合同法律风险防范(演示文稿)PPT课件

1、1,合同法律风险防范,2,前言 合同是企业与其他市场主体发生经济关系的纽带，采购合同是买卖合同中我方作为买方的一种表现形式合同，像大成集团这样的大型集团公司，采购合同更是大量生成，从合同的产生、履行到终止，都充满着诸多法律风险，稍不注意就会发生诸多关于合同的法律纠纷，有些甚至会给企业带来不可估量的损失。所以，了解合同从订立到终止过程中的会出现的法律风险尤为重要。,3,一、合同主体法律风险 二、合同的标的法律风险 三、标的物风险转移时间 四、标的物的检验法律风险 五、合同履行期限的法律风险 六、第三人代为履行、债务转移与债务加入的区别 七、违约责任法律风险 八、诉讼时效的法律风险 九、合同争议解

2、决的方式,目录,4,采购合同中卖方主体为自然人和法人。 我们大成集团大都针对的是法人主体，当卖方为法人主体我们需要注意的是： 1、要审查其身份 包括要看营业执照、组织机构代码证、税务登记。特殊行业，还要看其资质许可；对于代理商要看代理协议，审查其代理范围及其代理限制。 2、要审查其履约能力 包括注册资本、商业信誉、同行口碑、市场份额等等。 对于金额比较大的采购合同，必要时要求对方提供担保。,一、合同主体法律风险,商贸公司暖气片案例,上海机械设备厂案例,5,二、合同的标的法律风险,1、 标的物不清会引起争议，引发纠纷，造成不必要的人力、物力、时间的损失。 所以标的物的名称、大小、重量、形状、级别

3、、品牌、规格、型号、厂家、数量、质量标准、技术标准、单价、总价、折扣等等，都要在合同中明示。 2、购买产品时，有时候还要注意该产品是否标注商标的合法持有者，并在合同中标注要求对方保证其提供的产品不得侵犯他人的商标、专利、著作权相关知识产权，一旦出现侵犯他人知识产权的情况，由对方承担侵权赔偿责任。,6,三、标的物风险转移时间,交付-风险转移的时间 1、买卖合同的风险负担规则 风险负担的核心问题是-确定风险转移的时间问题 即风险从何时由出卖人转移给买受人（风险转移的时间问题不仅涉及标的物毁损、灭失由谁承担问题，而且还涉及向造成损失的第三方的追偿权，以及确定谁向保险索赔问题。 因为采购买的东西都为动

4、产，所以我们这也只讲动产的风险转移问题。 根据合同法142条：“标的物的毁损、灭失的风险，在标的物交付前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。但法律另有规定或当事人另有约定的除外。” 从该法条可以看出交付即为风险转移 (1)如果合同中明确约定交货地点的，则货到约定交付地点风险才发生移转。,7,(2) 当事人没有约定交付地点或者约定不明确的 这种情况依照标的物确定交付地点 标的物需要运输的，出卖人将标的物交第一承运人后，标的物毁损、 灭失的风险由买 受人承担。 标的物不需要运输的 出卖人和买受人订立合同时就知道标的物在某一地点的，出卖人应在该地点交付标的物 （3）买卖的标的物如果是在途货物 除当事

5、人另有约定，标的物毁损、灭失的风险自合同成立时，由买受人承担 （4）标的物质量不合格时 因标的物质量不符合质量要求，致使合同目的不能实现的，买受人可以拒绝接受标的物或解除合同，买受人拒绝接受标的物或解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。,8,涛丰公司、王氏公司买卖合同纠纷案 案情：2005年12月14日涛丰公司向王氏公司订购三台美国BP机器，每台价格17450美金。付款为交货后的45天内。交货方式联邦快递公司香港公司交货，运费涛丰公司承担。2006年2月10日王氏公司依照约定在香港将货物交给联邦快递公司运输。货物的国际空运单载明：寄件人为王氏公司，收件人为涛丰公司。空运单寄件人联上没

6、有保价信息。后联邦快递将此货物丢失。2006年6月20日，王氏公司通过电子邮件向涛丰公司告知，王氏公司已经完成了交货的义务，货物的灭失风险应当由涛丰公司承担，并要求涛丰公司及时支付货款。但涛丰公司答复要等待其向联邦快递提起诉讼并得到赔偿后再行支付。王氏公司遂提起诉讼，要求涛丰公司支付货款并承担迟延给付货款的利息。,9,四、标的物的检验法律风险,物的瑕疵担保责任 物的瑕疵担保责任构成要件 （1）给付的标的物有瑕疵 （2）标的物的瑕疵在标的物交付之前即存在 （3）买受人善意且无重大过失 （4）买受人在异议期内履行了瑕疵的通知义务 （1）给付的标的物有瑕疵 合同法111条：“质量不符合约定的，应当按

7、照当事人的约定承担违约责任。” 认定物的瑕疵的依据 合同法61、62、153、154条规定，认定物的瑕疵依据有：合同对标的物有约定的，从约定；如无约定，若出卖人提供样品或标的物质量说明的，以该样品或说明的质量标准为依据；如不存在上述两种标准的，但当事人后协商的，以协商为依据；如无协商标准的，按合同的有关条款或交易的习惯确定标准；如标准还不能确定，按国家或行业标准；没有国家或行业标准，按照通常标准或合同目的的特定标准履行。,10,（2）标的物的瑕疵在标的物交付之前即存在 标的物在交付给买受人之前就有瑕疵，出卖人即应承担瑕疵担保责任。 （3）买受人善意且无重大过失 如果买受人在与出卖人达成合意时，

8、主观明知瑕疵的存在或者当事人特别约定免除出卖人的瑕疵承担责任，则表明出卖人的履行行为是符合双方的合意。即符合约定的，不构成不适当履行。如果买受人因为重大过失而忽略了对自己利益的保护，那么，由此造成的不利损失也只能由买受人自己承担。 但是，如果出卖人存在故意，则即使买受人存在过失，也不影响出卖人物的瑕疵担保责任的承担。 （4）买受人应在异议期间履行瑕疵的通知义务 根据合同法158条规定：”买受人在合理期间内未通知或自标的物收到之日起2年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或质量符合约定，但标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定，该通知为除斥期间，任何理由不得中止、中断和延长。”,

9、11,五、合同履行期限的法律风险,A、B两厂锅炉买卖合同案例 付款：5-5 付款时间：第一次打款合同签订后三个月内支付，交货时付另50%款。 履行期限：收到货款后交付锅炉 合同条款签订得有歧义，引发争议。,12,六、第三人代为履行、债务转移与债务加入的区别,甲公司与乙厂签订了一份钢材购销合同，双方约定由乙厂向甲公司供应价值100万元的钢材，分两次交付，甲公司在收到全部钢材后付清全部货款。 甲公司收到全部钢材后仅付货款60万元，尚欠40万元未给付。其后，乙厂多次派人催收货款，甲公司均以丙公司欠其钢材为由，要求暂缓给付。并提出甲公司所欠乙厂的40万元货款由甲公司的债务人丙公司支付，乙厂称不管是甲公

10、司还是丙公司付款都可以。后甲公司与丙公司签订了书面的债务转让协议，双方约定由丙公司在十日内向乙厂支付40万元货款。事后，丙公司未按协议向乙厂支付货款，乙厂便诉至法院，要求甲公司支付所欠40万元钢材款。甲公司则以该债务经乙厂同意已经转让给了丙公司，应由丙公司支付。 本案涉及到三个合同法律知识，债务转移、第三人代为履行债务和债务的加入。 债务转移或又称合同义务的转让，是指债务人与第三人之间达成协议，并经债权人同意，将债务全部或部分转移给第三人承担的制度(合同法84条)。 第三人代为履行债务，是指经当事人约定由第三人代替债务人履行债务，第三人不履行债务或履行债务不符合约定，由债务人向债权人承担违约责

11、任的制度(合同法65条)。 债务的加入，是指原债务人不脱离原债务关系的前提下，第三人加入原债的关系，承担部分债务或与债务人连带承担债务的制度。 就本案而言，乙厂与甲公司基于钢材购销合同而形成的债权、债务关系。作为债务人的甲公司与第三人丙公司达成债务转让协议时，第三人丙公司不是以甲公司的名义代债务人偿还债务，而是以自己的名义承担乙厂的债务，甲公司也未明确向乙厂表明因此退出合同关系，乙厂也只是同意甲公司或丙公司付款都可以，未表示甲公司可以退出合同关系，因此本案是债务加入而不是债务转移、亦不是第三人代为履行债务。应由甲公司和丙公司承担连带责任。 通过本案例，要注意第三人代为履行债务和债务加入的区别：

12、第三人代为履行债务合同当事人不变，第三人履行的法律效果归属债务人;债务的加入合同债务人不退出，而第三人又加入到合同中。,13,七、违约责任法律风险,违约责任是不履行合同义务或履行合同义务不完全，违约方承担的责任。 我们现在也比较重视违约条款的签订。 例：1、违约，承担违约责任 2、如一方当事人违约，按相关法律规定承担违约责任。 这样签订的违约条款，出现纠纷容易引发争议，如违约的计算方 式，违约金的多少。 建议：签订合同时一定要明确约定违约金的计算方式、或明确约定违约金的数额。,14,八、诉讼时效的法律风险,诉讼时效是民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权力，当时效期间届满时，人民法院对权利人的权利不在进行保护的制度。 诉讼时效分为：一般诉讼时效、特殊诉讼时效。 我们这里只讲一般诉讼时效 一般诉讼时效：2年，从权利人知道或应当知道权利被侵害之日起计算。适用中止、中断的规定。 诉讼时效中断：提起诉讼或每一次请求权利诉讼时效中断，重新起算。 诉讼时效中止：诉讼时效的中止必须是因法定事由而发生的，这些事由都是当事人无法预见和克服的客观情况。如自然灾害、军事行动等等。这些事由发生在诉讼时效期间最后6个月内，或事由持续到最后6个月内尚未消失，这时诉讼时效中止。中止事由消失，诉讼时效继续计算。 A公司与地产公司案例,15,九、合同争议解决的方式,争议解决方式要明