民法学总论第66张ppt的案例(新).ppt

1、民法学,第一编 民法总论,第一章 民法的概念和适用,第一节民法的概念,一、民法的概念 民法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。民通NO.2 二、民法的语源 1、“民法”一词源于古罗马的市民法 语源：市民法 民法 万民法 国际法 内容：近代民法的主要内容都来源于调整财产和贸易关系的万民法。 罗马法：公元6世纪，罗马进行了大规模的法律编纂工作。先后编纂了优士丁尼法典、学说汇纂、法学阶梯(又称法学总论)和新优士丁尼法典，中世纪统称为国法大全(又译为民法大全或罗马法大全)。 2、我国“民法”一词语源 通说：汉语“民法”一词来源于日本学者创造性的翻译。 一说：我国古代就已有“民法”一

2、词，如尚书孔传就有“咎单（ji shan），臣名，主土地之官，作明居民法一篇，亡。”的记载。,三、民法的含义,（一）实质民法与形式民法 实质民法，是指所有调整民事关系的法律规范的总和，不仅包括成文的民法法典，还包括一切具有民法性质的法律、法规及判例法、习惯法。 形式民法，是指按照一定的体系编撰，并以法典方式命名的民法典。,（二）广义民法与狭义民法 广义民法，是指所有调整民事关系的成文法和不成文法，民事普通法与民事特别法。 狭义民法，一般指在民商对立的国家里，与商法相对立的民事法律规范。,实质意义上的民法 形式意义上的民法（民法典）,民法 私法广义上的民法 商法,形式民法 其他民事法律规定,（二

3、）广义民法与狭义民法 广义民法，是指所有调整民事关系的成文法和不成文法，民事普通法与民事特别法。 狭义民法，一般指在民商对立的国家里，与商法相对立的民事法律规范。,四、民法典和民法通则,（一）民法典：是按照一定的体例、系统地把民法的各项制度编撰在一起的立法文件。 （二）民法的历史沿革 （1）1804年颁布施行的法国民法典，是世界上最早的一部资产阶级民法典。是自由资本主义时期民法典的杰出代表。 （2）1896年制定的德国民法典则是垄断资本主义时期民法典的杰出代表。 （3）前苏联1922年制定的苏俄民法典，是世界上第一部社会主义性质的民法典。 （4）1931年5月起施行。南京国民政府颁布的民法典，

4、是我国历史上第一部正式颁布施行的民法典 （5）关于新中国民法典的编撰,（三）民法通则：是对民事活动中应当遵循的一些基本原则和共同规范所作的规定，是我国第一部调整民事关系的基本法律。 1、实质是民法总则与民事权利宣言书的结合体。1986年4月12日公布，1987年1月1日起实施 共156条 （法国民法典 2281条 德国民法典 2385条 日本民法典1044条）,2、民法通则的历史功绩 （1）正确界定了民法的调整对象，承认了民法的私法性 （2）确定的民法基本原则，符合我国以社会主义市场经济为基础的现代社会生活的根本要求，为完善我国民事立法，健全我国民事司法提供了科学的指导思想 （3）具有民事权利

5、宣言书的作用 （4）起到了民商立法的作用 3、局限,五、民法的调整对象：平等主体之间的财产关系和人身关系 1、主体平等 A、人格平等 B、意思自治 2、平等主体之间的财产关系 A、关于财产关系 B、平等主体之间的财产关系：即横向财产关系，主要包括财产所有关系和财产流转关系,财产关系,纵向财产关系 横向财产关系,经济法,财产归属关系物权法 财产流转关系债权法,3、平等主体间的人身关系 A、没有直接的财产内容，但与财产因素存在着一定的联系 B、主要包括人格权关系和身份权关系,第二节 民法的构造和性质,一、民法的构造 1、民事主体制度 2、物权制度 3、债权制度 4、人身权制度 5、继承权制度,实例

6、,甲系市立交响乐团之小提琴手，其十七岁之独子乙，擅自将其琴与二十岁丙之游戏机互易，并交付之。丙明知该琴非属乙所有。甲闻知其事，怒甚，心脏病猝发死亡，乙悲痛不已。一月后，乙成年，向丙请求返还其琴，丙拒绝之，有无理由。,甲,乙,丙,请求返还,互易，并交付之,20岁,17岁,分析,1、民事主体有哪些？有哪些民事法律关系？,甲、乙、丙,甲有无配偶？乙有无兄弟姐妹,行为能力、监护民事主体关系 互易债权关系 物的归属物权关系 请求权的时效时效制度 继承,2、本案应如何处理？,（1）继承开始前丙是否能取得琴的所有权？ 该处分行为是无权处分，未得权利人同意 ，不能取得,（2）如果甲有配偶或有其他子女，琴应首先

7、确认归何人继承,（3）如果甲无配偶和其他子女，琴归乙继承,（4）乙于成年后，又拒绝承认，产生什么效力？ 不生效力，不发生物权变动，故该琴虽由丙占有，但其所有权仍归属于乙,二、近代民法与现代民法 1、近代民法模式 A、自由平等的人格 B、私的所有 C、私法自治 D、自己责任（过错责任）,2、现代民法模式 A、具体的人格 B、私的所有的社会制约 C、对私法自治或契约自由的限制 D、社会责任的出现,三、民法的性质 1、民法为权利法 民法的一切制度都以权利为轴心建立 民法规范多为授权性规范，是以权利为本位的法 私权神圣：人格权神圣、财产权神圣和契约神圣 2、民法为私法 私法：规范人民与人民间平等性、相

8、互任意性的社会生活关系 3、民法为市民法 民法的大部分规范都贯彻了“经济人”假说 在少量的民法规定中，立法者又根据社会团结的需要，对“经济人”假说加以限制 4、民法为实体法 民法规定主体的行为准则，确认主体的权利义务,第三节 民法与相邻法律部门的关系,一、民法与商法 1、商法的概念：是调整商事组织关系和商事行为关系的法律规范的总称。 2、民法与商法的关系 我国是采民商合一主义的国家，民法与商法之间是普通法与特别法的关系。,联系：民法和商法的关系是普通法和特别法的关系 商法调整的对象是民法调整对象的一部分 商法的基本原则来源于民法的基本原则 民法中的各种基本制度是商法的依据 民法的许多基本制度都

9、适用于商法,区别 主体不同：一般的人vs. 以赢利为目的的商人 调整范围不同：人身关系、财产关系vs.有偿的纯粹的财产关系 商法具有国际性；而民法的许多制度具有地域性 商法还规定民法所没有的制度，如商业账簿等,二、民法与经济法 1、经济法的概念 （1）总的来说，有大经济法、狭义经济法和最狭义经济法三种学说，其中狭义经济法说相较更为适宜。 （2）经济法的概念：是有关国家行政权力作用于经济领域，国家行政机关对国民经济实行组织、管理、监督调节的法律规范的总称。 2、民法与经济法的联系与区别 两者的目的都是为了调整商品经济关系，但前者调整横向经济关系，贯彻意思自治原则；后者调整纵向经济关系，贯彻国家意

10、志先定原则。,第四节 民法的渊源,一、概说 1、概念：民法的渊源就是民法的表现形式 2、关于民法渊源的两种立法主义 （1）民法渊源的一元主义 ：即制定法是民法的唯一渊源 建立的基础：立法者否认制定法存在局限性； 严格奉行三权分立理论，禁止法官立法 （2）民法渊源的多元主义：即承认民法渊源的多元化 建立的基础：立法者承认制定法存在局限性 允许法官创立规则处理具体案件，承认判例为民法的补充渊源,二、目前我国的民法渊源,1、民法通则 2、其他有权机关的民事立法文件 3、习惯 4、学说和判例 5、国际条约和国际惯例,第五节 民法的适用范围,一、概念 又称民法的效力，指民法在哪些范围内发生效力 二、对人

11、的适用范围 原则上，我国民法适用于我国境内的一切人，但外国人的身份法上的行为适用其本国法，外国驻我国的外交人员享有外交豁免权，一般不在我国民法的适用范围之内。 三、对空间的适用范围 凡在我国领域内发生的民事活动原则上都适用我国民法,四、对时间的适用范围 即民法从生效到失效的时间段 1、民法通则的时间效力 2、民法原则上没有溯及力（见通则解释第196条）,第六节 民法的解释和适用,一、民法解释学的概念 民法解释学是研究寻法活动的科学，即在承认成文法存在局限性的前提下，根据法律的公平目的对现行法的规范进行整理、补充、变通的科学。 1、寻法活动包括民法的解释和适用 2、根据寻法活动不同的结果，民法解

12、释学的方法包括狭义的解释（即在法条的可能文义范围内可解决问题时的方法）和建构（即在法条的可能文义范围内不能解决问题时的方法，包括漏洞补充和价值补充两种方法）。,二、民法解释学的特征 1、实用性：表现在以寻找规范为中心，以现行法为依据，最终为当事人和法官提供行为规则和审判规则。 2、创造性：表现在对存在局限性的成文法的补充完善过程中的造法作用。 3、拘束性：表现在解释只能以成文法条款的可能文义为界限，否则只能通过立法途径解决。 三、民法解释学的目标 1、主观说：重在探究立法者的意图，强调法律的安全性。 2、客观说：重在探究和阐明法律内部的合理意义，强调法律的灵活性。,四、民法解释学的方法 1、在

13、法条的可能文义范围内可解决问题时的方法 （1）文义解释：即按法条所用文字、词句、用语的使用方式来解释法律，阐明法律的意义和内容。 （2）体系解释：指以法条在法律体系中的地位、相关条文为依据对法律进行的解释。 （3）法意解释：指探求立法者于立法时的价值判断，以推知立法者对现拟处理之问题的态度。,（4）扩张解释：指法条文义过窄，不足以表示立法者之意思时，在可能的文义范围内扩张其文义，以求正确解释法律的内容。 （5）限缩解释：指法条问义过于广泛，不合立法者本意时，对法条外延加以限制性处理的解释方法 （6）当然解释：指法律虽无明文规定，但按法条的目的，未规定的事件比已有规定者更有适用理由，因此直接适用

14、该法律规定。,（7）目的解释：指以法律规定的目的为依据阐明法律的意义，直接以法律的目的为依据解释法律。 （8）合宪性解释：指为求得法体系的一致，按宪法或位阶较高的法律来解释位阶较低的法律的方法。 （9）比较法解释：指引用外国立法及判例学说作为解释材料来解释本国法律规定的意义和内容的方法。 （10）社会学解释：指从社会学效果的预测，在法条之可能文义范围内阐明法律规定之内容的方法。,2、在法条的可能文义范围内不能解决问题时的方法 （1）漏洞补充：对存在有不完全性缺陷的法条予以补充完善方法。 A、以补充渊源补充：包括以习惯和法理（包括判例和学说）两种渊源补充。 B、以解释补充： a、反面解释：指对法

15、律规定事项，就其发面所作的解释。 b、类推解释：指对于法律无直接规定的事项，选择关于类似事项的规定予以适用的方法。,c、目的性限缩：指法条文义喊该某一案型，而该案型本不该在此条文范围内，而对这种案型加以排除的处理。 d、目的性扩张：指法条文义过窄，不足以表示立法者之意思时，根据立法目的将法条作超出可能文义解释。 C、以一般的法律原则补充 D、依比较法补充,（2）价值补充：指由法官依价值判断将不确定概念和一般条款具体化。 注意事项：A、须依社会上客观存在的价值、伦理观念进行补充。 B、须详细说明结实理由，以便当事人和大众审查解释的正当性。 C、随着社会经济发展和伦理道德观念的变迁而为不丛，不可凝

16、滞不变。,第二章 民法基本原则,第一节 民法基本原则概述,一、民法基本原则的概念 民法基本原则是其效力贯彻民法始终的民法根本规则，是对作为民法主要调整对象的商品经济关系的本质和规律的集中反映，是一种克服法律局限性的立法技术。 （一）内容的根本性是对作为民法主要调整对象的商品经济关系的本质和规律的集中反映,反映了整个民法的价值取向 （二）效力的完全性效力贯彻民法始终此为基本原则与具体原则的区别 （三）民法基本原则是一种克服法律局限性的立法技术 在立法者认识能力所不及的地方或法律由于滞后性而过时的地方，立法者授权司法者进行创造性的司法活动，以此补充法律规则的不足。,二、民法基本原则的特征 1、非规

17、范性 民法基本原则不具备明确的行为模式和确定的保证手段，故不属于民法规范，其只有与其他民法规范结合起来才能发挥法律调整的作用。 2、不确定性 民法基本原则未具体全面地规定行为模式，而仅运用模糊概念授予司法机关以自由裁量解决具体问题的权利。,三、民法基本原则的功能 1、立法准则的功能 2、行为准则和审判准则的功能 3、授权司法机关进行创造性活动的功能,第二节 我国民法基本原则,一、平等原则（民法通则第3条） 1、含义：指的是在民事活动中一切当事人的法律地位平等，任何一方当事人都不得把自己的意志强加给对方，同时法律也对双方提供平等的法律保护。 平等原则最集中地反映了民法所调整的社会关系的本质特征，

18、是民法区别于其他部门法的主要标志，是民法中首要的基本原则。,2、内容： （1）民事主体资格（民事权利能力）一律平等 （2）不同的民事主体参与民事关系，适用同一法律 （3）民事主体在产生、变更和消灭民事法律关系时，必须平等协商 （4）民事主体的地位平等，民事主体的合法权益平等地受法律保护,二、意思自治原则（自愿原则）（通则第3条） 1、含义：是指民事主体在进行民事活动时，在法律允许的范围内享有完全的意思自由，意志独立、行为自主，根据自己的真实意愿设立、变更和终止民事法律关系，不受国家权力和其他当事人的非法干预。 意思自治的真谛，是尊崇选择，而其基本点，则是自主参与和自己责任。 2、功能： （1）

19、以民事权利抗御非正当行使的国家权力 （2）使当事人的自由意志不受来自其他当事人的非法干预 （3）利于各种资源的配置趋向优化 3、内容： （1）民事主体在民事活动中表达的必须是自己的真实意志 （2）法律应当给予民事主体在从事民事活动中享有一定的意志自由 A、可以根据自己的意愿设立、变更或者终止民事法律关系 B、当事人有权选择其行为的相对人 C、当事人有权选择其民事行为的内容、形式及行为的补救方式 （3）意思表示的内容具有优先于法律推定条款或任意条款的效力 4、但意思自治原则并非适用于民法的全部内容，只适用法律行为制度的民法内容。,三、诚实信用原则（通则第4条） 1、含义：诚实信用原则，就是要求民

20、事主体在民事活动中当事人以诚实、善意的态度行使权利，履行义务，在不损害他人和社会利益的前提下追求自己的利益，以维持双方的利益平衡，以及当事人利益与社会利益的平衡的。 2、诚实信用原则要求人们在进行民事活动时具有良好的主观心理状态。这种主观心理状态应符合“善意”、“诚实”、“信用”三词的要求。 3、作用： （1）是对当事人进行民事活动时必须具备诚实善意的内心状态的要求，对当事人进行民事活动起着指导作用。 （2）承认司法活动的创造性与能动性，是对法官衡平权的授予。,四、权利不得滥用原则（通则第6、7条） 1、含义：指一切民事权利之行使，不得超过其正当界限。 2、权利滥用的构成条件 （1）权利主体依

21、法享有某项权利，并具有事实该权利所必须的民事行为能力 （2）行为人有利用权利损害他人或社会利益的过错 （3）在权利范围内谋求达到社会所不容许的结果 3、权利滥用的民事法律后果 （1）滥用的行为无效 （2）剥夺被滥用的权利 （3）受害人可请求行为人排除妨害、消除危险、赔偿损失 （4）返还或没收滥用行为而获取的非法利益,五、公序良俗原则（通则第7条） 六、公平原则（通则第4条） 七、等价有偿原则（通则第4条） 八、合法权利受法律保护原则（通则第5条）,第三章 民事法律关系,第一节民事法律关系概述,一、民事法律关系的概念和特征 1、民事法律关系的概念 民事法律关系是平等主体之间发生的、符合民事法律规

22、范、以权利义务为内容的社会关系，是民法对平等主体间的人身关系和财产关系加以调整的结果。 法律的作用 法律的作用 社会关系 民事法律关系 实现法律所保护的各种利益,二、民事法律关系的特征 1、民事法律关系的主体地位平等 2、民事法律关系主要根据当事人的意志发生 3、民事法律关系的保障措施具有补偿性和财产性 三、民事法律关系的分类 1、人身权关系和财产权关系 （1）人身权关系：与作为民事主体必要条件的人格和身份密切相关，无直接财产内容的民事法律关系。 （2）财产权关系：与财产所有和财产流转相联系，具有直接物质内容法律关系。,2、绝对权关系和相对权关系 （1）绝对权关系：指以特定的权利主体和不特定的

23、义务主体构成的法律关系。 （2）相对权关系：指以特定的权利义务主体构成的法律关系。 3、单一民事法律关系和复合民事法律关系 （1）单一民事法律关系：只有一组对应的权利义务的民事法律关系。 （2）复合民事法律关系：由两组以上对应的权利义务构成的民事法律关系。,第二节 民事法律关系的要素,一、概念 指构成民事法律关系必须具备的条件。 包括主体、内容、客体三项要素。 二、民事法律关系的主体 1、概念：指参与民事法律关系，享有权利、承担义务的人。 2、种类 （1）自然人：指因出生而获得生命的人类个体。 （2）法人：指被法律赋予民事权利能力和民事行为能力的社会组织。（国家参与民事活动时，作为公法人出现）

24、 （3）非法人组织：指不具备法人条件的组织体,二、民事法律关系的内容 指民事主题所享有的权利和所承担的义务。 1、民事权利 （1）概念：民事权利，是法律为保障民事主体实现某种利益的意思而允许其行为的界限。 （2）权限：是由法律授予的、由当事人的行为使其发生作用的法律地位，根据这种地位，一方当事人须根据他方当事人的意思为一定的行为。 （3）权能：权能是权利的具体运用形式。,2、民事权利的分类 （1）人格权、身份权、物权、债权、知识产权、继承权。（以权利标的为分类标准） （2）支配权、请求权、形成权、抗辩权。（以民事权利的作用方式为标准分类） A、支配权：是对权利标的直接进行排他性支配的权利，其行

25、使不需他人配合，他人不得为同样的支配行为。 B、请求权：是法律关系的一方请求他方为一定行为或不行为的权利。,C、形成权：是依照权利人的单方面意思表示就能使权利发生、变更和消灭的权利。 D、抗辩权：是权利人所享有的对抗对方当事人请求权的权利。 （3）期待权和既得权（以权利是否具备全部构成条件为分类标准） A、期待权：是已具备权利构成的部分条件，须待其他条件发生时才可完全构成的权利。（保护将来利益） B、既得权：是已具备权利构成的全部条件，由权利人实际享有的权利。（保护现实利益）,（4）主权利与从权利（以权利的相互关系分类标准） A、主权利：是不以其他权利为存在条件的权利。 B、从权利：是须以其他

26、权利的存在为发生条件的权利。 （5）原权与救济权（以权利的服务与被服务关系为分类标准） A、原权：指由符合或不违反法律要求的行为引起的权利。 B、救济权：是当原权受到侵害时为保护基础权利而产生的权利。,3、民事权利的行使和保护 （1）民事权利的行使 A、概念：是权利的享有者依照权利的内容和范围实施行为，从而实现其中利益的过程。 B、民事权利应按照诚信原则和权利不得滥用原则行使。 （2）民事权利的保护 A、概念：指为确认权利、保证权利不受侵犯或恢复被破坏、被侵犯的权利而适用的各种保护性法律措施的总和。 主要包括自力救济和公力救济两种手段,B、自力救济：指权利人自己采取措施保护自己权利的行为。 因

27、其存在的利弊，故原则上禁止，仅在法律明定的范围内允许其存在。 （a）正当防卫：指为了使本人或他人的合法权利免遭正在进行的不法侵害，对侵权行为人采取的必要防卫行为。（见通则第128条） 针对不法的侵害行为 构成要件 不法侵害行为须是正在进行 防卫对象是不法侵害人 不能超过必要的限度,（b）紧急避险：指为了使本人或他人的人身或财产免受正在发生的侵害，不得已而采取的损害他人权益的行为。（见通则第129条和解释的第156条） 客观上存在急迫危险 主观上须为避免自己或他人人身财 构成要件 产上的危险 须避险行为确属必要 避险行为带来的损害不超过危险所 能导致的损害 C、公力救济：通过国家的专门力量和程序

28、，保护民事权利的手段。,4、民事义务 （1）概念：是民事主体为了实现其他民事主体的权利而使自己的意志受到限制的状态。 （2）积极义务和消极义务（以义务人行为的方式为划分标准） A、积极义务：要求义务人作为的义务。 B、消极义务：要求义务人不作为的义务。 （3）附随义务：主要存在于合同关系中，指的是为要求当事人以对待自己事务的注意对待他人事务，求得当事人双方的利益平衡而在法律规定和当事人的约定之外，基于诚信原则的要求而产生的义务。,三、民事法律关系的客体 1、概念：是民事权利和民事义务所共同指向的对象。主要包括人格和身份、物、行为和智力成果。 2、人格和身份 （1）人格：指的是被法律赋予的民事主

29、体的资格。 （2）身份：指的是在平等前提下，基于一定的婚姻和家庭关系所产生的一人相较于其他人的地位。 3、行为：指权利人行使权利的活动以及义务人履行义务的活动。 4、智力成果：指的是人类运用脑力劳动创造的精神财富。,5、物： （1）物的概念： 指的是能满足人的需要，具有稀缺性和合法性，能为人所支配、控制的对象。 （2）物的特征： A、效用性：必须能满足人物质或精神上的需要。 B、稀缺性：必须是某种物品的现有数量小于该物品用途上量的需求。 C、可支配性：必须能为人所控制和支配。,（3）物的分类； A 、有体物和无体物 a 、有体物：是具有一定形态的物，具有客观物质性。 b 、无体物：是所有权以外

30、的一切权利。 B、流通物、限制流通物和禁止流通物 （分类意义在于保障社会安全及维护国家流通秩序） a 、流通物：是法律允许在民事主体之间自由流转的物。 b 、限制流通物；是依据法律的规定，在民事流转过程中受到一定程度限制的物。 c 、禁止流通物：是依据法律的规定禁止自由流转的物。,C、动产和不动产 a 、动产：凡能在空间上移动而不会损害其经济价值的物。 b 、不动产：在空间上占有固定位置，移动后会影响其经济价值的物。 注意：法律把飞机、汽车等交通运输工具作不动产对待。 （分类意义：所有权转移行为上是否有要式要求和法律适用及法院管辖地的区别）,D 、特定物和种类物 a 、特定物：是具有独特的属性

31、，不能以其他物代替的物。 b 、种类物：是具有共同的属性，可以用品种、规格或度量衡加以计算的，具有可替代性的物。 （分类意义：若标的物灭失，债务人是否仍需作替代履行，交付标的物的义务是否得以免除。）,E 、主物和从物 a 、主物：两种以上的物互相配合、按一定的经济目的组合在一起时，起主要作用的物。 b 、从物：两种以上的物互相配合、按一定的经济目的组合在一起时，配合使用起辅助作用的物。 （分类意义：通常在转让主物时，从物应一并转让，以使主物能尽其功能。）,F、可分物和不可分物 a 、可分物：凡可进行实物分割而不改变其经济用途和价值的物。 b 、不可分物；凡经实物分割后，将使该物失去其原有的经济

32、用途，降低其经济价值的物。 （分类意义：适用不同的分割方式。） G、原物和孳息 a 、原物：是能被使用或收益的物。 b、孳息：由原物产生的收益，包括天然孳息和法定孳息。 （分类意义：通常转移原物的所有权，孳息的所有权应同时转移。）,H、可消耗物和不可消耗物 a 、可消耗物：是经一次有效使用就灭失或改变其原有状态的物。 b 、不可消耗物：是可长期使用、通过逐渐磨损实现其经济价值的物。 （分类意义：适用于不同的法律关系。） I、单一物、合成物和聚合物 a 、单一物：能独立成为个体而存在的物。 b 、合成物：为欲几个或许多物所组成的独立物。 c 、聚合物：为由多数物的集合而各物仍保持其独立存在形式的

33、物。,第三节 民事法律事实,一、民事法律事实的概念和特征 1、民事法律事实的概念 民事法律事实，是符合民法规范，能够引起民事法律关系发生、变更和消灭的客观现象。 2、民事法律事实的特征 （1）是一种客观存在的现象 （2）作为法律事实的客观现象必须同一定的法律效果相联系，能够引起民事法律关系的发生、变更和消灭。 （3）客观现象能否成为法律事实是由民法规定的。,二、民事法律事实的分类（以是否与当事人意志有关而分） 1、行为：指与当事人的意志有关的、能够引起民事法律关系发生、变更和消灭的人的活动。 可再分为表意行为和非表意行为 （1）表意行为：行为人通过意思表示，旨在设立、变更、消灭民事法律关系的行

34、为，又称民事法律行为。 （2）非表意行为：行为人主观上没有产生民事法律的目的，但依据法律的规定，客观上引起了某种法律效果发生的行为。 包括事实行为和非法行为。,2、事件：又称自然现象，指与当事人的意志无关、能够引起民事法律关系发生、变更和消灭的客观现象。 三、民事法律事实构成 指能引起民事法律关系发生、变更、消灭的几个法律事实的总和。,案例,AB约定，B重金购买某物，付款之时即为交付。然该物尚被C租赁，当A在租赁合同到期时向C要求返还该物时，C表示该物已遗失，同时B提出要A交付该物，但只能先付部分款项，遭A拒绝。寻找数日后A发现该物被D拾得，A找到D时发现该物被E无意中损毁，A向E索赔时发现其

35、竟是自己幼时同学，情愫顿生，表示放弃索赔，并向其求婚，B因最终未能购买到该物，而心有不快，捏造了许多关于E的不良内容讲述于A，A最终放弃对E的求婚，E向B索赔。 请分析该事例中的法律关系和法律事实。,第四章 自然人,第一节 自然人的能力,一、自然人的概念 自然人是因出生而取得民事主体资格的人，是相对于法人的民事主体。 自然人与公民是两个不同的概念。 二、自然人的权利能力 1、权利能力的概念：即法律赋予自然人享有民事权利和承担义务的资格。 是具有法律上的人格或主体资格，参加民事活动，承担义务享有权利的前提。,2、权利能力的特征 （1）平等性 主体平等 权利能力平等 （2）不可转让性 权利能力是自

36、然人生存和发展的必要条件，故现代法律不承认自然人转让、放弃权利能力的行为效力,3、权利能力与权利的区别 （1）、权利能力是取得权利，承担义务的资格和前提；权利是自然人凭籍权利能力进行活动的结果。两者是前提与归宿的关系。 （2）、权利能力是自然人享受权利和承担义务两方面的资格；权利则通常与义务概念相对。 （3）、自然人自出生至死亡，始终具有权利能力，权利则相对具有期限性，通常一旦实现即告消灭。 （4）、权利能力与自然人的人身不可分离；除人身权之外的权利皆可转让或抛弃。,4、自然人权利能力的开始始于出生 （1）关于对“出生”的理解： 要求需活着出生，采“独立呼吸说”，即胎儿脱离母体，谓之“出”；脱

37、离母体后胎儿有呼吸的，谓之“生”。 （2）关于对胎儿的保护： 我国法律规定，以出生时是活体为前提，胎儿自母体受孕时起即有继承权。,5、自然人权利能力的终止绝对死亡 （1）关于“死亡” 法律上的死亡可以分为绝对死亡和相对死亡 A、绝对死亡：指的是人的生命的彻底终止。 以医院出具的死亡证书作为死亡的法律依据。 能引起民事主体权利能力的终止。 B、相对死亡：指法律因当事人的长期失踪而推定其死亡。 以法院的判决作为死亡的法律依据。 仅能结束以失踪地为中心的与失踪人有关的法律关系。 （2）关于对死者的法律保护,三、自然人的行为能力 1、行为能力的概念： 是自然人以自己的行为取得民事权利、承担民事义务的资

38、格。 2、特点： （1）民事行为能力是以民事权利能力为前提的。 （2）民事行为能力是以意思能力为基础的。 （2）民事行为能力是由国家法律确认的，非依法定条件和程序，他人不得限制和取消。,3、设立行为能力制度的目的： （1）保障未获成熟理智者的利益，使其不因自己的轻率行为蒙受损失。 （2）保护交易秩序，使未获成熟理智者排除在其能力不能承担的民事活动之外，并通过制度的公示性，以免因其误入而又不能承担责任的状况发生，影响与其发生法律内关系者的利益。,4、确定自然人是否具有行为能力的标准 （1）归纳法发现意思能力与年龄有关，故一般采年龄标准 （2）但具有适当年龄者仍存在个别有精神障碍，故以法院个案审查

39、为补充。 5、行为能力的划分（以民法通则为据） （1）完全民事行为能力：（通则第11条） 指法律赋予达到一定年龄和智力状态正常的自然人能够独立实施任何民事法律行为的资格。,（1）完全民事行为能力： A、普通的完全民事行为能力人 即成年（18周岁以上）非精神病人 B、特殊的完全民事行为能力人（准治产人） 即“十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。”（见通则第11条）,（2）限制民事行为能力（通则第12、13条） 又称为不完全民事行为能力或部分民事行为能力，指法律赋予那些已经达到一定年龄但尚未成年和岁已成年但精神不健全，不能完全辨认自己行为后果的

40、自然人所享有的可以从事与自己的年龄、智力和精神健康状况相适应的民事活动的能力。 A、包括年满十周岁以上但尚未达到十八周岁的非精神病人和有部分意思能力的精神病人。 B、仅能独立从事与行为人年龄、智力和精神健康状况相适应的民事活动。,（3）无民事行为能力（通则第12、13条） 指完全不具有以自己的行为从事民事活动以取得民事权利和承担民事义务的资格。 A、包括不满十周岁的未成年人和完全不能辨认自己行为的精神病人。 B、原则上不能独立实施任何民事活动，一般均需经其法定代理人代理。,6、自然人民事行为能力的宣告(通则第19条） （1）宣告要件： A、被宣告人须为精神病人（包括痴呆病人） B、须经利害关系

41、人申请 C、须经法院宣告，以使其具有公示性 （2）撤消宣告的要件 A、已部分或全部恢复了精神健康 B、经利害关系人或本人申请 C、经法院宣告撤消 7、民事行为能力的终止原因绝对死亡,第二节 监护,一、监护的意义 1、监护的概念： 监护是监护人对未成年人和精神病人的人身、财产和其他合法权益依法实行的监督和保护。 2、监护的性质 监护制度设立的目的在于帮助被监护人的权利能力得到实现，乃为保护被监护人的利益而设，故性质上应属权限。,3、监护与亲权 （1）亲权的概念： 是父母对未成年子女以教养保护为目的 ，在人身和财产方面权利义务的统一。 （2）区别： （见书第8889页） 4、监护的分类 （1）法定

42、监护、指定监护委托监护和遗嘱监护（以设立方式为划分依据） （2）对未成年人的监护和对精神病人的监护 （以被监护人为划分标准）,二、监护人的设定（通则第16、17条） 1、监护人的范围 （1）近亲属：包括配偶、父母、祖父母、外祖父母、兄、姐、成年子女等。 担任监护人是其法定义务。 （2）近亲属以外的其他关系密切的亲属或朋友。 根据其自愿决定是否担任监护人。 （3）有关单位和组织。 仅在无上述人选时才担任监护人。,2、未成年人的监护人（通则第16条） （1）法定监护领域 A、监护人须有一定的监护能力 B、关于法定的监护人选范围 C、关于设定监护人的顺序 a、父母是第一顺序人选 b、在无其他人选时，

43、由未成年人的父母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门为最后顺序人选。,（2）指定监护领域 A、监护人的范围：仅限于16条第二款规定的近亲属。 B、设定监护人的顺序： a 、依通则十六条第二款规定所列举的顺序。 b 、应遵循对被监护人有利的原则。,C、有权指定监护人的范围 a 、未成年人的父、母的所在单位；未成年人住所地的居民委员会、村民委员会。 b、被指定人对前述人选的指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。 D 、监护人被指定后，不得自行变更。,3、精神病人的监护人 （1）患有精神病的未成年人适用通则第16条 （2）成年精神病人的监护人 A、法定监护领域 a 、关于法

44、定的监护人选范围 b 、关于设定法定监护人的顺序 一般无顺序限制，但其中精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门仅在无其他人选时，才成为最后顺序的监护人选。,B、指定监护领域 a 、监护人的范围：仅限于第17条规定的近亲属范围。 b、设定监护人的顺序： 依通则十七条第一款规定所列举的顺序。 应遵循对被监护人有利的原则。 c 、有权指定监护人的范围 精神病人的所在单位；精神病人住所地的居民委员会、村民委员会。 被指定人对前述人选的指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。,4、监护人的设定人数： 一人或同一顺序中的数人 5、委托监护：监护人将监护职责部分或全部委托给他人的情形。

45、 但相对第三人而言，监护人仍应承担全部监护责任。 6、遗嘱监护：权限源于遗嘱效力的监护。 通则无相关规定，遗嘱效力可比照法定监护。,三、监护人的职责与权利 1、职责： （1）担任被监护人的法定代理人，代理被监护人进行民事活动，实施法律行为。 （2）保护被监护人的人身、财产及其他合法权益。 （3）教育和关心被监护人 （4）约束被监护人的行为，承担被监护人致人损害的赔偿责任。 （5）监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应承担民事责任 。,2、权利（通则第18条） 法律未规定具体的权利内容，学理建议应设辞职权。（见书第93页） 四、监护的终止原因 1、被监护人获得完全的民事行为能力 2

46、、监护人或被监护人一方死亡 3、监护人丧失民事行为能力 4、监护人辞职 5、监护人被撤职 五、监护终止后的法律后果（见书第93页）,第三节 住所,一、住所的意义： 1、住所的概念： 指的是一人以久住的意思经常居住的某一场所。 2、住所与居所（通则第15条） （1）住所为自然人有久住意思的处所 居所为自然人无久住意思的处所 （2）通常以自然人的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所地不一致的，经常居住地视为住所。 3、住所的法律意义（见书第94页）,二、自然人的身份证、户籍（见书第95页） 1、身份证：是记载16周岁以上的自然人的姓名、性别、民族、出生日期和住址等情报资料的法定证件，用以证明

47、自然人的个人身份。 2、户籍：是对自然人按户进行登记并予以出证的公共证明簿。,第四节 宣告失踪和宣告死亡,一、宣告失踪 1、宣告失踪的概念 指自然人离开自己的住所或居所，没有任何消息达2年，处于生死不明的状态，经利害关系人申请，法院在查明事实后，依法宣告该自然人为失踪人，以结束失踪人财产关系上的不确定状态的制度 。 2、设立的目的：对一种确定的自然事实状态的法律认定，结束失踪人财产关系的不确定状态，重在保护失踪人的利益。,3、宣告失踪的条件和程序： （通则第20条） （1）条件： A、受宣告人离开其住所或居所下落不明 B、下落不明的状况超过2年期限（起算时间见书第96页） （2）程序： A、由

48、利害关系人提出申请 利害关系人包括被申请人的近亲属及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。 B、人民法院依照民事诉讼程序宣告失踪,4、宣告失踪的法律效果 （1）为失踪人设立财产代管人 A、财产代管人的范围（通则第21条） B、财产代管人的设立方式 a 、法定设立 b 、协议设立 c 、指定设立 （2）财产代管人代为管理失踪人的财产，代为履行债务并代为接受债务的清偿。,5、失踪宣告的撤消及其法律后果（通则第22条） （1）条件： A 、被宣告失踪的人重新出现； 或者 B、他人确知被失踪人的下落 （2）程序： A、本人或者利害关系人申请 B、法院查证属实后，作出撤消判决。 （3）法律后果： A、撤

49、消财产代管人 B、财产代管人应向被宣告失踪人交付代管的财产及其收益，并汇报财产管理情况，提交财产收支帐目。,二、宣告死亡 1、宣告死亡的概念 指的是自然人下落不明达到一定期限，经利害关系人申请，法院宣告其死亡的法律制度。 2、设立的目的： 仅是一种法律上的推定，旨在结束被宣告死亡人人身和财产关系上的不确定状态，重在保护被宣告死亡人的利害关系人的利益。,3、宣告死亡的条件和程序（通则第23条） A、条件： a 、自然人离开其住所或最后居住地下落不明 b 、下落不明的状态超过法定的期限 通常情况下适用4年的普通期限；因意外事故造成下落不明的适用2年的特别期限。（见书第98页） B、程序： （宣告失

50、踪不是宣告死亡的必经程序） a 、由利害关系人向人民法院提出申请（对申请人存在顺序限制） b 、经人民法院依法定程序予以宣告,4、宣告死亡的法律后果 （1）仅在于终止受宣告人所参加的以其被宣告死亡所在地为中心的民事法律关系，不是引起其民事权利能力终止的法律事实。 A、关于婚姻关系 b、关于财产关系与继承的发生 （2）有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效。,5、死亡宣告的撤消（通则第24、25条） A、条件： a 、被宣告死亡的人重新出现； 或者 b 、确知被宣告死亡的人没有死亡 B、程序： a 、由被宣告死亡的自然人本人或者他的利害关系人向法院提出撤消死亡宣告的申请，并附有相

51、关证据。 b 、人民法院经过查证属实，撤消原来的宣告。 C、法律后果： a 、关于婚姻关系 b、关于收养关系 c、关于财产关系,三、宣告死亡与宣告失踪的区别： 宣告失踪制度 宣告死亡 1、关于结束失踪人 仅为财产关系 包括财产关系和 不确定的民事关系 人身关系 2、法律效力 确认失踪这一现实状态 法律推定失踪人死亡 设立财产代管人 终止以其住所地为 中心的人身、财产关系 3、法定失踪期限 2年 4年/2年 4、公告期间 3个月 1年/3个月 5、撤消后的法律后果 撤消财产代管人 返还财产、人身关 系变更的不能自行恢复,第五节 个体工商户和农村承包经营户,一、个体工商户（通则第26条） 1、概念

52、： 指自然人个人或家庭依法经核准登记，以个人财产货家庭财产为经营资本，在法律允许的范围内从事工商业经营的一种特殊民事主体。 2、特征： （1）是个体经济的一种法律形式 （2）依法有计划地持续地从事非农业性的经营活动。,3、个体工商户的成立 （1）实质要件 （2）程序要件,二、农村承包经营户（通则第27条） 1、概念： 农村集体经济组织的成员，在法律允许的范围内，按照承包合同规定从事商品经营的，为农村承包经营户。 2、特征： （1）是同集体统一经营相结合的家庭经营，是集体经济的经营方式。 （2）是依据承包合同从事商品经营的。,三、个体工商户和家庭承包经营户的财产责任 （通则第29条） 1、个人出

53、资、独立经营、收益归己的两户，以其个人财产对外承担无限责任 2、用家庭财产共同投资或者收益的主要部分供家庭成员享用的，以家庭财产对外承担无限连带责任。,第五章 法人,第一节 概述,一、法人的概念和特征 1、法人的概念 指的是具有权利能力和行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织或目的性财产。 2、特征： （1）是一种具有稳定性的社会组织 （2）拥有独立的财产 （3）能以自己的名义参加民事活动，独立承担民事责任。,二、法人制度的历史沿革： 1、古罗马时期只承认公共团体或由国家兴办的团体的独立人格。 2、中世纪产生了法人的独立财产制和有限责任制 3、近现代财团法人和社团法人的出现与完善

54、4、法人、公司与企业,三、法人的本质 1、概念： 即指关于法人何以成为权利义务主体，及谁是法人权利义务的真正主体的问题。 2、法人“拟制说” 3、法人“否认说” 4、法人“实在说”,四、法人的分类 1、大陆法系的法人分类 （1）公法人和私法人 A、公法人：即依公法组织起来的法人。 B、私法人：即依私法组织起来的法人。 （2）社团法人与财团法人 A、社团法人：以人的集合为基础而成立的法人。 B、财团法人 ：以财产的集合为基础而成立的法人。,（3）公益法人和营利法人 A、公益法人：即以公益为主要目的的法人。 B、营利法人：即以营利为主要目的的法人。 2、英美法系的法人分类 （1）集体法人：指由多数

55、人组成，可以永久存在的集合体。 （2）独任法人：指一个人由于拟制而享有法人资格的法人。,3、我国对法人的分类 （1）以所有制分类 （2）以是否有外资分类 （3）以活动性质分类 A、企业法人：以营利为目的，独立从事商品生产和经营活动的法人。 B、机关法人：指依法行使国家权力，以国家预算作为独立活动经费，在民事领域中具有法人地位的中央和地方各级国家机关。,C、事业单位法人：指从事非营利性的各项社会公益事业的各类法人。 D、社会团体法人：指由若干成员为了共同目的而自愿组成的各种社会组织。 E、基金会法人：是对企业事业单位、社会团体和其他组织以及个人自愿捐赠的资金以公益为目的进行管理的民间非营利性组织

56、,第二节 法人的成立,一、法人的成立条件（通则第37条） 设置条件的意义：减少承认法人制度的风险，维护交易安全。 1、依法成立 （1）法人组织的设立必须合法： 包括设立人、设立依据、设立的目的和宗旨都必须合法 （2）设立程序必须合法,2、有必要的财产或经费 （1）财产或经费须为独立享有 （2）财产或经费须至少满足一定的数量,3、有自己的名称、组织机构和场所 （1）名称： A、法人名称是将其特定化，区别于其他民事主体人格的标志 B、法人对自己的名称享有专用权，企业法人可以依法转让自己的名称。 C、法人的名称应包括其所在地、商号、经营范围、责任形式等内容。,（2）组织机构： A、法人组织机构的概念

57、： 是根据法律、法令或法人组织章程的规定，能够体现法人组织机能的要求，并按照统一的目的，实现法人民事权利能力和行为能力的组织系统。 B 、法人的组织章程：是法人组织机构存在和活动的准则。是企业法人的必备条件之一。,C、法人机关 是根据法律或法人章程的规定，对内管理法人事务，对外代表法人从事民事活动，形式权利能力和行为能力的个人或集体。 法人组织机构的核心，是与法人的设立同时产生的形成法人的意志，并指挥法人活动的领导机构。其行为不受成员更替的影响，活动具有连续性。,a 、意思机关： （由全体股东或社员组成） 是法人得以形成自己意思的机关，有权决定法人进行民事活动和业务管理的重大问题。 b 、执行

58、机关： （由董事或设立命令或章程规定的该组织的首长或委员会担任） 指的是执行法人章程、捐助章程或者设立命令所规定的事项以及法人意思机关所决定事项的机关。,c 、代表机关（由执行机关的主要负责人担任） 即法人的法定代表人，是法人的意思表示机关，代表法人进行民事活动和诉讼活动。 d 、监察机关： （由监事担任） 指的是对法人执行机关的活动进行监督的机关。 股份有限公司结构图示： 股东大会（意思机关） 选举 报告 选举 董事会（执行机构） 监事会（监察机构） 选举 监督 以经理为首的生产经营指挥系统,D、法人的法定代表人： （通则第38条） 指的是依照法律或者法人组织章程规定，代表法人实施民事行为，并以法人的名义取得民事权利和承担民事义务的自然人。 所应具备的条件包括： a 、须是具有完全民事行为能力的自然人。 b 、应是具有一定管理能力和专业知识的法人组织的内部成员。 c 、是执行机构的主要负责人 d 、须经法律或法人组织章程规定的程序产生。,E、法人的分支机构： 是法人在某一区域设置的完成法人部分职能的业务活动机构。是根据法人意志设立的，是法人的一个组成部分。,（3）场所 A、法人的住所：法人的主要办事机构所在地。 （通则第39条） B、法人的场所：包括法人的住所、法人从事经营活动的其他地点以及分支机构的所在地。,4、能够独立承担民事责任 （1）法人民事责任的无限性 （2）法人设立