商法分论(破产法).ppt

1、,第四编 破产法 参考书目： 1.破产法王欣新 中国人民大学出版社 2.新企业破产法教程李国光 人民法院出版社,第一章 破产法概述 第一节 破产概述 一、破产程序的概念 债务人不能清偿到期债务，法院根据债权人或债务人 的申请，将债务人的破产财产依法分别分配给债权人 的特定法律程序。,二、破产（程序）的特征 （一）破产是一种特殊偿债程序（双重法律后果） （二）破产是在特定情况下所运用的清偿程序 （三）法院介入其中并发挥重要的指挥与监督作用 （四）破产程序具有优先适用效力,三、破产程序的性质 （一）诉讼程序说 （二）非诉讼程序说 （三）特殊程序说,第二节 破产法概述 一、破产法的概念 是关于债务人

2、出现破产原因时，宣告其破产并对债务人的全部财产进行清算或者为避免债务人进入破产清算而建立起来的破产预防法律制度的总称。 狭义的破产法仅指破产清算程序。 广义的破产法包括破产程序法和破产实体法。,二、破产法体例： （一）各国破产法典主要有两种立法体例： 1程序式编纂主义 2混合式编纂主义,（二）我国破产法立法体系 1新企业破产法之前 1988年11月施行的企业破产法（试行）包括总论，破产申请的提出和受理，债权人会议，和解和整顿，破产宣告和破产清算，附则等六章，共43条。 2新企业破产法体例 2007年6月1日施行的新企业破产法包括总论，申请和受理，管理人，债务人财产，破产费用和共益债务，债权申报

3、，债权人会议，重整，和解，破产清算，法律责任，附则。共十二章，共136条。,三、破产法立法目的（第1条） “为规范企业破产程序，公平清理债权债务，保护债权人和债务人的合法权益，维护社会主义市场经济秩序，制定本法。” （一）公平保护债权人利益 （二）给债务人以重生机会 （三）保护其他利益相关者利益，维护社会稳定,四、破产法的效力 （一）时间效力：破产法第132、133、136条 （二）地域效力：属地主义，普遍主义，折中主义 第5条 （三）对人效力：破产法第2条、134条、135条 五、破产条件 破产条件，是指破产程序开始应当具备的要件。 形式要件：主要包括破产启动、申请人条件、管辖权等。 实质要

4、件：主要包括破产能力、破产原因。,破产启动 提出申请： 债权人、债务人、其他人 第7条 破产能力 能够适用破产程序而宣告破产的资格。 新破产法对企业法人适用破产法作出了明确规定，同时对特定期限和范围内的国有企业、商业银行、证券公司、保险公司等金融机构，以及其他法律规定的企业法人以外的组织进行破产清算的，作有特殊规定-破产法 133-135条。,破产原因 又称破产界限，是指债务人自身存在的,可据以宣告债务人破产的根据。 破产原因分类： (一)支付不能 又称不能清偿或无力清偿，是指债务人因缺乏清偿能力，对于已界清偿期而受请求的债务全部或大部分不能清偿的客观状态。 (二)推定支付不能 1.资不抵债（

5、资产总和债务总和） 2.明显缺乏清偿能力,六、破产案件管辖 （一）地域管辖：债务人所在地人民法院管辖 第3条 （二）级别管辖：按照企业核准登记的工商行政管理 机关的等级确定 关于审理企业破产案件若干问题的规定第2条：“基层人民法院一般管辖县、县级市或区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件；中级人民法院一般管辖地区、地级市（含）以上的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件；纳入国家计划调整的企业破产案件，由中级人民法院管辖”,第二章 破产程序法 第一节 破产程序概述 一、破产程序的立法模式 将破产清算程序、和解程序及重整程序纳入统一的破产程序，是现代破产法发展的主要趋势。,二、破产管理人 （

6、一）破产管理人的概念 法院受理破产申请后指定的，全面接管破产企业并负责债务人 财产的保管、清理、估价、处理和分配，对法院负责，在债权 人会议和债权人委员会监督下,总管破产清算事务的专门机构。 第13条、第22条、23条 （二）管理人的法律地位 1.代理说 2.职务说 3.破产财团代表说,（三）破产管理人职责 破产法第25条 （四）破产管理人的选任 1选任机构: 法院/债权人会议/债权人会议与法院相结合 2选任资格:积极资格和消极资格 第24条,第二十四条管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。人民法院根据债务人的实际

7、情况，可以在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。有下列情形之一的，不得担任管理人：（一）因故意犯罪受过刑事处罚；（二）曾被吊销相关专业执业证书；（三）与本案有利害关系；（四）人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。个人担任管理人的，应当参加执业责任保险。,三、债权人会议 （一）债权人会议的概念 是指依破产法成立的，通过对破产程序的参与、决策与监督以表达全体债权人共同意思的机构。 （二）债权人会议的性质 1.债权人团体机关说 2.事实上的集合体说 3.非法人债权人团体 4.具有独立地位的意思表示机关,（三）债权人会议的组成 （第59条） 1享有法

8、定优先权的债权人； 2有财产担保的享有优先受偿权的债权人； 3一般债权人。 （四）债权人会议的职权(第61条）,（五）债权人会议的召集,议事和表决程序 1.债权人会议的召集（第62条） 第六十二条 第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起十五日内召开。以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额四分之一以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。2.债权人会议的通知（第63条）,3.债务人会议的决议 （1）债权人会议表决规则 （2）债权人会议决议的效力（第64条） （3）债权人会议决议异议救济程序（第65、66条） 第六十四条债权人会议的决议，由出席

9、会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上。但是，本法另有规定的除外:（97条特殊决议）。 第二款、三款（略）,四、债权人委员会 债权人会议的常设性代表机关，代表全体债权人共同利益，监督破产程序公正有序进行。 （一）债权人委员会的设置 （第67条） （二）债权人委员会的职权 （第68条） （三）管理人工作的报告义务（第69条）,第二节 破产程序 一、破产清算程序 （一）破产申请 破产申请人依法向人民法院请求，裁定债务人适用破产程序的民事法律行为。 1破产申请主体 第7条规定，破产申请人包括债务人，债权人以及依法负有清算责任的人。,2破产申请文件 第

10、8条 3破产申请撤回 第9条 （二）破产申请受理 1破产申请审查 （1）形式审查： A.申请人资格 B.破产管辖 C.破产申请文件 （2）实质审查： 债务人是否具有破产能力、破产原因等,2.破产申请的受理 (1)受理期限 第10条 (2)送达和上诉 第12条 (3)通知和公告 第14条 3.受理破产申请的效力 (1)对债务人 债务人有关人员 前款所称有关人员，是指企业的法定代表人；经人民法院决定，可以包括企业的财务管理人员和其他经营管理人员。 第15条,第十五条自人民法院受理破产申请的裁定送达债务人之日起至破产程序终结之日，债务人的有关人员承担下列义务：（一）妥善保管其占有和管理的财产、印章和

11、账簿、 文书等资料；（二）根据人民法院、管理人的要求进行工作，并 如实回答询问；（三）列席债权人会议并如实回答债权人的询问；（四）未经人民法院许可，不得离开住所地；（五）不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。,(2)对债权人 除法定例外情形，所有债权视为到期并须依法申报，附利息债权自破产申请受理时停止计息。 b. 不得接受债务人的个别清偿，否则无效。 (3)对管理人：接收、管理债务人财产 (4)对第三人： a. 破产申请受理后，与债务人之间发生的清偿债务、 主张权利、交付财产等行为须向破产管理人为之。,b. 对债务人于破产申请受理前已成立而未履行完毕的 合同，原则上得由破产管理人决定解除

12、或继续履行。 (5)对其他民事诉讼程序与执行程序 人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应解除，执行程序应中止； 已经开始而尚未结束的有关债务人的民事诉讼或仲裁应中止，在管理人接管债务人财产后继续进行； 有关债务人的民事诉讼只能向受理破产申请的人民法院提起。,（三）破产宣告 是法院依法审查并宣告债务人破产的司法审判行为。 1.法院宣告破产的情形 债务人不能支付到期债务且重整计划草案未获通过或批准，或者和解协议未获通过或认可； 债务人或管理人未按期提出重整计划草案； 重整期间发生债务人经营状况和财产状况继续恶化缺乏挽救可能性等法定情形； 债务人不能执行或不执行和解协议或重整计划等。,2

13、.不予破产宣告情形 第108条破产宣告前，有下列情形之一的，人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告： （1）第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清 偿全部到期债务的； （2）债务人已清偿全部到期债务的。,3破产宣告的公告和通知 人民法院应自裁定作出之日起五日内送达债务人和管理人，自裁定作出之日起十日内通知已知债权人，并予以公告。 债权人或债务人对破产宣告有异议的，可依法提起申诉，并由上一级人民法院审理裁定。 4破产宣告的效力：进入破产清算程序,（四）变价与分配 1变价 变价方式 第112条变价出售破产财产应当通过拍卖进行。但是，债权人会议另有决议的除外。破产企业可以全部或者部分变价出售。企

14、业变价出售时，可以将其中的无形资产和其他财产单独变价出售。按照国家规定不能拍卖或者限制转让的财产，应当按照国家规定的方式处理。 拟定变价方案提交债权人会议讨论变价出售（应当通过拍卖方式进行）,2分配 破产分配是指将破产财产按各债权人应受偿顺序、比例进行公平清偿的程序，按其阶段不同可分为中间分配、最后分配和追加分配。 （1）中间分配 （2）最后分配 （3）追加分配,分配的顺序 第113条破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：（一）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补

15、偿金；（二）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款； （三）普通破产债权。破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算。,破产分配方案 第115条 破产管理人拟定破产财产分配方案债权人会议讨论通过人民法院裁定认可破产管理人依法执行,（五）破产程序终结 1破产程序终结： 破产程序进行过程中发生应当终止破产程序的法定原因时，法院裁定结束破产程序。 2破产程序终结的情形 （1）因破产财产不足以支付破产费用或没有财产可供分配 （2）因全体债权人同意而终结 （3）因债权得到全部清偿 （4）因破产财产分配完毕而

16、终结,第105条人民法院受理破产申请后，债务人与全体债权人就债权债务的处理自行达成协议的，可以请求人民法院裁定认可，并终结破产程序。 第108条破产宣告前，有下列情形之一的，人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告： A.第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的； B.债务人已清偿全部到期债务的。,3.破产程序终结的效力 (1)管理人办理债务人注销登记 第121条 (2)管理人终止执行职务 第122条,二、破产康复（预防）程序 （一）和解程序 债务人为避免破产清算，提出和解协议草案，债务人会议讨论通过并经法院认可，以解决债权债务关系的一种程序。 1和解申请的提出和认可（第95条

17、） 申请主体：和解程序只能由债务人在不同阶段向法院提出，法院不得依职权开始和解程序。 债务人向人民法院提出法院审查认可申请，裁定和解债权人会议讨论和解协议草案由人民法院裁定认可，方具法律效力,2和解协议的效力 对破产程序的优先效力 对债务人的效力 对债权人的效力 和解协议对没有放弃优先权的有财产担保的债权人没有约束力。 3和解的执行、取消与无效,（二）重整程序 1重整程序的概念： 对已具破产原因而又有再生希望的债务人，依法定程序使其实现债务调整并走向复兴的再建型债务清理程序。 （申请主体：债务人、债权人和出资额占债务人注册资本十分之一以上的出 资人） 2重整程序的特征： （1）重整原因宽松化

18、（2）参与主体广泛化 （3）重整措施多样化 （4）程序优先化,3重整计划 通过对债务人内部经营方略、股权结构以及外部债权债务关系的重新安排，以求债务人实现重生并清理债权债务关系的文件。 （1）重整计划草案的提出主体 （2）重整计划草案的通过与批准 （3）重整计划的执行,第三章 破产实体法 第一节 破产实体法基本制度 一、破产财产制度（债务人财产） （一）破产财产的概念 1.在法院受理破产申请时至破产程序终结期间，归破 产管理人占有、支配并用于破产分配的债务人的全 部财产的总和。,（二）破产财产的范围 空间标准：属地主义与普遍主义 属地主义：破产财产限于破产人在破产程序适用国的财产。 普遍主义：

19、不仅及于破产人在破产程序适用国的财产，而且及于其在国外的财产。 时间标准：固定主义和膨胀主义 我国新破产法第30条规定，破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产，属膨胀主义。,二、取回权制度 （一）取回权的概念 破产管理人占有不属于债务人的财产,财产的权利人可以不按照破产程序,直接对该项财产行使权利,经破产管理人同意而取回的一种民事权利。 第38条人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。,（二）一般取回权 一般取回权，是指破产开始前由债务人占有，破产开始后由破

20、产管理人控制而不属于破产财产的真正权利人，向破产管理人主张取回该财产的权利。 （三）特别取回权 特别取回权，是指在特殊情况下，权利人对于并未处于受破产宣告债务人实际控制下的财产主张予以取回的权利。,第39条人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。,三、追回权制度 对于债务人在破产程序开始前法定期间内通过损害债权人利益的行为而转移的财产，破产管理人依法予以追回的权利。包括撤销权和行为无效 （一）撤销权，又称否认权，是指破产管理人请求法院对债务人在破产

21、程序开始前法定期限内实施的有损破产债权人利益的行为予以撤销，并使因此而转移的财产回归破产财产的权利。,破产撤销权的范围 第31条人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（一）无偿转让财产的 （二）以明显不合理的价格进行交易的 （三）对没有财产担保的债务提供财产担保的 （四）对未到期的债务提前清偿的 （五）放弃债权的 个别清偿行为：法院受理破产申请前六个月内 （第32条）,（二）破产行为无效 发生破产原因或有发生破产原因之危险时，债务人严重侵害破产财产、损害债权人利益的违法行为，必须归于无效。 新破产法第33条，涉及债务人财产的下列行为无效： 1.

22、为逃避债务而隐匿、转移财产的； 2.虚构债务或者承认不真实的债务的。,四、破产债权制度 （一）破产债权的概念：债权人于破产申请受理时享有的、在破产程序中依法申报经确认，并依破产程序受偿的债权。 （二）破产债权的构成要件 1破产债权限于财产上的请求权 2破产债权限于对人请求权 3破产债权限于可强制执行的债权 4破产债权原则上限于因破产受理前的原因而成立的 债权,（三）破产债权的范围 1.无担保的债权、到期/未到期、附条件/附期限的债权 第46条未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。 附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。第47条附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债 权，债权人可以申报。

23、2.有担保债权、放弃优先受偿权的债权等 59条,3.连带债务人代位求偿债权 51条 4.因解除合同所生损害赔偿债权 53条 5.基于委托所生债权 54条 6.基于票据关系所生债权 55条 破产债权例外 1.债权人参加破产程序产生的费用；2.破产程序开始后利息；3.破产程序开始后违约金；4.罚金、罚款；5.应支付职工费用；6.税金。,（四）破产债权申报 1破产申报,是指债权人或其代理人在破产程序开始后的法定期限内,向法院或法院指定的机关呈报债权,以明确其依破产程序行使权利的意思表示。 2破产债权申报程序 （1）申报期限：自人民法院发布受理破产申请宣告公告之日起计算 （2）申报受理机关：向破产管理

24、人申报债权 （3）未申报债权的处理：丧失一切权利，不依程序受偿 （4）债权表异议程序：,五、别除权制度 （一）别除权的概念和特征 别除权，是指基于债权人在破产程序开始前就债务人所有的特定财产设定的担保物权，享有的不依破产清算程序而先于一般破产债权人就该担保物受清偿的权利。,别除权的特征： （1）别除权的实质是民法担保物权在破产法上的特殊表现形式。 （2）别除权的对象一般限于破产财产中的特定财产。 （3）别除权不依破产清算程序受偿，但亦须受到破产程序的一 定限制。（须依法申报、接受债权调查等） （二）别除权的行使 须经破产管理人确认 经债权人委员会监督 不依破产清算程序受偿,六、抵销权制度 （一）抵销权的概念 破产债权人在破产案件受理前对该债务人负有债务的，可不依破产分配程序以自己享有的破产债权与该债务相抵销的权利。 （二）