公司

7、治理课件 南开大学 马连福教授,其他法律：诉讼的权利,直接诉讼：股东直接控告公司，是股东与公司之间的关系。 股东代表诉讼：当公司权利受到损害时，公司股东可以代表公司进行诉讼，控告的主体涉及到董事会、监事会等。诉讼获得的赔偿归公司，诉讼费由公司承担。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,诉讼案例第一案,“莲花味精案”：一名普通股东以莲花集团占用上市公司巨额资金并构成对其本人及全体流通股股东的侵权行为为由，将莲花集团及莲花味精一同告上法院。 1996年，张家港市的涤纶长丝厂与香港吉雄公司合资成立的张家港吉雄化纤有限公司与香港大兴工程公司发生购销合同纠纷，因控制合资企业的吉雄公司与大兴公司有

8、直接利害关系，其委派的合营公司董事拒绝召开董事会以合营企业名义起诉大兴公司，致使长丝厂利益受到损害，对此中方控股股东以公司的名义起诉，从而保护了中方利益。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,股东权利的平等与不平等,法律上的平等：公司将所有的资本分成面值相等的若干股份，每一股份所代表的权利是平等的，但仅是法律法规所要求的。如公司法中第四条规定“公司股东作为出资方按投入公司的资本额享有所有者的收益、重大决策和选择管理者的权利。” 通常的不平等：对持股较多的股东给与更多的权利。控股股东行为就会带来较多的问题。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,控股股东行为的外部性问题,正的外部性

9、： 积极监管经理层，小股东“搭便车” 负的外部性： “隧道效应”，侵害中小股东利益,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,控股股东的权力滥用行为 占用上市公司资产 滥用关联交易 损害中小股东的利益,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,控股股东占用上市公司资产,2000年底，676家上市公司存在被大股东占用巨额资金现象，合计高达1000亿，一些公司因此退市。其中60%属于国有控股的上市公司。 典型案例：猴王掏空上市公司,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,1993年，猴王焊接股份公司从猴王集团中“剥离”出去，改组为猴王股份公司上市，猴王集团公司成为猴王股份公司的第一大股东。

10、 1999年开始出现亏损，财务报表也显示出不同寻常的高额应收账款和长期负债。,案例：“猴王”变“空壳”,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,真相,这两项数额累计达近9亿元。 而根据猴王公司2000年度中期报告的数据，猴王公司的总资产 总共才93408万元。也就是说，随着猴王集团的破产，猴王股份 已经变成了一家空壳公司，几乎没有什么净资产可言了。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,滥用关联交易,输入利益型关联交易 上市公司廉价或无偿占用母公司等关联方的资金 ; 关联方向上市公司低价供应原材料 ; 母公司向上市公司低价转让资产或无偿赠予上市公司资产 ; 由母公司承担上市公司的费用

11、 ; 母公司或其他关联公司为上市公司的贷款进行担保 ; 向上市公司高价收购产品等。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,抽取利益型关联交易 母公司廉价或无偿占用上市公司的资金 母公司向上市公司高价供应原材料 母公司向上市公司高价转让资产 由上市公司承担母公司的费用 ,如管理费用、广告费用、研究开发费用等 上市公司为母公司或其他关联公司的贷款进行担保 向上市公司低价收购产品然后转售以获取盈利 ,却不向上市公司支付价款 ,致使上市公司应收账款不断增加、资金被长期占用 以实物资产、无形资产等偿还所欠上市公司债务,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,滥用关联交易的危害,上市公司通过关联

12、交易操纵利润 ,粉饰财务报表 ,误导信息使用者。 非正常定价的关联交易将可能损害债权人和中小股东的利益。 关联方交易可能造成国家税收收入损失。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,不流通股损害流通股,股权分裂（1/3流通）是根本性问题。股票市场存在问题的80%源自股权分裂所决定的制度缺陷。 流通股股东为不流通股东掏钱买单。10年来，不流通股股东权益增值达到50%以上。并成为大股东占款的最终受害者,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,完善公司治理机制，规范控股股东行为 完善保护中小股东的制度体系 实行累计投票制度，强化中小股东的选举权 关于公众股东切身利益的重大事项，应当经全体股

13、东大会表决通过，并经参加表决的社会公众股股东所持表决权的半数以上通过，方可实施或提出申请 向股东提供网络投票系统,保护中小股东的措施,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,2.股东的义务,公司法中的规定 公司章程中的规定（泰达）：遵守公司章程；依其所认购的股份和入股方式缴纳股金；除法律、法规规定的情形外，不得退股；积极支持公司改善经营管理，提出合理化建议，推动公司业务发展，维护公司的合法权益；法律、行政法规规定应当承担的其他义务。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,股东大会的设置,股东大会的形式和表决制 股东大会的职权,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,股东大会的形式

14、和表决制,股东大会,基本形式,表决制度,普通股东会议,临时股东会议,投票表决,法定表决制度,累积表决制度,举手表决,代理投票制,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,普通股东会议每一个日历年举行一次，正是因为如此才又被称为股东年会。股东年会的间隔期虽然以一个日历年为单位，但也有一定的弹性，不过通常不得多于15个月。 股东年会所要议定的议题主要有：公司的年度财务预算、决算；公布股息；听取和审议董事、监事的年度报告；重新任命监事，讨论决定监事的年薪；补充或罢免董事等等。,普通股东会议,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,临时股东会议指除普通股东会议以外的、非定期或因临时急需而召开的股

15、东会议。按历史顺序划分，召开临时股东会议的条件大致分为以下几种情况： 第一种是，大多由董事们视公司的具体经营状况决定是否召开。这种做法有很多弊端：股东会是一个对董事会具有约束力的公司机构，其会议召开与否若由董事们决定，则股东会对董事会的约束作用便无从发挥。 第二种是，由某些股东倡议召开临时股东会议，且附议的有表决权的股本一经超过某一比例，则董事会必须通知全体股东召开此类会议。 第三种，是由法院主持召开或介入的临时股东会议。法院主要在两种情况下介入公司的临时股东会议：一是董事渎职未能按期举行普通股东会议；二是莅会的股东人数低于法定人数。 第四种，当公开招股股份公司的净资产等于或低于公司全部股本金

16、的一半时，董事们应当在知情后的一个月内召开临时股东会议，讨论和议定应采取的紧急措施。,临时股东会议,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,股东会议的表决制度1：举手表决,采用一人一票的举手表决，获多数票的议案得以通过，与股权占有多少无关。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,股东会议的表决制度2：投票表决制,投票表决制,法定表决制,累加表决制度,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,法定表决制度,法定表决制度是指当股东行使投票表决权力时，必须将与持股数目相对应的表决票数等额地投向他所同意或否决的议案。一股一票制。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,在累加表决制度中

17、，股东可以将有效表决总票数以任何组合方式投向他所同意或否决的议案。累加表决制度既可以充分调动中小股东行使投票表决权的积极性，并在董事会中谋得一个或几个董事席位，借以提高自己在公司决策过程中的参与和影响力，提高公司决策民主化的程度，同时也可以降低大股东的控股位势，弱化其在股东会决策过程中的控制和干预作用。,累加表决制度,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,代理投票制是现代股份公司会议表决的一个重要组成部分。由股东委托代理人代为投票。长期以来在全世界范围内一直是各公司所认定和遵从的投票表决习惯。 股东们委托董事会行使表决权的凭证是委托书。委托书通常由董事会连同会议通知书一并寄出，上面附有回

18、复的地址并加盖邮资已付的邮戳，其费用由公司支付。,股东会议的表决制度3：代理投票制,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,股东大会的职权,公司法中的规定 公司章程中的规定 上市公司治理准则中的规定,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,董事会公司决策机构,董事 董事会 独董制度 董事会治理,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,一、董事 由于公司并无实际的形态，其事务必须由某些具有实际权力和权威的人代表公司进行管理，这些人称为“董事”,董事的选拔 董事的类别 董事的基本义务 董事的具体权利和义务 董事的法律责任 董事的报酬制度,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,年龄

19、：一般未做限制 持股规定：对董事担任职务必须持有股份的规定，已经并不十分严格；我国也未做规定 能力和专业知识：一些证券所通过上市规则的办法，对上市公司董事的能力和专业知识提出一定的要求 法人董事：一国家允许法人成为公司董事，如法国台湾地区等；我国上市公司治理准则中明确必须是自然人,董事的选拔任职资格,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,卓越的董事应是什么样的？,董事的角色：决策者、代理者、挑战者、行政管理的监督者、会思考的听众、董事会进程的推动者、知识的提供者、公司代表、地位提升者、持异见者、董事会工作效率的开发者 董事的特征：战略性洞察力、决策能力、信息的分析和应用能力、沟通能力、影

20、响力、达到目的的能力。,自我诊断：自己适合做一名合格董事吗？,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,卓越的董事应该知晓什么？,公司董事和董事会的作用 公司战略业务（董事会的重要任务） 财务与会计的基本准则与实践 有效的市场营销策略 人力资源战略 改进业务绩效的途径 理解公司的愿景、价值观、使命和文化,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,董事的任职程序规定,董事的任职与辞职 董事按法定程序由股东大会选举产生，并与其它董事共同组成董事会对全体股东负责。 董事接受提名和辞职自由权，使其成为其与全体股东产生一种法定的契约关系，即根据公司章程的要求与其他成员共同参与公司重大决策，同时负有法

21、定义务。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,2.董事类别 在具体掌管公司业务方面，由于各董事成员在其中扮演的角色不同，个人董事可分为： 正式董事：经过适当的程序被选任并载于公司章程 事实董事：未经正式任命，但经常参加董事会议并积极参与公司决策 影子董事：不具有董事资格却操纵着董事会的人,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,3.董事的基本义务,董事在公司权力结构中具有特定的法律地位，同时需要承担特定的法律责任和义务，董事义务通常可以分为： 勤勉义务 诚信义务,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,(1)勤勉义务,勤勉义务是指董事有义务对公司事务付出适当的时间和精力，关注公

22、司的经营，并按照股东和公司的最佳利益谨慎行事。 董事在执行其职务时应保持应有的关注和勤勉，“以一个理性的谨慎的人在相似情形下，所应表现的谨慎、勤勉和技能出席董事会，对所议事项表达明确意见”； 谨慎行事是勤勉义务的核心内容。 勤勉义务是对董事“称职”的基本要求，强调 董事履行义务的方式而非履行义务本身的内容。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,勤勉义务的具体解释与认定,出席董事会，正常合理的谨慎态度勤勉行事并对所议事项表达明确意见； 行使询问权和调查权，并进行适当的合理怀疑（特别对独立董事，或非执行董事）； 避免不作为应为与不为（包括故意、过失或疏忽） 避免不当行为不应为与不为 积极参

23、加培训，熟悉法律法规，掌握作为董事应具备的知识。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,(2)诚信义务,诚信义务是要求董事在决策时必须诚实善意且合理地相信其行为符合公司（而非其个人）的最佳利益； 诚信义务是对董事“道德”的要求； 诚信义务的主要要求：竞业禁止、自我交易禁止、禁止滥用公司财产； 关于董事持有子公司股权的问题与是否违反忠实义务的探讨； 禁止篡夺公司机会、保密义务。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,4.董事的具体权利和义务,为了完成契约所规定的义务，必须具备相应的权利（力）并承担相应的责任。 (1)董事签署声明及承诺的行为； (2)参与董事会的工作； (3)参与股东

24、大会的工作； (4)涉及关联交易的行为； (5)持有证券及内幕交易的限制； (6)接受证监部门的监督。 (7)信息披露的权力、义务,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,1)董事签署声明及承诺,作为上市公司董事，必须签署声明与承诺； 签署时间：股东上市后两个月内，新任董事在任命后两个月内签署；如签署事项发生变化后两个月内提交有关新资料备案； 声明类似一种资格审查，承诺类似与证券交易所达成的特殊董事协定，接受证券交易所监管与遵守上市规则； 董事应和公司签订聘任合同，明确公司和董事之间的权利义务、任期、董事违反法律、法规和公司章程的责任以及公司因故提前解除合同的补偿等内容,MBA 公司治理课

25、件 南开大学 马连福教授,2)参与董事会的工作,董事是否出席董事会，是董事是否尽到勤勉义务的重要标准； 确保董事会的程序合法（如提前通知）、代为出席董事会成员的身份合法； 以上市公司和全体股东的最大利益为依据表达明确意见，不能以个别股东利益最大化为标准； 对会议资料的充分性进行事前审核。 保证足够的时间和精力研究方案。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,3)参与股东大会的工作,董事对于股东大会的正常召开负有诚信责任，不得阻碍股东大会依法履行职权； 董事会不得以对方案的具体审核为由阻碍股东大会的召开； 对股东提案进行关联性和程序性审核，保证对股东提案不得分拆或合并，除非提案人同意，如不

26、将股东提案提交股东大会，应当在股东大会上解释和说明； 采取必要措施保证股东大会各项程序的正常进行； 出席股东大会的董事应在股东大会会议记录上签字； 会议提案未获通过，或者本次股东大会变更前由股东大会决议的，董事应当联系相关股东，保证董事会在股东大会决议中做出说明。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,4)涉及关联交易的行为,关联董事应就关联交易进行必要的陈述，说明其关联关系； 董事会对关联交易表决时，关联董事应当回避； 关联董事的定义及其存在的误区； 非关联董事应就关联交易对上市公司的影响以及交易是否对公司有利发表意见； 独立董事在关联交易中的重要作用； 独立董事的事前审核程序； 独立

27、董事引入中介进行评判的权利； 独立董事发表披露其独立意见。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,5)持有证券及内幕交易的限制,任期内不得转让其持有的本公司股份，离职后6个月方可出售； 知晓内幕信息的董事不得直接或间接买入或卖出本公司证券，或者建议他人买卖该证券； 不得利用信息优势、资金优势或持股优势单独或合谋操纵证券交易价格。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,6)接受监管部门的监督,配合中国证监会及其派出机构的监管工作； 配合巡检、专项核查、稽查 按时出席约见 及时反映问题 配合证券交易所对信息披露的监管 及时提供信息披露材料公告 及时回复函询 按时出席约见,MBA 公司治

28、理课件 南开大学 马连福教授,7)信息披露的权力、义务,及时披露所有对上市公司股票价格可能产生重大影响的信息； 确保信息披露的真实、准确、完整，包括公司公布的定期报告的真实准确与完整； 不得以新闻发布或答记者问的方式代替公司的正式公告； 关注公司股票交易以及新闻媒体、网站的报道，对不实传闻及时发布澄清公告； 接受监督，及时发布更正或补充公告； 可以提出豁免披露的申请。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,5.董事的法律责任,民事责任：包括交易所根据上市规则所作的处分，与根据其行为(作为与不作为)导致的民事诉讼； 行政责任：罢免职务 刑事责任：监禁 免除责任 国外的司法实践表明：除了刑事

29、责任外，对董事而言，最大的风险来自于巨额赔偿责任的民事诉讼。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,董事可能承担的民事责任,公司法63和118条第3款：违反法律致使公司遭受损失的赔偿责任和免除责任； 公司法214条第2 款：非法挪用、借贷担保所承担的责任； 公司法215条：违反竞业禁止义务的责任； 证券法42条：买卖股票的短线收入归公司； 证券法63条：虚假陈述致使投资遭受损失的赔偿责任，即股东诉讼制度； 违反股票上市规则的处分,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,虚假陈述引发的股东诉讼,证券信息虚假陈述义务人违反证券法规定的信息披露义务，在提交或公布的信息披露文件中作出违背事实

30、真相的陈述或记载，侵犯了投资者权益而发生的民事侵权索赔案件。 承担民事责任的主体可归纳为三类：上市公司、机构和自然人； 受理的事前程序与诉讼时效； 采取单独与共同诉讼，不采用集团诉讼； 集团诉讼的特点：随时可以加入和产生判力。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,董事可以承担的行政责任,国家行政部门所作的行政处分：警告、没收违法所得、罚款、市场禁入。 具体内容包括：公司法第十章、证券法第十一章、禁止证券欺诈办法及相关的部门规章、规定与通知中。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,董事可能承担的刑事责任,刑法第三章的第三节：158-168条 虚拟注册资本罪，虚假出资、抽逃出资罪，

31、欺诈发行股票、债券罪，提供虚假财务报告罪，妨害清算罪，公司、企业人员受贿罪，对公司、企业人员行贿罪，非法经营同类企业罪，亲友非法牟利罪，签订、履行合同失职被骗罪，徇私舞弊罪。 刑法第三章的第四节：179-182条 擅自履行股票和债券罪，内幕交易、泄露内幕信息罪，编造并传播证券、期货虚假信息罪，诈骗投资者买卖证券、期货合约罪，操纵证券、期货交易价格罪。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,董事的免除责任,如果董事履行了诚信义务和勤勉义务，按照法律和公司章程的规定，在某些情况下可以不承担个人责任。 美国示范公司法中规定，只要董事的行为是在高级雇员、独立会计师和其他人员的帮助下为公司最高利益

32、而忠诚地进行的，则可免除个人责任。 英国、法国等则在公司法中没有规定董事免除责任，在公司章程中可以规定由股东会免除董事在某些事务上的个人责任。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,6.董事报酬制度,董事的报酬可分为以下几种情况： 董事出席董事会议，可以按照惯例获得车马费，如是内部董事，则从公司领取薪酬； 以认股权方式给予董事额外的报酬； 签定特别报酬协议；,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,董事报酬参考的标准,董事对公司的服务价值：工作量、责任大小、经验等 企业内部薪酬标准 参照同行业的薪酬标准 公司的盈利状况 从税收角度衡量董事报酬 的合理性,MBA 公司治理课件 南开大学

33、 马连福教授,在公司治理的内部机制中，董事会治理居于核心地位。作为股东利益代表的董事会具有双重功能：,二、董事会,决策 负责公司的 重大经营 决策，雇佣管理 人员经营公司 使股东的 资产增值,监督 监督经理 人员的行为， 防止其损害 股东的利益。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,董事会的组织模式 董事会的权责 董事会的评价,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,董事会的组织模式,董事会的形式 董事会结构类型 董事会基本组织结构,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,董事会的形式,全美董事联合会咨询委员会（NACD）根据其功能将董事会分为形式： 底限董事会：法律要求 形式

34、董事会：橡皮图章 监督董事会：监督评价经理人员 决策董事会：对决策的执行进行干预,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,英美模式的董事会结构,决 策 职 能,（4）董事会结构类型：单层制,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,董事会结构类型：双层制（垂直式）,德国模式的董事会结构,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,董事会结构类型：双层制（水平式）,股东大会,董事会,监事会,日本模式的董事会结构,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,趋同方向,英美模式：用脚投票,德日模式：用手投票,趋同模式： 手脚并用,家族模式,董事会的独立性趋强,引进独立董事制度,MBA 公司治理

35、课件 南开大学 马连福教授,（5）董事会基本组织结构,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,董事会重要角色：董事长,董事长为公司的法定代表人 董事长职权：主持股东大会和召集、主持董事会会议；检查董事会决议的实施情况；签署公司股票、公司债券。 应该遵守上市公司董事长谈话制度实施办法,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,上市公司董事长备受关注,2004年7月30日，花冠科技（600371）董事长遭上交所公开谴责（关联交易和信息披露违规）； 金正董事长挪用上市公司资金被捕； 茉积华董事长独断，7亿元投资为经股东大会审议，一个人说了算。 春都董事长不知去向 江西纸业董事长贪污、生活奢侈

36、。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,董事会重要角色：董秘,董秘主要任务是协助董事处理董事会的日常工作；负责董事会、股东大会文件的有关组织和准备工作，做好会议记录；负责组织协调信息披露，协调与投资者关系，处理与中介机构、监管部门、媒体的关系，搞好公共关系； 董秘属于公司高层人员，并在上市公司领薪； 董秘在控股股东单位不得担任除董事以外的其他职务； 董秘要获取相应的报酬；,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,专门委员会：战略委员会,主要负责对公司长期发展战略和重大投资决策进行研究并提出建议 成员3-7名，至少包括一名独立董事，主任委员建议由董事长担任 战略委员会下设投资评估小组

37、，由公司总经理任投资评审小组组长，可列席战略委员会会议 可聘请中介机构为其决策提供专业意见,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,专门委员会：审计委员会,提议聘请或更换外部审计机构 监督公司的内部审计制度及其实施 负责内部审计与外部审计之间的沟通 审核公司的财务信息及其披露 审查公司内部控制，对重大关联交易进行审计 成员由3-7名，独立董事占多数，至少有一名独立董事为专业会计人士，主任委员由独立董事担任 审计委员会可以聘请中介机构为其决策提供专业意见，费用由公司支付。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,专门委员会：提名委员会,根据公司经营活动情况、资产规模和股权结构对董事会的规

38、模和构成向董事会提出建议 研究董事、经理人员的选择标准和程序并提出建议 广泛搜寻合格的董事和经理人员的人选 对董事候选人和经理人选进行审查并提出建议 处理股东提出的董事人选名单 成员3-7名，独立董事占多数，主任委员由独立董事担任。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,专门委员会：薪酬与考核委员会,研究董事与经理人员考核的标准，进行考核并提出建议 研究和审查董事、高级管理人员的薪酬政策与方案 成员3-7名，独立董事占多数，主任委员由独立董事担任。,思考：公司经营者如何给自己制定薪酬？,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,（1）董事会的职权,负责召集股东大会，并向股东大会报告工作

39、； 执行股东大会的决议； 决定公司的经营计划和投资方案； 制定公司的年度财务预算方案、决算方案； 制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案； 制定公司增加或者减少注册资本的方案以及发行公司债券的方案； 拟定公司合并、分立、解散的方案； 决定公司内部管理机构的设置； 聘任或解聘公司经理，决定其报酬事项； 制定公司的基本管理制度。,公司法：,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,（2）董事会的责任,行使监督职能 确保法律规定被遵守 保护利益相关者的利益 服务于股东的利益,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,董事会议事规则,公司章程中规定董事会议事规则， 确保董事会高效运作和科学决策。 董

40、事会应定期召开会议（每年至少召开2次），并根据需要及时召开临时会议。董事会会议应有事先拟定的议题。 董事会规定时间（10日以前）事先通知所有董事，并提供足够的资料。当2名获2名以上独立董事认为资料不充分或论证不明确时，可联名以书面形式向董事会提出延期召开董事会会议，董事会应采纳。 董事会会议记录应完整、真实；出席会议的董事、董秘和记录人应在会议记录上签名。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,案例：质疑伊利董事会会议 合法性,2004年6月15日，伊利三位独立董事发出独董声明，要求审计公司国债交易。 2004年6月16日，伊利召开临时董事会，免掉其中一位独董的职务。 由此引起伊利独董与

41、董事会的争执风波，结果伊利股份市值蒸发近5亿，并被证监会立案调查。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,董事会的业绩评价,董事会的业绩评价包括董事整体和董事个人的定期自我评价。 这种评价就是根据董事人员的能力确定责任，根据责任确定相应的目标，最后考察确定的目标与完成的目标之间的差距，并提出可能的缩小差距的建议。 评价过程要兼顾公司需要与被评价者的能力和能够得到的资源条件。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,董事会的评价,董事会评价动机 董事会评价内容 董事会评价过程 董事会评价要求,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,董事会评价的动因,最大的压力来自于有着迫切需要的机

42、构投资者。其越来越关注公司的治理风险； 有助于分清董事个人及董事会集体的作用及责任。有助于把董事会变得更有效率； 使公司董事会与管理层之间的关系更密切。坦诚地沟通所致； 非执行董事地位和作用的加强也对董事会评价提出了要求。投资者想了解非执行董事的实际价值。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,（1）董事会的责任,对公司的战略规划负责 对经理人员的选择负责 确保公司有足够的信息、控制、监督系统运行，以保持公司的正常经营 防止和应付危机 由于对董事会进行评价要花费很多时间，每年可以选择几个方面进行评价。例如，可以集中评价高级经理人员的能力，考察推动企业战略实施的动力系统、徉CEO评价的程序

43、等。选择那些对公司在特定时期最为紧要的方面进行评价，同时又不遗漏一些重要内容。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,（2）董事会的资源需求,一个董事会是由高素质人才组成的工作团队，为了进行有效的工作，这资源支持，这些资源包括： 知识。董事成员的阅历和才能 信息。公司运行的信息 权力。做出事关企业生存的重大决策，并监督经理人员实施 动力。合理的激励制度 时间。团队工作时间表,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,董事的素质,美国学者米勒选择了十一个维度测量董事人员素质状况，它们是： 能力、道德、代表性、独立性、准备程度、实践经验、发展潜力、任职经历、任职时间保证程度、任职资格、特殊

44、服务能力。 将结果分为不合格、合格、优秀三个档次，分别对上述十一个方面作出评价。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,1998年美国商业周刊对董事会的评价内容,非执行董事独立性。主张非执行董事与CEO或公司之间最好没有任何关联； 非执行董事数量。主张非执行董事数量应该占优势； 非执行董事的战略参与程度。认为应积极主动、认真负责地参与制订公司的发展战略； 董事持股数量。主要董事应持有相当数量的股票；,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,3.评价董事会的程序,制定有效的评估程序对很多公司而言是一个相当新的挑战，对于任何组织而言，自我评价都是困难的。董事会评价尤其如此，因为它要求董事

45、会在对自身工作做出判断的同时，还要对影响公司所有利益相关者的问题做出判断和决策。 评价效果很大程度上取决于董事会如何设计评价程序。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,评价程序应该包括三个阶段：,设置目标,信息分发,业绩评价,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,（1）设置目标,给每一项应评价的内容设置一个标准。标准设置包括两个方面的内容: 首先，标准应该是具体的、可测度的数量化指标指标； 其次，标准既要反映董事会本财务年度与上一财务年度相比较产生了多大幅度的改善，同时又要体现出该公司的董事会与同行业内其他公司的董事会相比较具有哪些优势和不足。,MBA 公司治理课件 南开大学 马

46、连福教授,（2）信息分发,董事会秘书搜集信息（公司内外两方面），提交给由非执行董事组成的公司治理委员会（即提名委员会）该委员会将信息分类整理后，将有关董事会在财务年度内重大事项的信息分发给每一位董事。 公司内部信息应包括对董事会议时间分配的分析，对每年的董事会行动进行分解，以考察其对目标实现的影响。 公司外部信息有利于真实反映公司的竞争力和财务状况。机构投资者、市场分析机构、政府机构、新闻媒体和学术杂志等都是有价值的的外部信息源。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,（3）业绩评价,在董事会成员充分了解了提供给他们的信息后，一个公司治理委员会的成员（通常是非执行董事召集人）将对每一位董

47、事进行单独调查，听取他们对董事会是否完成了年初设定的目标，以及对收到的信息的性质和准确程度等情况的评价。 公司治理委员会将对获得的评价结果进行分析和讨论，并对问卷结果及面谈内容进行分类整理。以明确在哪些领域董事会已经实现了预定的目标，在哪些领域需要改进。 最后，公司治理委员会整理出一份简捷的报告提交给董事会议。报告的内容及倾向性是非常重要的，要能真实反映出所有评价人的意见。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,（4）保持评价过程的有效性,一旦一个董事会评价程序被确立并付诸实施，应该对它不断进行检查以谋求持续的改进。 理想的状态是，董事会中的治理委员会制订出所有需要评价的内容和程序，并能

48、够收集到所有的评价信息。但这不可能实现。因此，一个有益的替代办法是，每年对其中所有主要的领域及一些次要的领域进行考查。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,4.董事会和董事评价的基本要求,任何董事会和董事评价实践的成功，依赖于董事会对六项关键要素的采用和结合。 确保独立董事的控制权（独立于管理层的影响和权威） 设定评价程序和目标 为公司和董事会特制评价程序 确保坦诚、保密和信任 定期审议评价程序 向股东披露评价步骤和标准,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,四、独立董事制度,独立董事是花瓶、橡皮图章？ 独立董事，懂事不懂事？ 上市公司独立董事是否有必要达到至少三分之一？,MBA

49、 公司治理课件 南开大学 马连福教授,问题提纲,独立董事制度简介 国外独立董事制度简介 中国独立董事制度的现状,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,独立董事（Independent Directors），是独立非执行董事的简称。 与其相近的两个概念： 外部董事(Outside Directors) 非执行董事(Non-executive Directors ),MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,独立董事的起源,产生诱因道德风险和“内部人控制” 最早产生的国家美国 独立董事制度是在英美国家“一元制”（或称单轨制）的基础上形成起来的。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,

50、独立董事制度的几个重要发展阶段,1934年，证券交易法提出了“非雇员董事” （Non-employee director）的概念。 1940年，针对当时基金业的弊端，美国国会便通过了投资公司法，规定投资公司至少40%的董事必须为独立人士。 1977年，纽约证交所要求上市公司设立全部由独立董事组成的审计委员会。 1990年，BRT,NACD,CalPERS等组织和著名大公司纷纷在公司治理原则中推出独立董事制度。 2000年前后，尤其是今年，世界各国进一步强化独立董事制度。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,国外独立董事制度的发展现状,很多国家都把建立独立董事制度作为完善股份公司治理结构

51、的重要举措 。纳斯达克的五千余家上市公司中约有90都设立了审计委员会、88的公司设立了报酬委员会，这些委员会都是以独立董事为主。 但由于经济发展水平、法律体系、历史文化背景等因素的差异，世界各国、各经济组织制定的独立董事规则也各不相同。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,独立董事的任职资格 独立董事的人数比例 独立董事与审计委员会 独立董事与报酬委员会 独立董事的职责,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,美国加州公职人员退休基金（CaLPERS） 美国公司治理原则独立董事任职资格,在过去五年中未曾以高级管理人员的身份受雇于该公司； 不是该公司顾问或高级管理层的成员，且与该公司

52、的顾问公司不存在关联关系； 与该公司的客户或供应商不存在关联关系； 与该公司或高级管理层成员不存在个人服务合同； 与接受该公司大量捐赠的非盈利实体不存在利害关系； 在过去五年中，与该公司之间不存在根据证券和交易委员会要求应当披露的业务关系； 未曾受雇于由该公司一名高级官员担任董事的公众公司； 和该公司的子公司之间不存在上述的任何关系； 不是上述任何人员的直接亲属。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,英国海尔梅斯养老金管理公司（Hermes） 独立董事任职资格（2001）,1）不是或不曾是公司或集团的雇员； 2）未担任董事10年以上或年龄未超过70岁； 3）不代表大股东或其他单个利益团

53、体（供应商或债权人等）； 4）未从公司获得除独立董事费之外的收入； 5）未参加公司的股票期权计划或以公司业绩为基础的报酬计划； 6）无利益冲突或交叉担任董事； 7）不存在与公司或管理人员有其他重大的、会妨碍其对股东的忠诚的财务关系或个人关系。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,比利时公司治理原则（1998.12） 独立董事任职资格,1）不是公司管理层成员或关联企业的董事并在过去一年中未担任上述职务； 2）和任何一个执行董事之间无亲属关系，以免影响其独立判断性； 3）不是大股东派出的董事，即没有被大股东提名，和大股东之间也不存在经营、财务或其他关系； 4）不是公司的供应商，也不是公司顾

54、问所开的企业的一员； 5）与那些存在某种因素会影响其独立判断性的企业没有关系，其报酬也不存在影响其独立判断性的因素。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,香港联交所的上市规则3.11 独立董事任职资格,(1) 持有占发行人已发行股本总额不足1%的股权一般不会妨碍其独立性，但如该董事从关连人士以馈赠形式或其他财务资助方式取得该等股份，即倾向于显示其并非独立； (2) 为显示其独立性，该董事一般不应在发行人或其附属公司的业务中拥有任何财务或其他权益（不论过去或现在），但第(1)分段所载范围以内的股权或作为董事或专业顾问而收取的利益则除外；此外，该董事一般亦不应与发行人的关连人士有任何联系（

55、不论过去或现在），但出任专业顾问则除外。上述任何一种情况，均可能会影响该董事在作出判断时的独立性； (3) 本交易所并不预期独立董事在集团内担任任何管理职责。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,独立董事任职资格的国际比较,世界各国都规定独立董事不得与所在公司或所在公司的附属公司有直接或间接的利益关系： 不是公司的大股东 未曾以高级管理人员的身份受雇于该公司； 不为该公司提供法律、会计、管理咨询等服务； 与该公司的客户或供应商不存在关联关系； 与接受该公司大量捐赠的非盈利实体不存在利害关系； 未曾受雇于由该公司一名高级官员担任董事的公众公司； 和该公司的附属公司之间不存在上述的任何关系

56、； 不是上述任何人员的直接亲属。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,独立董事任职资格的国际比较（续）,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,独立董事任职资格的国际比较（续）,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,独立董事人数比例的国际比较,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,独立董事人数比例的国际比较（续）,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,美国上市公司的董事会结构,资料来源：孙永祥：公司外部董事制度研究，载证券市场报，2000（3）。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,董事会的审计委员会与独立董事,资料来源：根据各国公司治理原则手工整理。,M

57、BA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,董事会的审计委员会与独立董事（续）,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,董事会的报酬委员会与独立董事,资料来源：根据各国公司治理原则手工整理。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,独立董事的职责,除了必须履行董事的一般职责之外，独立董事还兼有如下职责： 协助确保董事会考虑的是所有股东的利益，而非某一特定部分或团体的利益； 就公司战略、业绩、资源等问题做出独立判断，包括主要人员任命和操守标准； 考核董事会和执行董事的表现； 在执行董事可能存在利益冲突时介入。,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,独立董事在公司治理中的作用,强化董事

58、会 监督管理者 参与公司战略规划 提出和甄别公司自我价值判断的标准 评价董事会 促进信息公开,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,美国对独立董事制度的强化 美国独立董事的最新进展 案例研究最佳董事会 东亚国家和地区独立董事制度的导入 日本 香港,MBA 公司治理课件 南开大学 马连福教授,美国公司治理改革的最新进展,2002年2月13日SEC责令NYSE改进上市公司治理原则 2002年6月6日NYSE上报SEC公司治理原则修正方案 2002年7月30日美国总统布什签署了旨在打击公司财务欺诈的公司改革法(Sarbanes-Oxley Act of 2002) 2002年8月4日美国总统布什于8月4号签署了公司责任法案 2002年8月16日NYSE公布了的公司治理原则