公益捐赠的公益信托方案设计解析

1、公益慈善捐赠公益信托方案修订解析以马云慈善捐赠事件为例作者：浙江腾智执业律师事务所侯二朋执业律师【内容提要】本文从马云到杭州师范高等院校的慈善捐赠事件开始。 可选择修订公益慈善捐赠计程仪计划的法律基础是公益事业捐赠法和信托法。 在指定受益人法律地位、慈善捐赠财产归属、公益项目工程监管、慈善捐赠财产转移等方面比较，对于现金及无需登记财产为慈善捐赠物的公益慈善捐赠项目工程，修订信托法公益慈善捐赠程序的法律基础优于修订公益事业捐赠法程序的法律基础。 公益慈善捐赠公益信托基于信托法，可以建立委托人、受托人、指定受益人、信托监察人等四方平衡，由公益事业管理机构监督的公益信托结构。 公益信托案的设立应当着

2、重考虑指定受益人范围和受益权的方法、捐款的管理方法、指定受益人受益权的限制规定、信托监察人的选定方法、信托终止的事由以及终止后信托财产的归属等。【牛鼻子字】公益慈善捐赠公益信托计划设订新华社消息，2015年4月3日，阿里巴巴集团董事局主席马云向母校杭州师范高等院校慈善捐赠1亿元，成立了“杭州师范高等院校马云教育基金”。 本慈善捐赠由杭州师范大学教育基金会(以下简称“杭师大基金会”)特别管理，主要鼎力相助教育研究与教育创新，旨在探索中国师范教育与基础教育的发展方向。 慈善捐赠也用于设立“杭师大马云教育奖”，鼓励小二哥师范人才，鼓励优秀人民教师、优秀师范生等。 【1】这些个的信息只公开了马云慈善捐

3、赠1亿元的用途，没有涉及到慈善捐赠项目工程背后的法律案件的修订。 但是，从杭师大网站上发布的信息“校长杜卫和马云签署了慈善捐赠协议”看【2】，慈善捐赠马云签署的主要文件是“慈善捐赠协议”，可以初步确定马云这次慈善捐赠的法律草案应该以公益事业捐赠法为法律基础。 此外，目前许多公益慈善捐赠都根据公益事业捐赠法为基金会管理提供慈善捐赠的方法制定了慈善捐赠计划。 然而，通过考察信托法，基于信托法建立和修改公益慈善捐赠计程仪方案可以更加实现慈善捐赠者的意愿，更加体现公益慈善捐赠的民间性。一、公益慈善捐赠计程仪计划法律基础选择信托法更好(一)建立公益慈善捐赠计程仪计划可以选择的法律基础；从目前公布的信息来

4、看，马云慈善捐赠的款项由杭师大基金专门管理。 以该基金会名义设立“杭州师范高等院校马云教育基金”。 杭师大基金会经浙江省教育厅批准，被查为2012年2月在浙江省民政厅登记的非公开招募基金会。 基金会下管理的基金根据捐赠者的意愿分为非限定基金(捐赠者不指定慈善捐赠目的的基金)和限定基金(捐赠者指定慈善捐赠目的的基金)，根据基金的设立性质分为留存基金(仅使用基金利息或高附加值部分)和非留存基金(使用基金本金) 【3】杭师大基金会属于可以获得社会公益慈善捐赠的社会组织。 马云慈善捐赠是公益慈善捐赠。 查阅现行法律系统，公益慈善捐赠计程仪计划可适用的法律基础为公益事业捐赠法和信托法。1. 公益事业捐赠

5、法我国为了鼓励慈善捐赠，规范慈善捐赠和赠与行为，保护慈善捐赠者、赠与人及指定受益人的合法权益，促进公益事业发展，于1999年9月1日实施了中华人民共和国公益事业捐赠法。 本法律规定，慈善捐赠人和赠与人签订慈善捐赠协议，赠与人按照慈善捐赠人的慈善捐赠目的管理和使用捐款。2. 信托法根据信托法的规定，设立公益信托也可以满足慈善捐赠项目工程的需要。 信托是指，根据对受托人的信任，委托人将其财产权委托给受托人，受托人以委托人的意志以自各儿的名义，为收货人利益或特定目的进行管理或处置的行为。 委托人可以为发展教育事业、医疗研究、环境保护等公益目的设立公益信托。 因此，在马云的慈善捐赠项目工程中，修订法律

6、案可以认为是以信托法为法律基础的。(2)公益信托模式和公益事业慈善捐赠模式的对比【4】根据不同法律基础制定的慈善捐赠计程仪计划可以称为公益信托模型和公益事业慈善捐赠模型两种模型。 经过比较分析，分别分析了以信托法和公益事业捐赠法为法律基础的公益信托模式和公益事业慈善捐赠模式，发现公益信托模式远远优于公益事业慈善捐赠模式。 从网站上登载的杭师大基金会收到马云慈善捐赠的消息得知，慈善捐赠和杭师大基金会签署的主要文件命名为“慈善捐赠协议”，马云本次慈善捐赠项目工程方案修订应以公益事业捐赠法为最主要法律基础。 但是，比较分析后的马云慈善捐赠的普兰设定修订优选以信托法为法律的基础。1 .公益信托模式中的

7、收货人法律地位高公益事业慈善捐赠模式适用公益事业捐赠法、合同法的规定，慈善捐赠人和赠与人签订的主要法律文件为“慈善捐赠协议”。 慈善捐赠协议的当事人只有赠与人和赠与人两种。 如果马云的“慈善捐赠”是根据公益事业的慈善捐赠模式设立的，则意味着马云将捐赠给杭师大基金会，该基金会将根据与马云的约定使用化学基捐款，马云将与该基金会法律关系赠与合同。 最终获得慈善捐赠利益的收货人对于赠与合同的法律关系来说属于第三方。 根据契约法的规定，财团应当按照赠与合同约定向第三方支付慈善捐赠利益，应当对马云承担违约责任。 第三人能否直接起诉基金会的诉讼权可能有争议。公益信托模式不同。 根据信托法的规定，信托收货人属

8、于信托当事人。 受托人损害其利益或者未按照信托文件的规定履行信托义务的，指定受益人可以以自各儿的名义依照信托法的规定提起诉讼径行主张权利。 因此，在法律地位上最终收货人在公益信托模式属于信托当事人，在公益事业慈善捐赠模式属于慈善捐赠协议的第三方。 公益信托模式中收货人的法律地位高于公益事业慈善捐赠模式。2 .公益信托模式的灵活性远远优于公益事业慈善捐赠模式信托作为财产管理方法之一，来源于中世纪的英吉利。 经过数百年的发展，信托法律制度日益完善。 我国从2001年开始引进信托法律制度，参考了国际先进的立法例子。 公益信托模式在财产管理结构和管理方法上的灵活性远远优于公益事业慈善捐赠模式。(1)接

9、受慈善捐赠的机关的终止或变更对慈善捐赠目的的达成的影响不同公益信托模式的慈善捐赠项目可以不受受托人变更或终止的影响永远持续，公益事业慈善捐赠模式的慈善捐赠项目可能因赠与人注销登记而终止，慈善捐赠财产强制转移。公益信托模式下，委托人可以按照信托文件的规定变更受托人，按照信托法的规定履行批准手续即可，受托人死亡、注销、变更受托人的条件，信托不会解除或者终止。 根据信托法第52、53条的规定，(1)信托文件规定的信托终止事由不发生的情况下，公益信托继续存在；(2)信托的存续违反信托目的；(3)信托目的已经实现或者不能实现；(4)信托当事人的同意；(5)信托被取消公益事业的慈善捐赠模式是，慈善捐赠人发

10、给赠与人，赠与人没有按照慈善捐赠协议约定履行义务，达到合同解除条件的，按照基金会管理条例第三十九条的规定，慈善捐赠人有权要求赠与人遵守慈善捐赠协议或者向人民法院申请撤销慈善捐赠行为，解除慈善捐赠协议。 因此，整个慈善捐赠项目工程必须从头开始。 根据基金会管理条例第三十三条的规定，赠与人注销的剩馀财产无法按照章程的规定用于公益目的的，由登记管理机关组织慈善捐赠与该基金会性质、宗旨相同的社会公益组织，向社会公告。 赠与人注销的，慈善捐赠人的慈善捐赠取决于基金会的章程，不能依照章程办理的，由基金会登记管理机关强制转移。(二)慈善捐赠财产归属不同；在公益信托模式中，慈善捐赠财产为信托财产，具有独立性，

11、名义上由受托人所有。 根据信托法的规定，委托人根据对受托人的信任将财产权委托给受托人。 受托人是信托财产的名义所有者。 信托法第三章明确规定了信托财产的法律属性。 信托财产转移到受托人后，受托人应当对不再属于委托人财产的云同步单独记账、独立经营信托财产，不能将信托财产归属其固有财产。 【5】信托终止时，剩馀的财产按照信托文件的规定处理，信托文件没有规定的，公益事业管理机构决定处分方式。 委托人还可以决定剩馀佗财产的归属和处理方式。在公益事业的慈善捐赠模式中，法律法律规范没有明确规定赠与财产财产权的归属，但是可以结合现有的法律条文基本确定赠与财产为赠与人的财产【4】。 赠与人注销的，按照赠与人的

12、章程办理，没有规定章程的，由赠与人登记管理机关决定。 慈善捐赠者无法控制最终财产的处置方法。(三)公益信托模式的慈善捐赠，可以由慈善捐赠人根据信托文件的规定终止，终止的理由可以由慈善捐赠人在慈善捐赠之初确定，也可以在信托存续期间中修改信托文件来增加或者变更。 公益事业慈善捐赠模式下的慈善捐赠，慈善捐赠人员向慈善捐赠人员交钱后，慈善捐赠人员根据慈善捐赠协议和慈善捐赠人员章程化学基在管理机构监督下使用，是否可以终止，或者捐赠协议是否能约束终止条件，目前法律尚未明确规定。(四)管理慈善捐赠财产，公益信托模式更加灵活。 受托人可以根据委托人的意愿，在信托文件中直接规定管理方法，委托信托商管理。 公益事

13、业的慈善捐赠模式依赖赠与人管理慈善捐赠财产。公益信托模式在慈善捐赠项目工程的延续、慈善捐赠财产的管理和归属以及慈善捐赠项目工程的终止等方面比公益事业慈善捐赠模式更加灵活，体现了慈善捐赠者的意愿。3 .公益信托模式有信托监察人的角色设定修订信托法专门规定公益信托应当设置信托监察人，公益事业管理机构通过信托监察人履行监督责任，可以进一步保障慈善捐赠者意愿的实现。 公益事业慈善捐赠模式在赠与合同中，一方当事人可以按照赠与合同约定监督赠与人履行义务，但没有法律强制规定，主要依靠基金会登记管理机关的监督。4 .公益信托模式的劣势在于信托财产登记制度的不足根据信托法第十条的规定设立信托，信托财产，有关法律

14、、行政法律规范的规定应当办理登记手续的，应当依法办理化学基信托登记。 未依法办理化学基登记的，应当补充登记手续的，本信托不生效。 从2001年起信托财产登记法开始实施，但是迄今为止在我国也没有确立信托财产登记制度。 因此，目前设立比较可靠信托的财产仅限于不需要登记手续的现金、动产。根据以上分析，如果慈善捐赠财物不需要办理登记手续的现金动产，远远优于以信托法为法律基础制定慈善捐赠案，以公益事业捐赠法为法律基础制定慈善捐赠案。 根据公开的新闻消息，马云是这次慈善捐赠的正式现金，所以慈善捐赠计程仪计划的选择以信托法为法律基础比较好。二、公益慈善捐赠项目工程法律草案：设立公益信托结构根据信托法公益信托

15、的规定，公益慈善捐赠一般可以以教育、医疗、卫生事业、环境保护、科技发展等为目的，可以设立公益信托。1 .公益慈善捐赠的各主体构成以马云慈善捐赠项目工程为例，可以从信息披露设立公益信托，涉及的法律关系主体主要有以下五个(一)委托人是指信托财产的慈善捐赠人马云；(二)受托人管理慈善捐赠财产的财产运行机构如信托商、银行等金融机构，执行信托事务机构杭师大基金会。 只有受托人杭师大基金会也可以。 具体财产管理按信托文件的规定进行。(三)收货人可以是自然人、企业法人或者其他组织，也可以是符合信托文件规定的人、企业法人或者其他组织。(四)信托监察人。 信托法没有规定信托监察人的资格和选任，考虑到信托监察人需

16、要监督受托人执行信托事务，可以设立法律事务所、会订士事务所等专门机关作为信托监察人。(五)公益事业管理机构。 目前，哪个组织或机构负责尚未由法律规定，其主要责任是承认公益信托的设立，承认受托人的选任、变更及辞职，信托文件中没有规定信托监察人的情况下指定信托监察人等。 实践中，实际上也有民政部门担任这个角色的地方。在信托文件的化学基的基础上，委托人、受托人、收货人、信托监察者围绕信托财产形成了四方制衡的权利义务关系。 公益事业管理机构根据信托法的规定对化学基信托运行行使监督管理权。 具体请参照下图2 .公益慈善捐赠公益信托设立进程(一)订立信托文件； 根据信托法第八条的规定，设立信托，应当采用书

17、面形式。 书面形式包括合同、遗嘱或法律、行政法律规范规定的其他书面文件等。 因此马云应当首先与受托人杭师大基金会就慈善捐赠项目工程的具体安排达成一致，签订书面行纪合同等信托文件。(二)马云需要设立公益信托，以杭师大基金为受托人向浙江省民政厅办理批准手续。 根据信托法第六十二条的规定，公益信托的设立及其受托人的确定，应当得到公益事业管理机构的批准。 杭师大基金已在浙江省民政厅注册，可确定浙江省民政厅为其管理机关。 马云或者杭师大基金应当向民政厅办理公益信托的设立和受托人的选定审批手续。(三)选定信托监察人。 根据信托法第六十四条的规定，公益信托应当设置信托监察人。 信托监察人可以在信托文件中规定

18、。 未规定信托文件的，由公益事业管理机关指定。 信托监察人是公益信托的当事人，为了维持收货人利益，有权以自各儿的名义提起诉讼或者实施其他法律行为。三、公益信托方案修订的详细考虑一个法案的设定修订实用优美而有木有观，对方案细节的考虑很重要。 马云慈善捐赠项目工程公益信托金额亿元，资金量庞大，需要在细节上下功夫。 以下几点可能是需要特别考虑的内容。1 .获得收货人范围及信托利益的形式、方法设立信托需要明确的收货人或收货人范围，否则信托被认定为无效。 马云捐款主要用于卓越的人民教师培养、学术援助、教育实习基地建设、教育人民教师平台建设等项目工程。 所以在设立马云慈善捐赠信托时，收货人无法客观确定，只

19、能确定收货人的范围。 各项对收货人必须具有明确具体、有操作的审查程序、应满足的条件，受托人杭师大基金会按照规定的条件或标准实施。 需要委托第三方实施的，信托文件需要制定第三方的选择标准，或者变更条件。 这些个是马云慈善捐赠公益信托方案的核心内容。2 .捐款的管理办法马云慈善捐赠的1亿人民币支付给受托人杭师大基金会后，在法律上被定义为信托财产。 根据信托法第三章的规定，信托财产具有完全的独立性。 信托存续期间中，信托财产不仅独立于委托人马云的财产，也独立于杭师大基金会所有财产及其管理的其他财产，独立于指定受益人财产。 即使马云将来负债，债权人也无法偿还其信托财产。考虑到公益信托的公益性，首先要在