建筑施工企业法律风险防范的主要问题

1、建设施工企业法律风险防范的主要问题在于，一、依法签订前期合同是施工企业防止法律风险的前提，进行施工中的履约管理是施工企业防范法律风险的关键，积极行使法律赋予的建设工程价款是， 赔偿权优先，一、依法签订前期合同是施工企业防止法律风险的前提，另一方面，无效合同问题(一)建设工程合同无效的六种情况1、承包人未取得建筑企业施工资格的合同(一)建筑企业按资质分类：建筑工程施工总承包企业、专业承包企业、劳动(2)资质等级和承包范围，第一是依法签订前期合同，是施工企业防范法律风险的前提，一、无效合同问题(一)建设工程合同无效的六种情况2，承包人超越资质等级签订的合同。 (1)在实践中大量存在，为了充实业绩，

2、努力提高资质。 司法解释想放松，但建设部坚决否认。 (2)承包人在超过资质等级许可的业务范围内签订建设工程施工合同，在建设工程完成前取得相应的资质等级，合同有效。 第一，依法签订前期合同工作是施工企业防范法律风险的前提，一、无效合同问题(一)建设工程合同无效的六种情况3、无资格的实际施工者以有资格的建设工程企业名义签订的合同。 (1)形式(2)允许他人以本企业名义承包工程的(3)依赖于行为；(4)法律结果(5)视为行政结果，第一，依法签订前期合同是施工企业防范法律风险的前提，另一方面，无效合同问题(一)建设工程合同无效的六种情况4； 建设工程应该招标但不招标(一) 招标投标法和工程建设项目招标

3、范围和规模标准规定的规定(二)不招标的施工项目，依法签订前期合同是施工企业防止法律风险的前提，另一方面，无效合同问题(一)建设工程合同无效的六种情况5， 建设工程必须进行招标，中标无效(一) 1) 招标投标法第50、52、53、54、55、57条规定6种招标人的禁止行为(即“商谈”、“包围标)(二)行政结果，第一，依法签订前期合同，这是施工企业法律规定的。 无效合同问题(一)建设工程合同无效的六种情况6、非法转包、非法分包(1)分包和非法分包(2)非法分包： 建设工程质量管理条例第78条规定的四种情况(3)法律结果(4)行政结果(5)劳务分包除外。 6、非法转包、非法转包。 第一，依法做前期合

4、同签订工作是施工企业防范法律风险的前提，(2)无效合同的处理(当事人之间) 1，处理原则：无效合同有效处理(工程结算时) 2，处理方式： (1)竣工检查合格，约定参照合同支付工程款的法律实践依据(2) 竣工检查不合格：修复后竣工检查不合格修复后竣工检查不合格建设工程不合格造成的损失，发包人有过失的情况1 :总承包公司非法承包行为与业主签订的建设工程施工合同解除，承包某省总承包企业(以下简称a企业)某广场的建设工程，业主和合同价款5600万元该合同签订后，a企业又与另一家家具有总承包资格的施工企业(以下简称b企业)签订了合同价款4500万元的施工合同，该b企业实际施工。 该施工合同与a企业和业主

5、签订的建设工程施工合同的承包范围和合同条款基本一致，有合同协议、共同条款、专用条款等部分构成，其中差额为1100万元向a企业b企业征收的管理规定费。之后，所有者多次进行设计变更，增加工程量，所有者支付工程款，导致其施工工期延迟，费用增加，所以a企业多次向所有者提出工期和费用索赔，所有者以未承认的a企业非法转包为由，向法院提起了与a企业解除合同的诉讼。 案例： 2007年，a公司对b公司进行了烟台市某小区住宅共计12家商品住宅的建设、安装工程，签订了建设工程的施工合同。 本合同适用建设部和国家工商总局制定的GF-1999-0201建设工程施工合同的示范文本。 2008年6月工程竣工后，b公司向a

6、公司提交了竣工结算报告书，但在合同约定的审查期间的28天内，a公司没有回复。 b公司向法院起诉，要求a公司支付工程款和利息共计4000多万元，确认对有关工程拥有建设工程款优先赔偿权。 起诉书上说：“因为a公司没有在约定的期限内回答b公司提交的竣工结算文件，所以根据双方的合同约定，a公司认为b公司认可了提交的竣工结算报告书。” b公司主张的根据是双方签订的建设工程施工合同约定了结算条款“适用建设部、财政部公布的规则”，发包人在约定期间内不答复承包人提交的竣工结算报告书，认为发包人认可了承包人提交的结算报告书。 实际上，a公司收到b公司提交的竣工结算报告书后，虽然在合同约定期间内没有回答，但之后经

7、过a公司委托的审计机构的初步审计，b公司提交的竣工结算报告书水分大，审查减额初步计算到800万以上。 如果b公司的主张成立，对a公司来说损失很大。 很明显这个合同的内容对a公司不利。 我们作为a公司的代理人，决定从合同的效力开始。 如果合同无效，b公司的“决算报告书被订货者认可”的主张就不能成立。 工程成本不鉴定就不能确定，合同无效，建设工程的优先受益权也不能成立。 收集证据，发现了a、b公司招标前签订的协议书。 本协议书对工程项目的概况、工期、质量标准、合同价款的计算方式等作出了简单的约定。 所有内容都是一张纸，协议书的存款日期在项目招标之前。 这证明双方在招标前谈判工程的实质内容，中标合同

8、无效。 如果合同无效，合同中发包人批准承包人提交的结算报告的约定也无效，工程成本必须接受司法鉴定。 这个协议书提交法庭后，法官支持我们的意见，开始请求鉴定工程成本。 鉴定的结果双方都接受，事件的调停结束了。 第一，依法签订前期合同是建设企业防范法律风险的前提，第二，承包合同签订时的法律风险防范和控制点(一)承包人的资格和资质审查：第一，依法签订前期合同，是建设企业防范法律风险的前提， 第二，签订分包合同时法律风险防范和控制点(二)工程分包中应注意的问题1、建设工程主体结构总承包必须自己完成2、分包必须得到建设部门书面同意3， 承包人必须自己完成分包工程施工，不得分包4、工程承包不能解除总承包企

9、业的任何责任和义务。 第一，依法签订前期合同是施工企业防范法律风险的前提二、承包合同签订时的法律风险防范和控制点(三)本公司采用的劳务合同存在问题： 1、劳务分包的模型(1)包(即承包包装材料)模型(2)清包(3) 区别3、法律风险，第一，依法签订前期合同是施工企业防止法律风险的前提，三、黑白合同(一)定义(二)理解： 1、必须经过招标合同2、不是招标合同3、申报不是合同生效的依据。该条与合同的效力无关，只明确结算的根据。 (1)定义，第一，依法签订前期合同是施工企业防范法律风险的前提，四、合同解除问题一、原则：合同签订后，不得解除或转让；二、需要解除或转让特殊情况3360的，必须得到当初参加

10、招标或合同审查的有关人员的批准未解决的三、处理形式： (1)解除原合同签订新合同；(2)签订关于合同转让的三方协议，第二是施工企业防范法律风险的关键，情况2 :某大楼的土建工程采用GF-1999-0201 建设工程施工合同（示范文本）签约。 合同价款2800万，开设、竣工日期分别为2002年7月1日、2003年6月30日。 发包人推迟了进度款、电力供给量不足、工程量增加、设计变更等因素，工程于2004年5月31日通过竣工验收，交给业主使用，这项工程最终结算额3200万元。 截至2007年8月30日，该发包人实际支付2650万元，按合同约定向承包人借550万元。 此后，承包人多次要求工程款的，向

11、法院提起诉讼，要求支付馀额及其利息共计610万元。 对工程公司的申诉，发包人提出反诉，以工程逾期竣工的335为理由，约定以“工程逾期竣工，推迟一天，处罚合同总额万分之五”的合同支付逾期竣工的违约金469万元。 以屋顶有大面积的泄漏、墙壁的裂缝为理由，承包人以无故不修理为理由，要求承包人赔偿120万元的损失。 第二，施工中的履约管理是施工企业防范法律风险的关键，第一，工期和施工进度(一)开、竣工日期的确定1、竣工日期2、竣工日期3、竣工日期(竣工日期与竣工日期的差异)，第二，施工中的履约管理是施工企业防范法律风险的关键，第二，实际施工日期的认定(一)承包人(2)承包人没有证明实际开工日期的证据，

12、但有开工报告书的情况下，必须将开工报告中记载的开工日期认定为实际开工日期；(3)承包人没有证明实际开工日期，没有开工报告的情况下，必须以合同约定的开工日期为基准。 根据上述认定方法，可以知道如何提交实际开工日期。 第二，进行施工中的履约管理是施工企业防范法律风险的关键，一、工期和施工进度(一)开、竣工日期的确定3、竣工日期的认定司法解释第十四条的认定方法： (1)双方确认的日期是竣工日期(2)建设工程竣工检查合格的， 竣工验收合格的日期为竣工日期(注意) (3)承包人提交竣工验收报告，发包人延迟验收，承包人提交验收报告的日期为竣工日期(4)未经竣工验收，发包人擅自使用，转移占用建设工程的日期为

13、竣工日期。 (理由)第二，施工中的履约管理是施工企业防范法律风险的关键，一、工期和施工进度(二)影响工期的因素1、施工许可证2、工程延期金3、设计变更4、图纸延迟5、工程量增加6、质量鉴定7、建设部门其他原因8、一周内因非施工部门的原因断水、停电、 屏气停止时间累计超过8小时9，发生不可抗力事件，第二是施工中进行履约管理是防止施工企业法律风险的关键，第一，工期和施工进度(三)证明标准1，路线： (1)关键路线(2)非关键路线2，工期顺延天数认定统一证明标准司法证明标准： (1)导致工期延迟的事项(2) -重要线路。第二，施工中的履约管理是施工企业防范法律风险的关键，第一，工期和施工进度(四)工

14、程签证和索赔1、工程签证的定义和特征2、工程索赔的定义和特征3、索赔程序4、工程签证和索赔业务中应坚持的原则是如何建设单位拒绝施工单位发文5、慎重签订补充协议和会议议事记录，第二是施工中进行履约管理，是防止施工企业法律风险的关键，第二是工程质量法律风险的防范和管理(一)发生质量问题的阶段1、施工过程2、竣工检查过程的施工单位立即申请竣工检查，竣工检查不合格或有缺陷的项目负责修理第二，进行施工中的履约管理是施工企业防范法律风险的关键，第二，工程质量法律风险防范和控制(第二)保证期从检验合格之日起计算。 建设部门提前使用的，从实际使用之日起计算保修期。 第二，施工中的履约管理是施工企业防范法律风险

15、的关键，(二)保证期在正常使用的条件下，工程建设的最低保证期是(一)基础设施工程、住宅建筑基础和主体结构工程，为设计规定的合理使用年限；(二)屋顶防水工程、有防水要求的厕所； 房间和外壁面的防漏为5年(3)供暖、制冷系统为2个供暖、制冷期间(4)电线管路、给排水管道、设备的安装和装修工程为2年(5)其他项目的保证期间是约定的。 第二，施工中的履约管理是施工企业防范法律风险的关键，第二，关于工程质量法律风险防范和控制(三)保证的法律规定1 .竣工验收合格前2 .工程竣工验收后【情况3】某房地产公司与施工企业之间的包围结构质量纠纷事件，合同：年9月21日，某施工企业与房地产公司双方约定：施工企业承

16、包范围为项目钻孔灌注桩工程施工、基坑围护结构设计、施工的总承包价格为人民币970万元，该总承包价格由施工企业承包使用，一次性承包死亡，包括承包安全、承包加固等费用。 履约：施工企业委托某大学设计围护结构，设计方案经政府主管部门审查，经房地产公司、监理单位批准。 施工企业根据这个方案进行了施工。 【发现了质量问题】，挖掘前房地产公司认为施工单位委托设计和施工的围护结构有安全危险，组织专家进行论证。 经过论证，专家认为，围护结构的设计不考虑路面的活载荷，同时在施工中存在不规范的行为，围护结构存在安全危险，应采取加强措施。 据此，房地产公司要求施工企业加固，施工企业认为按照合同的约定很难得到加固费用

17、，所以不想实施加固从施工现场撤退。 房地产公司另外委托其他公司根据加固图进行根桩、压实注入、钢管支撑和混凝土压板和圆梁加固。 但是，最终由于施工企业留下的危险性，局部位移超过了50毫米，*机械工厂的房屋破裂。 因此，房地产公司采取了应急措施。 加强发生费用287万元。 【起诉】由于双方未能就结算达成协议，施工公司提起诉讼，房地产公司也就质量等问题起诉了别的事件。 【审理】审理中，施工单位围护结构质量没有问题，当时实施的加固方案也不合理，不经济。 之后，法院委托某鉴定机构鉴定包围结构的质量是否存在问题，有质量问题时是否需要加强，需要加强时实施的加强是否合理。 鉴定机关经过鉴定发行鉴定报告书，报告书除了就上述三个问题作出了鉴定的结论外，还提出了合理的加强方案，推算出了155万元。第二，施工中的履约管理是施工企业防范法律风险的关键，第二，工程质量法律风险防范和控制(四)对施工部门工程修理应注意的法律问题1，对建设部门提出的质量问题，处理原则： (1