合同法律风险防范知识.ppt

1、合同法律风险防范讲座，四川九一律师事务所律师陈浩文，讲座提纲，三个典型的合同法律风险案例；合同法摘要合同常见法律风险及防范案例乡镇企业股权纠纷案例：两个不同股东的投资协议(章程)，章程在区体改委的效力及工商登记；成都建工集团与和利达房地产合同纠纷案；案例一：如何确定两种不同股东投资协议(章程)的有效性；(1)权益是否虚拟量化或实际拥有股份1995年某乡镇企业进行了重组，并对员工进行了股票资产虚拟量化。根据农业部的文件，它只享有管理权和分红权。在改制过程中，由于管理不规范，有两个股东投资协议(章程)，一个为区改制委员会，另一个为工商局登记；地区经济结构调整委员会的存款协议中没有虚拟的定量说明；工

2、商局的注册协议明确将员工的股份量化为虚拟量化。2002年，一些离开企业的员工向人民法院提起诉讼，要求确认股权。经过第一次和第二次审判，法院确认这些股票为虚拟定量股票。已登记和公示的合同和法律文件的效力高于未登记和公示的合同和法律文件。这一原则在物权法中也得到了充分体现，例如，未经登记的房地产抵押不得对抗第三人。案例一：如何确定两种不同的股东投资协议(章程)的效力(2)除了按照章程、企业国有资产监督管理条例等法律法规对被投资企业进行管理和监督外，章程和投资协议的效力很高，在工商登记后对第三方也有约束力。出资协议和章程是对股东、董事会、总经理和社会公众具有约束力的文件，股东、董事和监事应当遵守。注

3、册投资协议和章程比未注册投资协议和章程更有效。案例2和案例3 :由于合同协议是否明确而产生不同的后果。案例一：成都建设工程与和利达房地产签订工程合同，同意成都建设工程承包建设和利达房地产的某个项目。工程竣工验收后，成都建设工程将向和利达房地产交付工程结算报告，和利达房地产应在30天内完成审核，否则视为认可。工程施工及竣工验收后，成都市建设工程公司按合同要求提交了最终报告，并共同努力达成长期不审查和异议。半年后，成都建工向锦江法院提起诉讼，要求和利达根据向和利达提交的结算报告支付欠款并承担违约责任。Helida辩称，上述结算报告不能作为结算的依据。经过法院的一审和二审、中级人民法院的再审和省法院

4、的再审，发现成都建筑工程公司的请求得到了支持。案例2和案例3:合同协议是否明确导致的不同后果(2)。案例2:一家建筑企业也因工程合同纠纷案向法院提起诉讼，但在和解后未能达成交付协议，如果业主在一定时间内未完成审查，则视为认可。在诉讼过程中，法院委托司法鉴定，历时两年完成一审。提交审判的和解报告的金额为2200万英镑，最终得到支持的只有大约1700万英镑。以上案例表明，合同法律风险的防范对于企业来说非常重要，而合同法律风险的防范第九届全国人民代表大会第二次会议于1999年3月15日通过，自1999年10月1日起施行。第一章总则第二章合同成立第三章合同效力第四章合同履行第五章合同变更和转让第六章合

5、同权利义务终止第七章违约责任第八章其他条款合同法概述(二)。第九章销售合同第十章电、水、气、热供应合同第十一章赠与合同第十二章贷款合同第十三章租赁合同第十四章融资租赁合同第十五章合同合同第十六章施工合同第十七章运输合同第十八章技术合同第十九章仓储合同第二十章仓储合同第二十一章委托合同第二十二章纪律合同第二十三章中间合同补充规定合同法适用范围合同法。 合同是具有平等主体的自然人、法人和其他组织(1)平等主体之间的民事法律关系(2)涉及政府机构的合同有不同的情况，应区别对待。 合同法的适用范围(1)平等主体之间的民事法律关系1 .政府依法维护经济秩序。管理活动属于行政关系，不适用合同法；如财务分配

6、、申请、采购等。b、法人、其他组织的内部管理活动，是管理者与被管理者的关系，也不适用于合同法。如生产车间的生产责任制；三、婚姻、监护、收养等事项与身份关系，适用其他法律的规定。合同法的适用范围，(2)涉及政府机构的合同有不同的情形，应当区别对待。答：作为平等主体，与对方签订合同属于一般合同关系，适用合同法，如采购办公用品；二、综合管理、计划生育、环境保护等行政管理协议不是民事合同，不适用合同法；c、政府采购活动，受政府采购法约束；d、强制性或国家指令性任务，非普遍性原则。国家根据需要下达指令性任务或者国家指令性任务的，有关法人和其他组织应当依照有关法律、行政法规规定的权利和义务订立合同。合同无

7、效。合同法第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效： (一)一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益的；(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三方利益的；(三)以合法形式隐瞒非法目的的；(四)损害公共利益的；(五)违反法律、行政法规强制性规定的。企业国有产权转让所签订的合同是否有效和无效(2)无效合同的法律后果：(1)从一开始就没有法律约束力；(二)返还财产，不能返还的，应当作价补偿；(三)有损失的，按过错大小承担责任。合同法第五十四条：当事人一方可以向法院或者仲裁机构申请撤销下列合同： (一)因重大误解而订立的；(2)订立合同时明显不公平。如果一方以欺诈、胁迫或者乘人之危的手段使另一方违背

8、真实意思订立合同，受害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以变更或者撤销。合同中常见的法律风险及防范措施，(1)签约阶段的法律风险及防范措施，(2)履约阶段的法律风险及防范措施，(3)合同管理制度漏洞的风险及防范措施，以及合同中常见的法律风险及防范措施，(1)签约阶段的法律风险及防范措施(1)。对其他缔约方检查不严的风险。合同的订立、成立和生效概念的混淆。双方权利和义务的不明确和详细的协议。无效或可能撤销已签署的合同。有效期待定的合同。免责条款及其无效性。合同争议的解决方案、适用的法律和文本的有效性已确定，对其他合同方检查不严的风险1。对其他缔约方检查不严的风险预防：对另一方进行尽职调查。如果对方

9、没有能力，应该是：a .在设计合同条款时，认为自己没有能力，当对方随时违约时，我们可以有效地规避风险；要求对方提供有效和充分的担保。混淆合同的成立、成立和效力的概念；2.混淆合同成立、成立和效力的概念：案例：一家国有企业未经SASAC批准转让其在下属公司的股权。该协议的有效条件得到了SASAC的认可。合同成立：是双方通过要约和承诺订立合同的过程，最终结果是合同的成立；合同成立：是双方约定的结果，应根据双方意愿予以确认和解释；合同生效：是法律对合同效力的评价，是一种价值判断。合同成立后，可能不会生效，混淆了合同成立、成立和生效的概念。(二)设立合同的条件。甲、合同当事人具备条件；b、双方同意合同

10、的内容和含义；合同的内容是明确的。合同成立的时间合同法第25条：承诺生效，合同成立。承诺生效的，是承诺到达要约人的时间；b、合同为口头形式，成立时间与承诺生效时间一致；书面承诺，由双方签字或盖章。如果一方在签字盖章前已经履行了主要义务，而另一方接受了，则合同成立。混淆了合同成立、成立和生效的概念(3)、合同成立的法律效力。大多数合同的成立和生效在时间上是相同的，没有区别；合同成立后，对双方都有约束力。合同成立时生效的，当事人有履行合同的义务；三、如果成立与生效不一致，则成立的合同具有以下约束力：第一，保持合同成立，并根据合同协议使合同生效，不得人为阻碍或促进所附条件的实现；第二，合同成立后，因

11、一方原因不能生效的，应当承担缔约过失责任，并赔偿对方因此遭受的损失。如果合同中规定了定金，定金罚则是否适用是有争议的。一种观点认为它不适用，因为合同不生效，而定金条款不生效；另一种观点认为应当适用，因为合同因一方当事人的原因而不生效，应当适用定金罚则。对于尚未生效的合同，过错方承担缔约过失责任，而已经生效的合同承担违约责任。双方对权利和义务的约定不够详细；3.关于双方权利和义务的协议不够详细。例如，当一家国有建筑公司签订工程合同时，它同意在开发商将房屋出售至80%时结算，并在销售面积达到95%时全额付清。因此，由于开发商的整体设计，销售情况并不好，销售长期没有达到80%。风险公关法律、行政法规

12、规定应当办理审批和登记手续的，按照其规定办理。(二)限制民事行为能力人订立的合同，经法定代表人认可后生效。但是，纯粹为了利益的合同或根据年龄、智力和精神状况缔结的合同不需要法定代表人批准。(3)无代理权签约：以委托人名义订立的无代理权、超越代理权或代理权终止后的合同，未经委托人追认，对委托人无法律效力，由行为人承担责任；(四)无权处分人订立的合同：无权处分他人财产的人经债权人认可或者无权处分人在订立合同后取得处分权的，合同有效。免责条款及其无效性，1。消费者法第24条：经营者不得以格式条款、通知、声明、商店通知等方式对消费者做出不公平、不合理的规定。或者减少或者免除对消费者合法权益的损害。民事

13、责任；2.免责条款的效力(1)格式条款在合同无效时无效(2)提供格式条款的一方免除其责任，加重另一方的责任，排除另一方主要权利的无效；3.下列条款无效：(1)对对方生命造成损害的；(2)如果另一方的财产损失是由故意或重大过失造成的，争议解决方法、适用法律和文本效力，1。解决方案：诉讼和仲裁；国内仲裁和国外仲裁；2.适用法律：合同纠纷适用中国法律或外国法律。合同文本：以中英文版本为准。合同履行过程中的法律风险，1。需要跟踪另一方绩效能力变化的风险。发现重大变更后，应采取预防措施，包括要求其提供担保或终止合同；2、预期违约和风险防范；第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： (一)因不可抗

14、力致使合同目的无法实现的；(二)履行期限届满前，一方当事人以自己的行为明确表示或者表明不履行主债务的；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内未履行的；(四)一方当事人不履行义务或者有其他违约行为，致使合同目的无法实现的；(五)法律规定的其他情形。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行合同义务的，对方可以要求其在履行期届满前承担违约责任。预期违约与风险防范(二)默示违约：第六十八条先履行债务的一方有明确证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行： (一)经营状况严重恶化；(二)转移财产、抽逃资金逃避债务；(三)丧失商业信誉；(四)有其他已经丧失或者可能丧失履行债

15、务能力的情形。当事人无明确证据中止履行的，应当承担违约责任。不安抗辩权：第六十九条当事人一方依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。另一方提供适当担保时，应恢复履行。中止履行后，如果另一方未能在合理的时间内恢复履行能力，且未能提供适当的担保，被中止的一方可以终止合同。第三人履行和合同权利义务转移的风险防范：第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者不按照约定履行债务的，债务人应当向债权人承担违约责任。一方与第三方之间的争议应根据法律或协议解决。合同债务的转移：第八十四条债务人将合同义务的全部或者部分转移给第三人的，应当征得债权人的同意，并在合同履行过程中防

16、范其他风险；4.合同解除和风险防范(解除权必须依法和合同约定行使)，省建设十二公司诉托普公司违约解除合同案。5.损害赔偿(违约时另一方也应减少损失)。违约责任(违约金和定金)，我们在约定违约金时应该谨慎，比如违约金是本金的情况，这是法院所支持的。合同变更的法律风险(变更权利和变更程序)，如西双版纳项目合同案例。由于结算和审计条款的变更而解决的工程合同案例必须进行审计。8.履行过程中的风险控制、签证和索赔法律风险(风险防范在合同履行过程中具有重要意义，如召开股东大会的通知、决算的交付等。公司召开股东大会时，要通报公司法的情况)，防范合同管理制度中的法律风险漏洞，1。合同管理机制不合理，签约权限混

17、乱；2.合同管理缺乏系统性和一致性风险。合同管理缺乏监督制约机制；4.股东(投资者)对企业合同的法律风险采取防范措施，合同管理机制不合理，签约权限混乱。许多企业没有合同管理系统或可操作系统；缺乏可控有效的合同签订授权制度；合同授权混乱，合同管理缺乏系统性和一致性风险。合同意向-谈判-合同签订-履行-合同变更-履行完成(或终止和解除)-备案和效益分析。许多企业与上述各个环节脱节，给企业带来了灾难性的损失。建议成立一个合同部门，从一开始就对每个合同编号进行归档和跟踪。确保数据的完整性和合同履行的连续性。应建立合同管理的监督和制约机制，并规定在签订合同前必须通过相应的程序。一般有(1)承办部门的项目评估报告；(二)