第五章_破产法.ppt

1、破产法,破产法概述 破产程序 破产财产和破产债权,一、 破产法概述,1.1 破产与破产法 破产是指债务人不能清偿到期债务时，为满足债权人正当合理的清偿要求，在法院的指挥和监督之下，就债务人的总财产实行的以分配为目的的清算程序。 1破产是债权实现的一种特殊形式 2破产是在特定情况下所运用的偿债程序 3破产程序进行的主要目的是为了公平地清偿所欠债权人的债务 4破产是在法院的指挥和监督之下实施的债务清理程序。 5破产程序是强制执行程序。,一、 破产法概述,破产法是调整破产关系的法律规范的总称。 全国性统一的企业破产法是2006年8月27日十届全国人大常委会第二十三次会议上通过，自2007年6月1日起

2、施行。在此之前，企业破产依据的法律是1986年12月2日通过的中华人民共和国企业破产法(试行)，其适用范围为全民所有制企业。1991年4月9日发布施行的民事诉讼法于第二编(审判程序编)专设“企业法人破产还债程序”一章，适用于全民所有制企业以外的具有法人资格的企业。,一、破产法概述,1.2 破产法的立法宗旨 给债权人利益以平等的和最大限度的保护 对债务人救济 债务人不能清偿到期债务时，可自己申请破产程序，从个别诉讼和执行的繁琐中解脱出来，免去相当的时间和费用； 破产程序中债务人还可与债权人达成和解，从而享受到部分债务的免除、分期或延期偿还债务甚至避免最终破产的好处； 免责主义立法例可免除自然人对

3、剩余债务的清偿责任，债务人可以收集资财东山再起。,一、 破产法概述,1.2 破产法的立法宗旨 维护社会主义市场经济秩序 破产法通过对破产债务及时、合理的清理，可以消除破产状态下债务的恶性膨胀，避免连锁破产，使社会经济不致因某些企业主体的消灭而停止或中断循环； 破产法通过对经营水平低下企业的淘汰，有助于合理调整产业和产品结构实现资源的优化配置和合理利用； 通过对破产企业的处理，敦促社会一般企业增强危机意识，改善经营状况，避免和减少破产发生现象。,一、 破产法概述,1.3 破产能力：债务人依法进入破产程序的资格 第2条：企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依

4、照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。 第135条：其他法律规定企业法人以外的组织的清算，属于破产清算的，参照适用本法规定的程序。 未纳入主体：自然人、合伙、个人独资企业,一、 破产法概述,1.4 破产管辖 破产案件由债务人住所地人民法院管辖。债务人所在地是指企业主要办事机构所在地。 基层人民法院一般管辖县、县级市或区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件；中级人民法院一般管辖地区、地级市(含本级)以上工商行政管理机关核准登记企业的破产案件；,二、 破产程序,破产案件的申请和受理 债权申报 债权人会议 和解和重整 破产宣告 破产清

5、算,破产程序,申请,受理,债权申报,债权人会议,和解、重整,破产宣告,破产清算,债权人 债务人 清算人,时间 通知债权人 公告：受理25日内 指定破产管理人,30天 债权申报 3个月 （受理之日起）,第一次由法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开。主席一人，法院指定。,由法院审查后裁定,破产费用、共益债务 工资、社会保险、补偿金 税款 普通债务,破产预防制度；管理人监督；失败后导致破产,债务人不能 清偿到期债务,不能清偿到 期债务并资 产不足以清 偿全部债务 （同时具备）,经营期限届满 解散、依法被 撤销、违法被 关闭等，清算人 发现企业财产 不足以清偿债务 的，应当向 法院申请。,受

6、理时间,受理时间：因申请主体不同而期限各异 债权人提出申请的，人民法院应当自收到申请之日起5日内通知债务人。债务人对申请有异议的，应当自收到人民法院的通知之日起7日内向人民法院提出。人民法院应当自异议期满之日起10日内裁定是否受理。（22天） 其他申请人，人民法院应当自收到破产申请之日起15日内裁定是否受理。 人民法院裁定不受理破产申请的，应当自裁定作出之日起5日内送达申请人并说明理由。申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。,指定破产管理人,管理人是由法院指定、向法院负责的，管理债务人财产、业务经营以及破产方案的拟定和执行的专门机构。（资格要求） 管理人应当

7、勤勉尽责，忠实执行职务。,通知和公告债权人,人民法院应当自裁定受理破产申请之日起25日内通知已知债权人，并予以公告。通知和公告应当载明下列事项：（一）申请人、被申请人的名称或者姓名；（二）人民法院受理破产申请的时间；（三）申报债权的期限、地点和注意事项；（四）管理人的名称或者姓名及其处理事务的地址；（五）债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产的要求；（六）第一次债权人会议召开的时间和地点；（七）人民法院认为应当通知和公告的其他事项。,债权申报,债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。 未到期的债权，在破产申请受理时视为

8、到期。 债权人申报债权时，应当书面说明债权的数额和有无财产担保，并提交有关证据。申报的债权是连带债权的，应当说明。 附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人可以申报。 债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权的除外。 申报期限内债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报； 登记造册、审查，并编制债权表。,债权人会议,债权人会议： 债权人会议是由债权人组成的代表全体债权人参加破产程序的意思表示机关。 召集 成员及主席 职权 表决规则

9、设立债权人委员会：由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成。成员不得超过9人并经人民法院书面决定认可。其职权主要是监督管理人对债务人财产的管理、处分和破产财产的分配。,债 权 人 会 议,第一次：由法院召集， 债权申报期限届满15天内； 以后：在法院认为必要时， 或者管理人、 债权人委员会、 占债权总额1/4以上的 债权人向债权人会议 主席提议,召开,由债权人组成的 代表全体债权人 参加破产程序的 意思表示机关,成员及主席,全体 债权人 （不论其 债权的 性质及 数额） 设主席1人、 法院指定； 设债权人 委员会,职权,职权 11项,表决规则,由出席会议的有表决 权的

10、债权人过半数通 过，并且其所代表的 债权额占无财产担保 债权总额的1/2以上。 决议对全体债权人 均有约束力。,债权人会议职权,（一）核查债权；（二）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；（三）监督管理人；（四）选任和更换债权人委员会成员；（五）决定继续或者停止债务人的营业；（六）通过重整计划；（七）通过和解协议；（八）通过债务人财产的管理方案；（九）通过破产财产的变价方案；（十）通过破产财产的分配方案；（十一）人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。债权人会议应当对所议事项的决议作成会议记录。,和解程序,和解是指具备破产原因的债务人，为避免破产清算，而与债权人会议达成协议，经法

11、院许可后生效的法律程序。 和解制度的意义 破产和解有利于维护债务人的合法权益 破产和解是实现债权利益最大化的重要途径 破产和解有利于社会的稳定 申请主体：和解程序只能由债务人提出。 申请时间：可直接向人民法院申请和解；也可以在法院受理破产申请后、宣告债务人破产前申请和解。,和解程序,和解的通过： 债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。 债权人会议通过和解协议的，由人民法院裁定认可，终止和解程序，并予以公告。管理人应当向债务人移交财产和营业事务，并向人民法院提交执行职务的报告。 和解协议草案未经债权人会议通过或

12、通过未获法院认可的，法院应当裁定终止和解程序，并宣告债务人破产。 经法院裁定认可的和解协议，对债务人和全体和解债权人均有约束力。,和解程序,和解协议的履行及失败的后果 债务人应当按照和解协议规定的条件清偿债务。 因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议，人民法院应当裁定无效，并宣告债务人破产。 债务人不能执行或者不执行和解协议，人民法院经和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产。,重整程序,重整原因： 企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以进行重整。重整并不要求债务人一定要达到支付不能得状态，在债

13、务人即将支付不能时，即在债务人发生财务危机时，利害关系人就可以向法院申请对企业进行重整 。 重整程序不仅仅着眼于债务人或债权人利益的保护，更重要的是为了保护社会整体的利益，重整程序复杂费用较高，所以，只有对社会有重大影响的企业才有必要适用重整程序。 申请主体 债务人：可直接提出，也可在进入破产程序后 提出 债权人：可直接向法院申请重整 债务人的出资人（股东） ：已经进入破产程序；出资人的出资额必须占债务人1/10以上。,重整程序,重整方案的表决：债权人会议，分组表决 法院应当自收到重整计划草案之日起30日内召开债权人会议，对重整计划草案进行表决。出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草

14、案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以上的，即为该组通过重整计划草案。各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。,重整程序,重整方案的内容 债权调整和清偿的方案 重整措施或手段的方案 包括企业的转让或合并，资金的筹措，调整经营范围，改组企业管理层，改变企业组织架构，裁减人员等。 重整计划执行的方案,重整计划草案应当包括下列内容：（一）债务人的经营方案；（二）债权分类；（三）债权调整方案；（四）债权受偿方案；（五）重整计划的执行期限；（六）重整计划执行的监督期限；（七）有利于债务人重整的其他方案。,重整程序,重整计划的执行 重整计划由债务人负责执行，由管理人监督 。债务人不能执行

15、或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。,重整程序,重整程序的结束 在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产：（一）债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；（二）债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；（三）由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。,破产宣告,破产宣告 破产宣告是受理破产案件的人民法院审查并宣告债务人破产的裁判行为。债权人或债务人的破产申请只有经过人民法院审查认为债务人已具备破产宣告条件时，作出破产宣告的裁定。 效

16、力： 破产宣告后，债权人未到期的债权，一律视为到期；一般债权人于破产宣告之后成为破产债权人 。 破产宣告后，债务人成为破产人 ；债务人的财产成为破产财产 ；破产企业由管理人管理 。 破产宣告后，第三人只能向管理人清偿债务或者交付财产。,共益债务,共益债务，是指在破产程序开始后，为了全体债权人的共同利益以及破产程序的顺利进行而负担的债务。包括： 因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务； 债务人财产受无因管理所产生的债务； 因债务人不当得利所产生的债务； 为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务； 管理人或者相关人员执行职务致人损害所产

17、生的债务； 债务人财产致人损害所产生的债务。,破产财产和破产债权,破产财产，是指破产宣告后为保证破产分配的顺利进行，依 法由破产管理人组织和管理起来的破产人的全部财产。 我国破产财产由下列财产构成： 1破产宣告时破产企业经营管理的全部财产。 2破产企业在破产宣告后至破产程序终结前所取得的财产。 3担保物的价款超过其所担保的债务数额的超过部分属于破产财产。 4应当由破产企业行使的其他财产权利。,破产财产和破产债权,破产债权，是指破产宣告前成立的，依法申报并获得确认的，只有通过破产清算程序方能获得分配的债权。其特征有： 破产债权基于破产宣告前的原因成立； 破产债权是破产宣告前成立的无财产担保的债权或放弃优先受偿权利的有财产担保的债权；