劳动合同解除与终止管理实务

1、,劳动合同解除与终止管理实务,劳动合同解除： 指在劳动合同订立后，劳动合同期限届满之前，因出现法定的情形或用人单位与劳动者约定的情形，一方单方通知或双方协商提前终止劳动关系的法律行为。,学员进步,定义,1,劳动合同解除与终止的定义,劳动合同终止： 指按劳动法的规定，当事人双方按照劳动合同规定的条款，实现和履行了相应的权利义务，劳动合同即因期满或者双方约定的终止条件出现而丧失效力。,学员进步,相似,2,劳动合同解除与终止的关系,区别,3,劳动合同解除与终止的区别,劳动合同解除一定会涉及到用人单位或劳动者的意思表示， 要么是单方的意思表示的结果，要么是双方的意思表示一 致的结果。,劳动合同解除与终

2、止是否由当事人作出意思表示不同,劳动合同终止主要是基于某种法定事实的出现，其一般不涉 及到用人 单位与劳动者的意思表示，只要法定事实出现， 一般情况下，都会 导致双方劳动关系的消灭。,区别,4,劳动合同解除与终止的区别,劳动合同解除分为：意定解除、劳动者提前通知单方解除即劳动者 主动辞职、劳动者随时单方解除即被迫解除、用人单位单方通知解 除、用人单位提前通知单方解除、用人单位在出现经营困难等情形， 需要裁减人员，解除与劳动者劳动关系时，用人单位也需要提前30 日通知全体劳动者或工会。,劳动合同解除与劳动合同终止情形不同,劳动合同终止情形：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依 法享受基本养老

3、保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院 宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决 定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。,区别,5,劳动合同解除与终止的区别,劳动合同解除的诸多情形中，除了意定解除以及劳动者在人身受 到威胁，被强迫劳动情形下解除劳动合同，不需要履行相应的法 定程序外，其他均需履行相应的程序：劳动者单方辞职的需要提 前30日通知用人单位；用人单位因劳动者不能胜任工作等情形解 除劳动合同的，应提前30日书面通知劳动者或支付一个月的代通 知金作为补偿。,劳动合同解除与劳动合同终止是否需要履行

4、法定程序不同,劳动合同终止主要是基于某种法定事实的出现，其一般不涉 及到用人 单位与劳动者的意思表示，只要法定事实出现， 一般情况下，都会 导致双方劳动关系的消灭。,区别,6,劳动合同解除与终止的区别,劳动根据劳动合同法规定的经济补偿金以2008年1月1日为分 界点分段计算的原则，除了劳动者以用人单位未依法为劳动者缴 纳社会保险为由，要求解除劳动合同，并支付经济补偿金时，经 济补偿金的计算年限应自2008年1月1日起计算经济补偿金的年限 外，其他解除劳动合同的情形，经济补偿金的计算年限均应自双 方建立劳动关系起计算，即应按工作年限计算，只是2008年1月 1日前后，经济补偿金计算的数额略有不同

5、。,劳动合同解除与劳动合同终止经济补偿金的计算起点不同,劳动合同终止主要是基于某种法定事实的出现，其一般不涉及到 用人 单位与劳动者的意思表示，只要法定事实出现，一般情况下 ，都会 导致双方劳动关系的消灭。,解除或终止劳动合同与解除或终止劳动关系的意义是完全一样的吗？,7,劳动合同解除或终止与劳动关系解除或终止的意义,劳动合同的解除或终止实际上意味着劳动合同关系 的解除或终止，因此，此二者实际上意义相同。,劳动合同关系虽然解除或终止，但劳动关系中法律规定的强制性权 利义务关系仍然有效，并不以双方的劳动合同被解除或终止而受到影响， 从这个意义上可以说：劳动合同关系的解除或终止并不意味着劳动关系

6、的解除或终止。换言之，劳动关系的解除或终止必然意味着劳动合同关 系的解除或终止。,从法律后果分析，在逻辑关系上劳动关系的解除或终止的外延大于劳动合同关系的解除或终止，而劳动合同关系的解除或终止的外延等于劳动合同的解除或终止，因此，劳动关系的解除或终止的外延大于劳动合同的解除或终止。,劳动合同依法解除的种类,8,劳动合同依法解除的种类,双方协商解除劳动合同,用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。协商解除劳动合同没有规定实体、程序上的限定条件，只要双方达成一致，内容、形式、程序不违反法律禁止性、强制性规定即可。若是用人单位提出解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付解除劳动合同的经济补偿金。,

7、法律条款： 中华人民共和国劳动合同法第三十六条 用人单位与劳动者协商一致，可以解动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。,劳动合同依法解除的种类,9,劳动者单方解除劳动合同,具备法律规定的条件时，劳动者享有单方解除权，无须双方协商达成一致意见，也无须征得用人单位的同意。 具体又可以分为：,1.预告解除,2.即时解除,劳动合同依法解除的种类,劳动合同依法解除的种类,10,劳动合同依法解除的种类,劳动者单方解除劳动合同,1.预告解除,两种情形：（1）劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以 解除劳动合同。 （2）劳动者在试用期内提前3日通知用人单位，可以 解除劳动合同。

8、,定义：劳动者履行预告程序后单方解除劳动合同。,法律条款： 中华人民共和国劳动合同法第三十七条 劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。,劳动合同解除的种类,11,劳动合同依法解除的种类,劳动者单方解除劳动合同,2.即时解除,即劳动合同法第38条规定的情形。对于第一款规定的几种情形劳动者可以单方解除合同。,法律条款： 中华人民共和国劳动合同法第三十八条 用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保

9、险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；,劳动合同解除的种类,12,劳动合同依法解除的种类,劳动者单方解除劳动合同,注意：用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。这种属于即时解除中可以立即解除且不用事先告知用人单位的情形。对于劳动者可即时解除劳动合同的上述情形，劳动者无须支付违约金，用人单位应当支付经济补偿。,法律条款： 中华人民共和国劳动合同法第三十八条 用人单位有下列情

10、形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。,劳动合同依法解除的种类,13,劳动合同依法解除的种类,用人单位单方解除劳动合同,具备法律规定的条件时，用人单位享有单方解除权，无须双方协商达成一致意见。 主要包括三种情形：,1.过错性辞退,2.非过错性辞退,3.经济性裁员,劳动合同依法解除的种类,14,劳动合同依法解除的种类,用人单位解除劳动合同,1.过错性辞退,定义：即在劳动者有

11、过错性情形时，用人单位有权单方解除劳动合同。 过错性解除劳动合同在程序上没有严格限制。 用人单位无须支付劳动者解除劳动合同的经济补偿金。若规定了符合法律规定的违约金条款的，劳动者须支付违约金。,劳动合同依法解除的种类,15,经济补偿金的支付,用人单位解除劳动合同,1.过错性辞退,法律条款： 中华人民共和国劳动合同法 第三十九条 劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者

12、经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。,劳动合同依法解除的种类,16,劳动合同依法解除的种类,用人单位解除劳动合同,2.非过错性辞退,定义：即劳动者本人无过错，但由于主客观原因致使劳动合同无法履行，用人单位在符合法律规定的情形下，履行法律规定的程序后有权单方解除劳动合同。非过错性解除劳动合同在程序上具有严格的限制。,操作实务：用人单位应提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，才可以解除劳动合同；用人单位选择额外支付劳动者1个月工资解除劳动合同的，其额外支付的工资应当按照该劳动者上1个

13、月的工资标准确定。用人单位应当支付劳动者经济补偿。,劳动合同依法解除的种类,17,劳动合同依法解除的种类,用人单位解除劳动合同,2.非过错性辞退,法律条款： 中华人民共和国劳动合同法 第四十条 有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作， 也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法 履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合

14、同内容达成协议的。 （注意：以上每个条件之间的先后顺序关系）,劳动合同依法解除的种类,18,劳动合同依法解除的种类,用人单位解除劳动合同,3.经济性裁员,定义：指用人单位为降低劳动成本，改善经营管理，因经济或技术等原因一次裁减20人以上或者不足20人以上但占企业职工总数10%以上的劳动者。经济性裁员具有严格的条件和程序限制，用人单位裁员时必须遵守规定。 经济性裁员，用人单位应当支付劳动者经济补偿金。,劳动合同依法解除的种类,19,劳动合同依法解除的种类,用人单位解除劳动合同,3.经济性裁员,法律条款： 中华人民共和国劳动合同法 第四十一条 有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十

15、人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员： （一）依照企业破产法规定进行重整的； （二）生产经营发生严重困难的； （三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍 需裁减人员的； （四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。,劳动合同依法解除的种类,20,劳动合同依法解除的种类,用人单位解除劳动合同,3.经济性裁员,法律条款： 中华人民共和国劳动合同法第四十一条 裁减人员时，应当优先留用下列人员： （一）与本单位订立较长期限的

16、固定期限劳动合同的； （二）与本单位订立无固定期限劳动合同的； （三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。,裁员时应优先留用的人员,劳动合同依法解除的种类,21,劳动合同依法解除的种类,用人单位解除劳动合同,3.经济性裁员,法律条款： 中华人民共和国劳动合同法第四十一条 用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应 当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。,裁员后重新招录的限制,劳动合同依法解除的种类,22,劳动合同依法解除的种类,用人单位解除劳动合同,3.经济性裁员,法律条款： 中华人民共和国劳动合同法第四十二条 劳动者有下列情形之一的，用

17、 人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同： （一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者 疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的； （二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的； （三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的； （四）女职工在孕期、产期、哺乳期的； （五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。,经济性裁员的例外,劳动合同终止,23,劳动合同终止,劳动合同终止的情形,法律条款： 中华人民共和国劳动合同法第四十四条 有下列情形之一的，劳动合同 终止： （一）劳动合同

18、期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提 前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。,劳动合同终止,24,劳动合同终止,劳动合同的逾期终止,法律条款： 中华人民共和国劳动合同法第四十五条 劳动合同期满，有本法第四十 二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是， 本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同 的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。,劳动合同违法解除或者终止的法律后

19、果,25,劳动合同违法解除或者终止,违法解除或者终止劳动合同承担法律责任的主要依据,法律条款： 中华人民共和国劳动合同法第四十八条 用人单位违反本法规定解除或者 终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行； 劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单 位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。,未按劳动合同法及相关法律法规的要求解除或者终止劳动合同的行为，即为违法解除或者终止劳动合同。,经济补偿金的规定,26,经济补偿金的支付,经济补偿金与经济赔偿金的定义？,经济补偿金的定义： 经济补偿金是劳动法律规定的一种特有的法定义务，具体是指用人单位根据法律规

20、定，在法定的情形下，单向的给劳动者一定的经济利益的补偿,劳动赔偿金定义： 是劳动合同双方主体违法、违约的一方行为人，给造成损失的对方以经济赔偿的法律责任。它不是单向的，劳动者也可以是经济赔偿的责任人。,27,经济补偿金的支付,劳动合同解除或终止后，支付经济补偿金的规定怎样执行？,法律条款 第四十六条 有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解

21、除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。,经济补偿金的规定,经济补偿金的支付,补偿金是如何计算的？,法律条款： 第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资 的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经

22、济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的 平均工资。,28,经济补偿金的规定,劳动合同解除或终止时如何依法办理手续?,经济劳动合同解除与终止操作实务,一、 解除劳动合同和劳动合同依法终止的，应当提前一个月书面通知,29,二、与劳动者签订解除/终止劳动合同协议书,三、下达解除/终止劳动合同以及办理交接手续的书面通知，劳动者签收留证,四、劳动合同法第五十条规定：用人单位在解除或终止劳动合同同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案的社会保险关系转移手续,劳动合同解除或终止注意问题?,经济劳动合同解除与终止操作实务,注意： 劳动合同期满，未解除劳动合同，留用劳动者继续工作的，视为双方又重新签订了劳动 合同。,30,法律风险： 自劳动合同终止日期起，劳动者继续留用工作，按照劳动合同法规定，用人