第二章 国际私法的渊源(了解).ppt

1、第二章 国际私法的渊源（了解）,国际私法的渊源是指国际私法规范的表现形式 国内立法 司法判例 国际条约 国际惯例,第一节 国内立法,一、国内立法是国际私法的主要渊源 1、最早的表现形式，最主要的渊源。 2、中国特有现象：司法解释 3、我国现有的国际私法方面的立法： （1）中华人民共和国涉外民事关系法律适用法 （2）散见在其他民商事法律规范中的冲突法 （3）外国人民事法律地位规范 （4）国际民事程序法,二、当代国际私法国内立法的主要特点及发展趋势（考研注意） 1、 在立法模式上呈现出向法典化方向发展的趋势 2、 国际私法的调整对象不断扩大，适用范围愈加广泛 3、 弹性连结因素在立法中被广泛采用，

2、冲突规范的灵活性得以加强 4、政策定向和结果选择的方法在法律选择中受到重视,第二节 司法判例,一、司法判例是国际私法的重要渊源 英美法系：判例是主要渊源； 大陆法系：辅助渊源 二、我国对司法判例的立场和态度 1、我国法律体制下，判例不是法律的渊源，它只对具体案件具有一定的指导作用，不能作为法院处理案件的法律依据 。 2、我国司法实践中，司法判例主要通过三种方式来发挥作用,第三节 国际条约,一、国际条约是国际私法的主要渊源 作为国际私法渊源的国际条约是指国家之间缔结的统一国际私法规范的协议。 1、1928年的布斯塔曼特法典； 2、海牙国际私法会议目前世界上最主要的统一国际私法的政府间国际组织。

3、二、从事国际私法统一工作的国际组织 1、 海牙国际私法会议（统一冲突法） 2、 国际统一私法协会（统一实体法）,第四节 国际惯例,一、国际惯例的概念 国际惯例是在国际交往中经过长期反复的实践逐步形成的，被人们普遍接受的行为规则。 （一）类别： 1、强制性惯例：无需选择必须遵守，有约束力 2、任意性惯例：选择才有约束力 （二）国际习惯：长期重复类似行为；被认可具有法律效力（实践；法律确念）强制性惯例 （三）私法惯例在经贸领域表现为商事惯例：可确定当事人的权利义务关系任意性惯例,判断：“国家及其财产豁免原则”、“离岸价格 （FOB）”、 “到岸价格（CIF）”、 “不动产适用不动产所在地法”。 二

4、、国际惯例作为我国国际私法渊源的问题 1、可适用国际惯例处理涉外民事案件，是渊源之一 2、既包括实体法上的惯例，又包括冲突法上的惯例,三、国际条约与国际惯例在我国的适用 （一）国际条约优先原则 民通142（2）：中华人民共和国缔结或参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但我国声明保留的条款除外。自动纳入，直接适用 （二）国际惯例补缺 民通142（3）：中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。 （三）公共秩序保留 民法通则第150条：“依照本章规定适用外国法律或者国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益 涉外

5、民事关系法律适用法第5条外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。,第五节 关于学说、法理作为 国际私法渊源的问题,一、国际私法学说是否是国际私法的 渊源？ 二、一般法律原则是否是国际私法的 渊源？,本章知识结构总结,国内立法（含司法解释） 国内渊源 国内判例（我国不承认） 国际私法 的渊源 国际条约（我国参加缔结） 国际渊源 国际惯例（概念理解） 国际条约、惯例的适用 学说与一般法律原则,本章重点、考点与司法考试专栏,重点与考点 1、国际私法渊源的几种表现形式 2、国际条约与国际惯例在我国的适用 司考关联法规： 1、国际条约与国际惯例的适用：民法通则 第142

6、（2）、（3）条。 2、国际条约与国际惯例的适用与公共秩序保留制度：民法通则第150条。,2006，第92题,甲公司是瑞士一集团公司在中国的子公司。该公司将SNS柔性防护技术引入中国，在做了大量的宣传后，开始被广大用户接受并取得了较大的经济效益。原甲公司员工古某利用工作之便，违反甲公司保密规定，与乙公司合作，将甲公司的14幅摄影作品制成宣传资料向外散发，乙公司还在其宣传资料中抄袭甲公司的工程设计和产品设计图、原理、特点、说明，由此获得一定的经济利益。 甲公司起诉后，法院根据中华人民共和国著作权法、伯尔尼保护文学艺术作品公约的有关规定，判决乙公司立即停止侵权、公开赔礼道歉、赔偿损失5万元。针对本案和法院的判决，下列何种说法是错误的？,A一切国际条约均不得直接作为国内法适用 B伯尔尼保护文学艺术作品公约可以视为中国的法律渊源