第三章 公司法概述

1、公司法概述,第一节 公司的起源与法律特征,公司的概念？,公司是在商品经济发展到一定程度，资本主义生产关系形成之后，正式形成并且随着资本主义制度的发展而发展的。,公司,1.从社会学方面研究,2.从经济学方面研究,3.从法律方面研究,4.从公司组织在资本主义制度中的的地位,从社会学方面进行研究,从社会学方面看，公司是一种团体，一种社会组织，是多数的个人为一定目的而结合成的一种社会组织。, 公司是个人结合而成的团体。 个人与其他个人发生的关系分为两类： 一类是偶然发生的、暂时的（至多是短期的），如两个人因一次买卖而发生关系（合作关系）。 另一类关系是多数个人结合成为一个固定的、长久的组织团体。 家庭

2、、国家、村、各种学会都属于团体。 团体是异于个人社会的实体。其特点在：有人员组成，团体是组成员的集体而不是偶然的集合；团体有团体意思、有团体的机关，团体对外有代表、以团体的名义进行活动；团体与成员有固定的、密切的关系，团体对其成员有拘束力等。, 公司是个人自愿组成的团体。 团体有两类。 一类是自然结合的团体，例如血缘团体、地域团体。 一类是个人自愿结成的团体，公司和各种学会。 自愿组成的团体的特点： 团体的组成、变更和解散均决定于个人（组成员）的自由意思（例外情形也有，如国家命令解散）。 团体的活动取决于全体或大多数成员； 团体有一定的存在目的，这种目的就是成员意思的集合，但目的既定之后又对成

3、员有拘束力，非经一定程序不能为个人任意改变。,.公司是一种利益团体、是营利组织。公司与家庭不同。,基于以上各点，公司是多数个人为了图谋个人的利益而共同组成的一种团体。从这一点出发，意思自治原则、营利的原则适用于公司。,2. 从经济学方面进行研究 公司是以营利为目的而组成的团体。 个人的力量有限，遂有组织起来的必要。 合伙也不足适应需要，又有组成公司的必要。, 公司是资本与劳力的高度集合。 公司可以无限的集聚资本与劳力并使二者能很好地结合为一体（企业）。 在公司的发展过程中，又建立一些特殊的制度。这些制度又转而更加促进了资力与人力的集聚，例如 股份公司的募集设立， 公司债的发行， 股票的发行与上

4、市。 公司所有与公司经营的分离， 劳动者参与制 持股公司制度的建立、 公司参与制、 跨国公司等。,公司在经济方面有特殊的机能：, 在公司中，个人（股东）风险的分散与减轻。 多数个人分担风险，在合伙中已存在。但公司成立后，有限责任制度是个人责任大为减轻。公司法人制度确立后，个人（股东）责任到了最小程度。, 公司的特点又在于企业维持制度。 个人企业和合伙企业不仅随个人的生死、个人的任意而存废，而且国家对不加以特别的关注，任其自生自灭。 公司企业是法人，脱离个人（成员）而永续的存在，不受个人生死进退（加入公司、退出公司）的影响。 现代国家对公司给予特殊的关注，用各种手段维持其存在。越是大规模的公司，

5、越是受到国家的支持。,总之，公司在资本主义经济中起了很大的作用。它随着资本主义制度的发展而发展，反转来又促进、推动了资本主义商品经济的发展，成为资本主义经济的重要力量，,3. 从法律方面进行研究公司出现以后，资本主义国家法律中形成一个重要的部门，增加了很多新的问题。, 公司是法人。,公司是社团法人中重要的一类。法人制度在公司制度中得到最充分的表现。 近代民法中的法人制度和法人理论主要是在公司的基础上建立的。 资本主义发展到垄断阶段，公司企业（公营公司）和各种特殊公司的出现，又使立足于公司制度之上的法人（社团法人）理论有所发展。, 公司是营利法人，是企业的最高形态。,各国原来都只在商法典中规定公

6、司（法国商法典和德国商法典可为典型），后来都全部或部分地把上法中规定移出来扩充为单行法（法国的公司法、德国的股份法）。这表明公司在法律中已从一般的商的范围分化出来。现代公司逐渐演变为企业法，再进而公法化。, 公司活动中的法律行为大多是共同行为。,这与合同法中的法律行为主要是合同（双方法律行为），票据法中的行为主要是单方行为有所不同。对法律行为的这三种形式的研究，是与这些法律部门的发展相联系的。,.破产制度最初是从公司开始的。公司制度的发展促进了破产制度的发展。（法国商法典）,.私法的公法化是从公司开始的，逐步发展。现在公私法两方面出现的经济法也主要与公司法有关。,公司是资本主义形成的产物，特别

7、是股份公司，是生产社会化的产物 在生产社会化程度愈高的国家，公司制度愈发达。 在生产社会化程度不高的国家，不需要公司这种制度。 公司聚集了最大量的人力与物力。,4. 公司组织在资本主义制度中的地位,一方面，股份公司是巨大生产力的承担者。另一方面，公司追求私人利益的组织，是资本主义竞争和资本主义无政府生产的积极参加者。,这样，资本主义的基本矛盾生产社会化与私人占有的矛盾恰好体现在股份公司中。所以说，股份公司是一个微型的资本主义社会。 各国对公司的定义都集中在下述三个内容上，即法定性、营利性和法人资格上，可以说公司是指公司法规定的，以营利为目的的企业法人。,例如，美国标准公司法（1999年）对公司

8、下定义：公司是按照公司法的规定而设立的，以营利为目的的法人组织。 英国公司法对公司的定义。 大陆法系国家，没有给公司下一个统一的定义，内容是一致的。 在英文中，公司表示为“Corporation”， 或“ Company”，（在公司后面应添加“Ltd”或“Inc”） 在公司名称的后面直接用公司的缩写“Corp”表示， 如美国的福克斯公司可以表示为“Fox，Inc”，或“Fox Corp”。,公司的基本法律特征,1、 公司股东所到之处公司承担有限责任（limited liability） 2、 公司具有独立的财产所有权 （ownership of property） 3、 公司独立地享有民事权利

9、和承担民事责任，包括起诉和应诉权 （sue and to be sued） 4、 公司实行统一的集中管理制 （centralized management） 5、 公司的永久存在性（perpetual existence 或 continuity of life）。,2、 公司具有独立的财产所有权（ownership of property） 公司是初始财产来源于股东的投资，但一旦股东将投资的财产移交给公司，这些财产从法律上便属于公司了，而股东则丧失了直接支配的权利、使用这些财产的权利，他们所换来的则是按照出资比例享受一系列的权利。,4、 公司实行统一的集中管理制（centralized ma

10、nagement） 公司的管理体制由公司的章程规定，但是与公司法的原则相悖，应采取股东大会、董事会（监事会）以及经理三位一体的管理方式，而不能采用合伙的分别管理的管理方式。,5、 公司的永久存在性（perpetual existence 或 continuity of life）。相对于合伙企业而言，公司具有永久存在性，公司强调资本的联合，因此股东的股份转让、股东的死亡或破产都不影响公司企业的存续。,公司的性质,公司的本质是什么？这是一个争议久远而似乎无解的话题。学说有四：法人拟制说、实在说，政策说、契约连锁说。无论何种学说，其基础旨在描述表述一种共识：公司具有独立于其股东或董事的独立人格。这

11、一原理，在转轨经济的公司法基本原理报告中，得以重申并列为首要原则：公司具有独立法人格的观念，意味着公司财产与股东私人财产归属上的境渭分明。只有公司的财产与股东私人财产相分离，公司义务与股东义务相区分，有限责任机制方能运行。,学说之一：法人人格拟制说。,这一学说，为政府介入公司内部事务，提供了一个正当的理由。18世纪末期，德国法学家萨维尼在其名著当代罗马法体系中创立了“拟制说”。其核心观念是，公司的独立人格无非是法律赋予效力的一个拟制而已。公司之所以可以负载权利与义务，是法律授予其相应的能力。阿瑟奥肯先生的比喻很生动：政府创造了合股公司，把它视为一个人，授予它许多人的法律权利和特权，尽管从来没有

12、人看见任何一家公司走路、说话，或向另一家异性的公司献殷勤。,正因为公司是法律的创设之物，政府有充分的理由，以其认为妥适的方式，介入公司并施加相应的限制。公司立法者具备何种能力，能否代替公司参与人安排一切事物，对此的判断，在笔者看来，可以套用美国投资大师本杰明格雷厄姆先生对证券分析家的直觉与证券分析的评价：“先知先觉的能力是无价的财富，但是不能指望这种能力成为分析家的一种常规武器。目前，众所公认的是，将政府介入公司事务的正当性，归结为法人人格拟制说，这是难以想象的。,学说之二，公司实在说。,实在说为公司社会责任提供了一个理论平台。这一学说是基于这一认知：公司是一系列个人基于共同目的，而组织起来从

13、事商业活动的现实主体。作为一个真实存在而非拟制存在的主体，其存续无须政府的介入。作为一个真实的主体，公司视为有思考的组织并为其利益行事。 这一理论最初为19世纪德国学者所创设，德国学者Gierke在其中世纪的政治理论一文中，阐述了这一创见。,从理论层面而言，将公司视为一个独立的社会主体，而非私人契约的产物，为向公司法的利害关系人模式（stakeholder model of company law）转化提供了理论支撑。这一见解道出如下认知：公司管理层的职责，不限于为公司最大利益行事，即不限于为一种利益群体（股东）服务，而且包含其他利益群体，如公司债权人及雇员等 。,学说之三：政策说。,这一分析

14、视角与实在说相关，其共同点是均将公司视为一个社会组织体。但一人公司是社团性法人的一个例外。这里的论证视角是，关于私人权力合法性的政策原理，对于认知公司有其意义：尽管公司是一个私人组织体，但如不加以管制，则将产生大量权力并导致损害性后果。政府基于公共利益考量，具有介入公司空间的正当性，从而阻却权利滥用并达致适宜的社会效果。它拒绝这样的观念：公司仅仅是参与人的私人缔约的产物，尤其是，公司管理层的唯一目的即是最大化股东利益。,学说之四，契约连锁说。,-契约连锁说的思维逻辑安排： 1） 契约连锁的主体： 管理者为中心缔约的； 股东作为最终资本的提供者、最终权益的享有者与风险的承受者； 债权人债务资本的

15、提供者； 雇员劳动资本的提供者； 原材料商材料的提供者 经销商服务的提供者；,公司是系列契约的连锁，这一认知，是美国法经济学模式下对公司本质的一个重大认知与突破。公司的本质，是与公司利害相关的不同社区群体、股东、管理者、债权人和雇员之间的系列契约的连锁。在这一模式下，公司人格不过是公司共同利害关系群体之间的复杂安排的一个方便的简写。这一分析视角所起到的规范功能是非常重要的。契约连锁理论的一个最具价值的方面是，它将关注点聚焦在公司法采纳强制性规则的正当性之上，从而确保采纳公司形态的商业组织，能以经济效率或其他标尺来权衡。,契约连锁说的理论基础经济学家的思维产物：规范经济学与规范分析的产物，而非实

16、证经济学与描述分析的产物。 契约连锁说的假设前提：信息充分知情、理性人、利益最大化。 契约连锁说的延伸：赋权型规则压倒一切，公司法是一套示范合同文本，减轻公司参与人设立公司的缔约成本。,1） 契约连锁说的误区：法律与经济学对“何为合同”的理解的差异。 经济学家眼中的“契约”含义比律师眼中的“契约”外延更加广泛：律师认为，契约违反，引发法律责任救济；经济学家认为，契约违反，市场上的信誉机制发挥执行功能，但未必引发救济。,公司的分类,公司的概念和特征 1、定义：公司法第2条、第3条 2、特征： 依法设立:实体条件、程序条件 以营利为目的； 为独立法人：具备最基本4个条件 （1）独立财产： （2）独

17、立的名称和组织机构 （3）独立的法律责任,独立财产： 公司法人财产权与股东投资相分离,我要取回它,公司财产,公司种类法定主义,公司种类，各国均设有法律限定，其法律关系由此得以明确，方足以维护交易安全。 解析公司类型，有助于把握各种类型公司的特点、法律关系、基本原理，从而迎合公司参与人的不同需求，设定不同的商业规则。 重点把握：公司的法定分类、母公司、子公司、分公司的不同法律地位与相互关联、人合公司与资合公司划分的意义、闭锁公司的特色、有限公司与股份公司的区别。,公司的分类,（一）有限责任公司、股份公司、无限责任公司、两合公司,（二）母公司和子公司,（三）总公司与分公司,（四）人和公司和资和公司

18、,（五）外国公司与国内公司,（一）按公司责任形式的分类 由于各股份公司有其不同的特征，因而可以划分为： 无限公司、 有限公司、 两合公司、 股份有限公司、 股份两合公司等类型。,所谓股东责任是指公司股东以股东资格对公司债务所负担的清偿责任，系以股东对公司债务应否负清偿之责及其负责的程度如何为其内涵。 股东责任，依股东应否对公司债务负清偿之责，可分为直接责任与间接责任；依股东对公司债务所负清偿责任的程度如何，可分无限责任与有限责任。 前页几种公司系以股东直接责任与间接责任，无限责任与有限责任相互结合而为分类：,公司分类的标尺股东责任。,台湾学者的见地,无限公司，指股东对公司债务负连带无限清偿责任

19、的公司，故无限公司系由负直接、无限责任的股东所组成的公司。 有限公司，指股东就其出资额为限，对公司负其责任的公司，故有限公司系由负间接、有限责任的股东组成的公司。 两合公司，指无限责任股东对公司债务负连带无限清偿责任，有限责任股东就其出资额为限，对公司负其责任的公司，故两合公司系由负直接、无限责任的股东与负间接、有限责任的股东所组成的公司，是无限公司与有限公司的结合体。 股份有限公司，指全部资本分为股份，股东就其所认股份，对公司负其责任的公司，故股份有限公司系由负间接、有限责任的股东所组成的公司。,细化差异,无限责任公司,是全部由无限责任股东组成的公司，无限责任股东除对公司负有一定的出资义务外

20、，并且对公司债权人负担直接无限的责任，而且各股东相互间又是连带责任。,无限公司有如下特点：,原则上公司股东都执行公司业务并都代表公司（股东大会兼执行机关与代表机关、三种机关合一），决定公司的重大事项以全体股东的同意为必要，非经其他股东全体同意，股东不得转人其股东的地位（股权、即社员权）。,无限公司就是全体股东对公司债务承担连带无限责任的公司。 无限公司的股东至少要有两个，公司资本是在股东相互熟悉、相互信任的基础上，出资形成的。 在这里，人身信任因素起决定性作用，非至亲好友难以成为公司股东。因此，人们也称无限责任公司为“人合公司。由于公司股东对债务负无限责任，保证了债权人的利益，因此，公司信誉较

21、高；同时公司组建简单，只要二个股东相互信任就可组成公司，免去了繁杂的法律登记手续。而对股东来说，则无需向公众公开业务内幕。保密性强，有利于竞争。,无限责任公司的弊端: 投资风险太大； 股东又不能自由转让股份。 要转让股份，必须得到全体股东的同意，这无疑加大了公司集资的难度。,有限公司指股东仅以自己认缴的出资额为限对公司债务承担有限责任的公司。,有限责任公司于1892年首创于德国，其目的在于融合合伙与股份公司的优点，以适应小型企业，特别是家族式企业的客观要求， 其后法国、意大利、卢森堡、比利时等国相继采用。 英国的“Private Company”和美国的“Close Corporation”近

22、似于此类公司。 近年来，美国出现了一种英文名字为“Limited Liability Company”简称“LLC”的立法，具有法人资格，股东承担有限责任，股份可以转让，公司可以永久存在，又具有合伙性质，就是在税法上可以享有一次性的交纳所得税的优惠。,有限责任公司（1）有限责任公司的概念：我国公司法规定：有限责任是指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。,有限公司的股东较少，许多国家公司法对有限公司的股东人数都有严格规定。 英、法等国规定，股东人数为 2-50人之间，如果超过50人，必须向法院申请特许或转为股份有限公司； 有限公司的资本并不必分为等额股份

23、，也不公开发行股票， 股东持有的公司股票可以在公司内部股东之间自由转让，若向公司以外的人转让，须经过公司的股东的同意。 且公司设立手续非常简便。,（2）有限责任公司的基本法律特征：,公司法禁止有限责任公司向公众招募股本； 股份证书一般允许转让，但有较为严格的限制； 股东人数有法定人数限制； 公司行政管理机构比较简单； 具有较明显的人合性质； 财务不对外公开。,两合公司 是由承担无限责任的股东和承担有限责任的股东混合组成的公司。该类公司中至少有一个股东承担无限责任，同时至少有一个股东承担有限责任。,在公司股东中，既有无限责任股东，又有有限责任股东，无限责任股东对公司债务负连带无限责任，有限责任股

24、东对公司债务的责任仅以其出资额为限。由于公司股东的责任不同，在公司中的地位和作用也不同。无限责任股东在公司中享有控制权，管理公司的业务活动；而有限责任股东不能管理公司业务。也不能对外代表公司，若要转让股份，还必须得到半数以上无限责任股东的同意。,股份公司,（1）股份有限公司（publicly held corporation）的概念： 是指将公司的全部股份分成等额的股份，股东以其所认购的公司的股份为限对公司承担有限责任，公司以其全部财产对外承担有限责任的公司。,（2）股份有限公司的基本法律特征：,资本：全部资本分成等额的股份； 股份：股份以股票的形式公开发行并可以自由流通； 权利：实行所有权和

25、经营权相分离； 账目：公司的账目必须公开； 规模：股份有限公司的规模大。,股份有限公司 是西方国家最主要的一种公司形式。 它具有,七大特征,特征一：股份有限公司是独立的经济法人 特征二： 股份有限公司的股东人数不得少于法律规定的数目，如法国规定，股东人数最少量7人 特征三：股份有限公司的股东对公司债务负有限责任，其限度是股东应交付的股金额；,特征四： 股份有限公司的全部资本划分为等额的股份，通过向社会公开发行的办法筹集资金，任何人在缴纳了股款之后，都可以成为公司股东，没有资格限制； 特征五：公司股份可以自由转让，但不能退股；,特征六：公司帐目须向社会公开、以便于投资人了解公司情况，进行选择；

26、特征七：公司设立和解散有严格的法律程序，手续复杂。,由此,股份有限公司是典型的,资合公司,股份两合公司是无限责任股东和有限责任股东共同组成的公司。,其中有限责任部分的资本划分为若干等份，由各有限责任股东认缴，这是与两合公司的区别所在。,股份两合公司具有以下几方面的特点：(1)无限责任股东对公司债务负有连带清偿责任；有限责任股东以其出资额为限对公司债务负责。(2)有限责任股东必须得到超过半数的无限责任股东的许可，才能将其全部或部分股份转让给他人。(3)有限责任股东一般不能代表公司执行业务以及对外代表公司。,两合公司有如下特点：,无限责任股东与有限公司的股东相同。 有限责任股东时以其对公司的出资额

27、为限度（即在此范围内）对公司债权人负直接责任（此时当然是有限责任），而且相互间有连带负责。 有限责任股东没有业务执行权和代表权、只有一定的检查权、决定公司的重大事项以全体（两种）股东的同意为必要；有限责任股东出任其股权要经全体无限责任股东同意而不必其他有限责任股东的同意。,股份两合公司与两合公司的不同,股份两合公司，是由承担无限责任的股东和产有限责任的股东共同组建的公司的公司。它与两合公司不同的是：该种公司中承担有限责任的资本全部被划分为了股份，而且用发行股票的方式筹集而来的。,(二)母公司和子公司,1. 母公司（parent company） 按照西方国家的传统公司法的规定，母公司是指通过掌

28、握其他公司的股票，从而能够实际控制其他公司经营活动的公司。西方国家也把这类公司称为控股公司（holding company），但严格意义上二者还是有区别的。 控股公司分为纯粹控股公司（pure holding company）和混合控股公司（mixed holding company）。,(二)母公司和子公司,2. 子公司（subsidiary） 在西方国家里，子公司是独立的公司，它的设立、经营及解散全部由公司法规定，不再另作特殊的规定或说明。 我国公司法第13条第2款规定，公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。也就是说，子公司是受母公司的控制，但是在法律上它是独立的。

29、,母子公司是按公司之间的控制或从属关系划分的,母公司是指拥有另一公司一定比例以上的股份，或通过协议方式能够对另一公司的经营进行实际控制的公司。 公司一定比例以上的股份被另一公司所拥有、或通过协议受到另一公司实际控制的，即为子公司。 母子公司之间的法律关系呈现如下特点： 子公司受母公司实际控制，母公司对子公司的重大事项拥有决定权； 母子公司之间的控制关系主要是基于股权的占有； 母子公司各为独立的法人。 【问题】能否执行子公司财产清偿母公司债务？,注意：母子公司之间的控制或从属关系,母公司 子公司,法律关系； 主体地位；,母子公司中人格否认表现： 财产混同、 人格混同、 虚拟股东等,补充：按公司之

30、间的特殊关系，公司分关联公司与公司集团,两个以上独立存在而彼此之间具有从属或支配关系的企业，称为关联企业。 公司集团也称企业集团，是指以资本为主要连结纽带的母子公司为主体，以集团章程为共同行为规范的母公司、子公司、参股公司及其他成员企业或机构共同组成的具有一定规模的企业法人联合体。企业集团不具有法人资格。,关联公司：两个以上独立存在而相互之间又具 有稳定、密切的业务联系或投资关 系的公司。（上市公司）,公司集团：指在统一管理之下，由法律上独立 的若干企业或公司联合组成的团体。,补充：按持股目的不同，分投资公司与控股公司,投资公司是以自由资产进行投资，并以投资作为主要经营业务的公司。投资公司经营

31、范围中的“投资”是指该公司投资某行业、产业的范围，而不表示该公司直接经营该项业务。 控股公司是以控制他公司为目的而成立的公司，其任务主要为股份的持有与管理智慧他公司。特别在台湾金融控股公司法出现后，控股公司的重要性日益提升，而投资公司也有长足的发展。,投资公司与控股公司尽管均握有大笔资金，但就资金来源、用途、公司的营运模式皆有不同。首先，投资公司用于投资的资金均系源于社会大众，并强调分散风险及投资绩效，其所赚取的多为资本利得，如共同基金。 反之，控股公司系借由持有他公司股份，进而影响他公司决策，其本身并不投入到实际营运之中，而系以大股东身份，形成对他公司的支配及指挥监督作用。,（三）总公司与分

32、公司（branch）,以管辖关系为标准可分为总公司和分公司 1. 总公司，是指从组织上、业务上管辖其他公司的公司。受管辖的公司的业务执行及资金调度均由本公司发号施令。 2. 分公司，是指从业务上、组织上接受其他公司管辖的公司。,按公司内部管辖关系：本（总）公司 分公司,分公司法律特征：分支机构； 不具独立法人资格。,（三）总公司与分公司（branch）,总、分公司是同一公司在内部组织系统上的不同，并非各具法人资格互相独立的两个公司。 总公司指领导管理整个公司事务的总机构，分公司为受总公司管理的分支机构。 公司的全部组织包括总公司、分公司、营业所、门市部、工厂几个附属机构。但只有一个法人资格，分

33、公司无法人资格，仅为法人的一部分。 法人的住所为总公司所在地。 总公司为公司的中心，故不仅为实行管理的司令部，亦为股东大会的当然开会的（除另有规定外），为董事会的所在地，至分公司可以有经理，不能设董事会。总公司即是有独立的营业，而全部公司的财产仍包括总公司与分公司的财产。在税法上，以公司为单一的纳税义务人为原则。,注意：子公司与分公司的区别 1.主体资格不同。 子公司有独立的主体资格，享有法人的主体地位；分公司不是独立的民事主体和商事主体，仅是本公司的分支机构，更不具有法人资格。 2.财产关系不同。 子公司尽管有母公司的参与，但仍有属于自 己的财产，且与母公司独立；分公司的财产属于本公司， 不

34、具有独立性。 3.意志关系不同。 子公司为独立法人，故其经营管理不受母公司的直接命令指挥，而独立于母公司之外；分公司是本公司的分支机构，其业务的执行、资金的调度均由本公司安排，与本该是一中管理和被管理的关系。 4.财产责任不同。 子公司自主经营，独立核算，其经营的一切后果包括财产责任均完全由自己承担；而分公司无自己独立的财产和意志，故其经营后果由本公司承担。,（四）按信用基础,资合公司,人合公司,资合兼人合公司,（四）人合公司、资合公司和人合兼资合公司,按成立的基础不同可以分为人合公司、资合公司和人合兼资合公司 人合公司。即主要以股东个人信任关系作为其成立基础的公司。人合公司的典型是无限公司。

35、 资合公司。即以资本结合作为信用基础而成立的公司。资合公司的典型是股份公司。 人合兼资合公司。即公司的运作既取决于股东个人信用，也取决于公司的财产信用。,（五）外国公司与国内公司,以公司的国籍二分法。如何决定公司的国籍，现代多数国家以其成立之准据法为标准（如日本、台湾等）。如果只以准据法为标准，则不问股东的国籍、公司的所在地。,以国籍为标准可分为本国公司、外国公司和跨国公司 跨国公司是指具有不同国籍的数个公司混合组成的公司。 补充：关于公司国籍的认定，主要有以下几种学说： 1.准据法说。即以公司章程依据哪国的法律制定、公司设立依据哪国法律进行，即推定该公司具有该国国籍。 2.设立行为地说。即以

36、公司设立行为地的国家作为其国籍。又分为契约签订地、公司资本募集地和公司设立登记地三种方法。 3.股东国籍说。即以公司的主要股东的国籍作为公司的国籍。所谓多数或主要股东既可以是人数过半，也可以是资本额过半。 4.住所地说。即以公司的住所地（包括管理机构所在地和主要营业所在）的国家作为公司的国籍。,我国公司法中对公司的国籍的认定采取的是以准据法为主兼采住所地法的原则，故凡依我国法律在中国境内成立的公司即为中国公司，亦即本国公司。与之相对应的即是外国。,补充：英美法国家和地区对公司的分类 总的来说，分类比较混乱，但通常以下述标准分类： 1.按是否向社会招股分为公开招股公司和非公开招股公司 公开招股公

37、司。 又称上市公司或股份上市公司或 公开公司，该种公司中标明上市有限公司的字样或以P.L.C（即 Public company或 Public corporation）结尾，必须经过注册登记并有最低限度的发行资本（英国为5万英镑），且应缴清一定比例以上的股金。,非公开招股公司。 又称私公司、不上市公司或股份不上市公司。指公司章程中作出以下限制的公司：限制股东转移股份；股东人数有最高和最低双重限制；禁止向公众募集股份和债款。 3.按照股东承担责任的不同分为有限责任公司和无限责任公司。 4.按股东承担责任的方式不同可以将公司分为普通有限公司和保证有限公司,我国公司的分类 按照我国公司法第2条的规定

38、，我国的公司包括有限责任公司和股份有限公司。 有限责任公司的股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。 有限责任公司又可以具体分为一般有限责任公司和国有独资公司。 而股份有限公司的全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。,公司于合伙的区别： 成立的基础不同。 合伙以合伙合同为基础，公司以章程为基础，前者由合伙人共同制定，其内容可不公开，而后者则由发起人拟订，切是公开性文件； 2. 当事人之间的关系不同。 合伙人之间主要是一种人身信任关系，而股东之间则主要是重茬关系； 3. 主体地位不同。 公司是独立于组成人员

39、的法律拟制体，而合伙则没有分离于组成人员的独立法律人格；,4.当事人权利义务不同。 合伙的财产属于合伙人共有，合伙事务除法律另有规定外由合伙人共同执行，公司财产名义上属于公司法人所有，公司义务由公司机关单独执行； 5.责任承担不同。 合伙组织对外承担无限责任，其责任主体最终归结为合伙人个人，故债权人可以向任何一个合伙人请求清偿；而公司则以法人承担责任，债权人不能直接向股东提出清偿要求； 6.规模大小不同。 7.争议解决方式不同。 对合伙内部争议的解决方式可以由当事人选择，在合伙协议中作出专门规定；而公司则受公司法强制规范的调整，其内部争议通常只能通过法院解决。,第二节 公司法的概念和调整对象,

40、一、公司法的概念、法律特征,（一）公司法的概念 （二）公司法的法律特征 （三）公司法的法律形式,（一）公司法的概念,公司法是指公司企业是设立、组织、经营、解散、清算以及调整公司对内对外关系的法律规范的总称。,（二）公司法的法律特征,1、公司法是组织法 2、公司法属于私法、属于商法 3、强制规定多 关于公司的种类与各种公司的设立程序和组织，都有法律严格规定。 关于各种公司的对内对外关系，财务关系等均系强制规定。 公司的有些行为必须经批准或向主管机关报告 公司的有些行为必须登记或应公告。 违反公司法里的强制规定的后果： 4、修改频繁、单行法令多 5、公司法的国际化 各国公司法已无很大的差异。 最显著的例子是有限公司、授权资本制、管理委员会制、劳动参与制等，这些制度原来只是某一国家的制度，现已为各国所采用。,特色1,