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文档简介
1、2013版建设工程施工合同(示范文本)制定的新制度对承建单位加强合同管理,提出防止法律风险的新要求, 2013版建设工程施工合同示范文本将使用指南由中国房地产业协会常务理事兼法律专业委员会副主任中华全国执业律师协会建设工程和房地产专业委员会主任上海市建纬执业律师事务所朱树英,2013年7月1日,住房建设部和国家工商总局正式实施2013版建设工程施工合同(示范文本)。 1999版建设工程施工合同(示范文本)已经不适应市场需求和国家法律、法律规范的变化,特别是关于适用建设工程施工合同纠纷案件的法律问题的解释(以下参照司法解释、附件一)实施以来,司法解释规定的关于处理建设工程施工合同纠纷的原则,导致
2、原施工合同的市场需求和施工企业的合同管理延迟从2009年开始,经过4年以上的努力,住房建设部和国家工商管理总局设立的施工合同示范文本修订了课题组,施工合同示范文本完成了征集意见的草案,在网上反复征集修改意见,提交审查、报告草稿和专门人才论证,2013版施工合同于2013年4月在住房建设部引导者的、片计程仪一、2013版施工合同的法律地位及其设定八新合同管理制度。 二、承建单位积极面对表面市场地位的各种施工合同风险和应对措施。 三、准确贯彻2013版施工合同和新的合同管理制度,是承建单位为提高合同管理水平提出的新要求。 一、2013版施工合同的法律地位及其设定八新合同管理制度,(一)应重视我国2
3、008年以来形成的建设工程合同管理双男同性恋、双男同性恋双桥制的含义:一、按照国务院的“三定”方针,由政府投资和国有资金投资为主的基础设施建设改革委员会主导管理, 非政府投资的住房建设项目由住房建设部主导管理,从而建立了国家对建设工程项目工程和施工合同的双男同性恋住房控制管理。2、靠岸国际惯例、施工总承包和工程总承包的不同承包模式下,主管部门已以“二二对应”方式发放4份示范文本。 (一)国家工商局、住房建设部先后实施两项市场投资示范文本; 1999年1.2月,国家工商管理总局和建设部实施了建设工程施工合同(示范文本),该文本共4.7条177项,至今已被继承。 现在2013版的施工合同,新版的施
4、工合同共计2.0条116项。 2011年1.1月2.7日,国家工商局、住宅建设部就主管的住宅建设项目发表了工程总承包合同(2011版示范文本),这份合同共计2.0条108项。 (2)发展改革委员会等九部委先后实施两项政府投资示范文本。 2007年1.1月,国家发改委等九部委联合发行政府投资的基础设施项目工程施工总承包共同合同条款,共2.4 131项。 2012年1月9日,国家发改委等九部委联合发布了基础设施项目工程的设计、采购、施工总承包共同合同条款,共2.4 139项。(二) 2013版施工合同的主要内容,2013版示范合同协议书共同条款的主要内容:第一部分合同协议书一、工程概况二、合同工期
5、三、质量标准四、合同价格和合同价格形式五、项目工程经理六、合同文件构成七、承诺八、词语含义九、签订时间十、签订地点十一、补充协议十二、合同生效十三; 合同册数,第一条:一般规定1.1词汇定义和解释1.2语言文字1.3法律1.4标准和规范1.5合同文件的优先顺序1.6图纸和承包人文件1.7联络1.8贿赂1.9化石,文物1.10交通运输1.11知识资产权1.12保密1.13工程量清单错误更正,第二部分共同合同条款, 第二条:发包人2.1发包人代表2.3发包人代表2.4施工现场,提供施工条件和基础资料2.5资金来源证明和付款担保2.6支付合同价款2.7组织竣工验收2.8现场统一管理协议, 第3条:承
6、包人3.1承包人的一般义务3.2项目工程经理3.3承包人3.4承包人现场调查3.5承包人3.6工程的照料和成品、半成品保护3.7交易保证3.8组合雷克斯,第4条:监理人、4.1监理人的一般规定4.2监理人的指示4.4协议和确定, 第5条:工程质量5.1质量要求5.2质量保证措施5.3隐蔽工程检测5.4不合格工程的处理5.5质量争议检测,第6条:安全文明工程和环境保护,第6.1安全文明工程6.2职业健康6.3环境保护, 第7条:工期和进度7.1施工组织设计7.2施工进度计划7.3测量开工7.4放射性射线7.5工期延迟7.6不利物质条件7.7异常恶劣气候条件7.8中止工程7.9早期竣工, 第8条:
7、材料和设备8.1发包人供应材料和工程设备8.2承包人购买材料和工程设备8.3材料和工程设备的接受和拒绝8.4材料和工程设备的保管和使用禁止8.5不合格材料和工程设备8.6样品8.7材料和工程设备的替代8.8施工设备和临时设施8.9材料和设备专用的要求第9条:试试验和检验,9.1试验设备和试验员9.2抽样9.3试验和检验9.4现场工艺试验,第1.0条:变更和调整10.1变更范围10.2变更权10.3变更程序10.4变更报价函10.5承包人合理化建议10.6变更工期调整10.7暂定报价函10.8暂定金额10.9天,第11.1市场物价变动调整11.2法律变化调整第1.2条:合同价格、计量和支付,12
8、.1合同价格形式12.2预付款项12.3计量12.4工程进度款支付12.5支付账户,第4条:检验和工程试运行, 13.1分支构造分项工程验收13.2竣工验收13.3工程试车13.4提前单位工程验收13.5施工期交付13.6竣工清扫场1.4 .竣工结算,14.1竣工结算申请14.2竣工结算验收14.3分开竣工协议14.4最终决算,第1.5条:缺陷责任期和保证, 15.1工程保证原则15.2缺陷责任期15.3质量保证金15.4保证、第1.7条:不可抗力16.1违反发包人合同16.2违反承包人合同16.3第三者违反合同、第1.6条:违反合同、确认17.1不可抗力17.2不可抗力通知17.3不可抗力结
9、果负担17.4不可抗力解除合同, 第1.8条:保险18.1工程保险18.2工伤保险18.3其他保险18.4续保18.5保险单18.6如约救济18.7通知义务,第1.9条:顾客投诉, 19.1承包人顾客投诉19.2承包人顾客投诉的处理19.3发包人顾客投诉19.4针对发包人顾客投诉的处理19.5提交顾客投诉的期限第2.0条:纠纷解决、20.1和解20.2调解20.3纠纷审查20.4仲裁或诉讼20.5纠纷解决条款的效力、(2013版施工合同根据市场需要,国际富伊季山)1、通用条款第2.5、3.7项确定发包人双方互为担保制度2、通用条款第11.1项确定价格市场变动形势变更价格调整制度3、通用条款第1
10、4.4确定超额支付的违约2倍赔偿制度4、 通用条款第13.2项和第15.2项规定两种物权证明书的交付制度5、通用条款第15.2项规定保证金返还的缺陷责任定期制度6、确定通用条款1.8条款风险防范的工程系列保险制度7、通用条款第19.1项和第19.3项规定的顾客投诉失效无效制度8、通用条款第20.3项、独创、二、承建单位积极面对表面市场地位前提下的各种施工合同风险,1、不知道投标者投标策略所带来的风险、1、也不研究承包人的投标策略。 2 .放宽对投标文件的明确提示。 3 .对于合同交易过程中的相关问题,承包人在投标时没有要求实质响应。 交易过程中发生争论的时候,不知道约定,约定不定,变得被动。
11、(1)承建单位应积极分析表面市场地位的市场风险,(2)不了解施工合同管理的主要环节所带来的风险,(1)建设工程合同的基本特征,(2)谈合同合同合同管理的主要环节,(3)谈合同交易管理的主要环节,以及, 由于不应对承包人签证顾客投诉的强化造成的风险承包人合同履行中的签证顾客投诉管理方法和应对措施没有制定,工程投标和结算采用“低落、上下班签证、高结算”的方针,4、承包人非法、转包造成的风险,许多新兴产业缺乏相应的监管措施5、不重视工程质量检查及其管理所带来的风险,工程质量问题在隐蔽工程检查和检查时发现,未能迅速解决,6、缺乏证据意识和履约答辩权意识所带来的风险,新兴产业在施工合同履行实践中依法行使
12、履约答辩权,成功实例:湖北省武汉市许多新兴产业缺乏证据意识和风险防范意识,不学习、研究法律规定的履约抗辩权,在履行施工合同中的具体运用。 (二)承建单位解决承包人“中标、上下班签证、高结算”九字方针的对策,最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件的法律问题的解释(以下称司法解释),第1.6条第2款“因设计变更,建设工程的工程量和质量标准发生变化, 当事人对其中部分工程款无法协商的,可以在签订建设工程施工合同时参照当地建设行政主管部门公布的计价方法和计价规范结算工程款。” 第1.9条:“当事人对工程量有争议时,施工过程中形成的签证等书面确认”北京牌西长安街新建的中国人民银行办公建筑,招标合同
13、固定总价格: 1.7亿元,工程竣工结算增加到2.1亿元,设计变更招致固定价格的否定。 1、1999版建设工程合同的共同条款是变更有关变更签证规定的发包人双方的建设工程合同的实质内容是工程质量、工期、制造成本,我国契约法第269条规定:“建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付货款的合同。 建设工程合同包括调查、设计、施工合同。 发包人支付价款的前提和等价,承包人进行的工程建设必须确保工程质量和工期。 在司法实践中,发包人对承包人工期延误提出顾客投诉,承包人多以发包人变更为契机,要求顺顺利利工期。 发包人变更按合同化学基顺延承包人工期。 因此,合同工期是否应顺延成为发包商双方争论的焦点。第1
14、.3条“工期延误”13.1项:“由于以下原因发生工期延误,经工程师确认,工期相应顺延: (1)发包人未能按照专用条款约定提供图纸和开工条件。 (2)发包人未能在约定日期支付工程预付款项、进度款,工程无法正常进行;(3)工程师未按合同约定提供必要指令、批准等,施工无法正常进行;(4)设计变更和工程量增加;(5)一周内因承包人以外的原因断水、供电中断屏住呼吸停止时间累计超过8小时的;(6)不可抗力(7)约定专用条款或工程师同意顺延工期的。 第13.2款:“承包人在13.1款情况发生后1.4日内,就延误工期书面报告工程师。 工程师在收到报告书后的1.4日内进行确认,过期不确认,也不提出修改意见。 视
15、为同意顺延工期”。 第1.1条开工和延期开工第11.2项:“因建设者原因无法在协议书约定的开工日期开工,工程师应以书面形式通知承包人,延期开工日期。 建设者赔偿承包人延期开工造成的损失,相应顺延工期。关于1999版建设工程施工合同的共同条款(以下简称共同条款),关于发包人的设计变更,第2.9条工程设计变更的29.1项:施工中发包人应在1.4前书面向承包人发出变更通知。 变更超过原设计标准或者批准的建设规模的,发包人应当报告计划管理部门和其他有关部门审查批准,提供原设计部门变更的图纸和说明。 承包人按照工程师发出的变更通知和有关要求,(1)变更工程相关部分的标高、基准线、位置和尺寸;(2)增减合
16、同中约定的工程量;(3)改变有关工程的施工时间和顺序;(4)其他工程变更所需的追加作业。 变更造成的合同价款增减和承包人损失由发包人承担,延误工期相应顺延。 第二十九. 2款:工程承包人不得变更原工程设计。 承包人随意变更设计所产生的费用和由此造成的发包人直接损失由承包人承担,延误的工期不予顺延。 第二十九. 3项:承包人在施工过程中提出的合理化建议涉及设计图纸、施工组织设计的变更和材料、设备的更换,必须经工程师同意。 未经同意擅自变更或更换的,承包人承担由此发生的费用,赔偿发包人的相关损失,延误工期不予顺延。 工程师同意采用承包人的合理化建议,发生的费用和获得的收入由发包人承包人另行分担或共
17、享。 2、2013版建设工程施工合同变更签证的新规定,第1.0条“变更”的10.1变更范围除专用合同条款另有约定外,在合同履行过程中发生下列情况时,应当按照本条约定变更: (1)增减合同中的任何工作,或追加工作取消合同中的工作,除他人实施的工作外;(3)变更合同中的工作质量标准和其他特性;(4)变更工程基准线、标高、位置和尺寸;(5)变更工程安排和实施顺序。 10.2变更权发包人监理人可提出变更。 变更指示通过监理人发出,监理人在发出变更指示前得到发包人的同意。 承办人可在接到发包人批准的变更指示后实施变更。 没有行政许可,承包人不得擅自变更工程的任何部分。 有关设计变更的,应当提供设计者变更的图纸和说明。 如超过原设计标准或批准的建设规模,发包人应立即办理计划、设计变更等批准手续。、第1.9条顾客投诉第19.1款承包人顾客投诉的
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