第六章合同的变更和转让

1、第六章 合同的变更和转让,一、概述 二、合同的变更 三、债权让与 四、债务承担 五、合同权利义务的概括移转,一、概述,合同内容的变更 广义的合同变更 主体的变更（合同转让）,二、合同的变更,（一）概念 有效成立的合同在尚未履行或尚未履行完毕之前，合同主体不变，但内容发生改变的情形。,二、合同的变更,（二）合同变更的类型 法定变更：损害赔偿债务 裁判变更 意定变更 单方行为 可免责的：选择之债 单纯之债 须负一定责任的：定作人变更承揽工作要求，造成对方损失；承运人 双方行为，即协议变更,二、合同的变更,（三）合同变更的要件 1. 原已存在有效的合同关系 2. 合同的内容须有变更 标的物：数量、品

2、质、规格等 履行条件：时、地等 价金 所附期限或条件 担保 其他，如违约金、裁判机构的选择等 3.（协议）变更本身的有效性 4. 变更本身的明确性,二、合同的变更,（四）合同变更的效力 1.就合同变更的部分发生债权债务关系消灭的 后果。 2.仅对合同未履行部分发生法律效力，即合同 变更没有溯及力。,二、合同的变更,（四）合同变更的效力 3.合同的变更增加了债务人的负担时，非经保 证人书面同意，保证人不再承担保证责任；如未经物 上保证人的同意，物的担保原则上亦不及于扩张的债 权价值额。当事人另有约定的除外。 4.不影响当事人请求赔偿的权利。,案 例,原告罗春方与被告李跃清系朋友关系，2002年3

3、月15日，李跃清因购买东风货车向罗春方借款3 万元，约定当年8月30日前还清。逾期后，罗于9月5日找李还款，李称自己没有偿还能力，但在谢天明处有1.5万元货款末收到，愿意将这1.5万元债权让与罗春方去收。,案 例,李将谢欠其货款的收货单等债权文书当场交与罗，罗持该债权文书同李一起到谢天明处收款时，谢天明承认欠李货款1.5万元末付，但要求延期一个月后付给罗。,案 例,2002年9月10日起，李跃清外出下落不明，罗到谢天明处主张债权时，谢以“我又没欠你钱，且李跃清又未到场”为由拒付。罗多方打听也不知李的下落，罗到谢处多次收款未果，以李跃清怠于行使到期债权为由，向人民法院起诉，要求代位行使李跃清在谢

4、天明处的债权。,三、债权让与,（一）概述 1.定义：指不改变合同的内容，债权人通过 与第三人订立合同的方式将债权移转于第三人。 我国合同法称之为“债权转让”。 2.债权移转与债权让与,三、债权让与,（二）债权让与的条件 1. 须存在有效的合同债权 2. 转让人与受让人达成合法有效的协议 3. 被让与的债权须具有可让与性,三、债权让与,合同法第七十九条： 债权人可以将合同的权利全部或者部分转 让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。,三、债权让与,依合同性质不得让与的债权 债权人变更会导致给付的内容完全变更：

5、画家、家教 从权利，可与主权利分离而单独存在者除外，如已生利息债权 不作为债权 出于保障债权人生活目的之债权，如退休金 应于特定当事人之间互为计算的债权：交互计算不可分,三、债权让与,不得转让债权之约定的效力 受让人善意：不得对抗受让人 受让人恶意：相对无效，即，仅债务人可主张该让与无效,三、债权让与,（三）债权让与的效力 1.对内效力 债权由让与人转移于受让人 债权的从权利随同转移 让与人的义务 债权证明文件的交付与必要情形的告知 权利瑕疵担保义务,三、债权让与,2.对外效力 对债务人的效力 对债务人生效的要件：让与通知 通知的主体：让与人或受让人（债权证据） 受通知的主体 让与通知的方法：

6、自由选择 通知的时间 通知的撤销：受让人同意,三、债权让与,对债务人效力的内容 通知前：得拒绝清偿 通知后： 履行义务 抗辩权：债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。 抵销权：债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。,三、债权让与,对债务人以外的第三人之效力 表见让与 当债权人将债权让与第三人的事项通知债务人后，即使让与并未发生或该让与无效，债务人基于对让与人通知的信赖而向该第三人所为的履行仍然有效。,三、债权让与,债权重复让与 台湾地区先来后到原则：债权在第一次有效转让之后，债

7、权人即丧失对该权利的处分权，再次转让无效； 法、日通知对抗主义：对债务人所为的让与通知，为债权让与对抗第三人的要件。,四、债务承担,（一）概述 是指在不改变债的内容的前提下，债务人将 合同债务全部或部分转让给第三人。 免责的债务承担（狭义的债务承担） 并存的债务承担,四、债务承担,（二）免责的债务承担 1.要件 债务的可移转性：债务人以外的第三人也可以实现 不可移转的情形： 依债务的性质 依当事人的反对意思 依法律规定 债务承担合同的存在：不要式合同、明示 债权人与第三人（承担人）缔结债务承担合同 债务人与第三人（承担人）缔结债务承担合同,四、债务承担,2.效力 原债务人免责 第三人作为债务人

8、的法律地位的产生 从债务跟随转移 从权利 承担人或原债务人自设的担保物权，跟随转移 其他人设定的，非经担保人书面同意，并不随同转移 抗辩权跟随转移 合同的撤销权、解除权仍由合同当事人保持,四、债务承担,（三）并存的债务承担 1.要件 债务的可移转性： 债务承担合同的存在：不要式合同、明示 债权人与第三人（承担人）缔结债务承担合同 债务人与第三人（承担人）缔结债务承担合同,四、债务承担,2.效力 承担人与债务人负担同一内容的债务 从债务一并负担 抗辩权的享有 负担人与债务人的关系：连带责任 连带责任作为民事责任的一种，是指根据法律规定或当事人有效约定，两个或两个以上的连带义务人都对不履行义务承担

9、全部责任。,五、合同权利义务的概括移转,（一）概述 是指合同当事人一方的权利义务一并转移给第三 人，由该第三人取而代之成为合同当事人的情形，又 称为合同地位的移转。 （二）分类 意定概括移转 单方行为 双方行为（合同承受） 法定概括移转,五、合同权利义务的概括移转,（三）合同承受 1.要件 合同地位的可让与性 对方当事人同意 让与合同的有效存在 2.效力 （四）法定的概括移转 1.组织的合并与分立 2.买卖不破租赁 3.房地产转让时，土地使用权一并移转,案例分析,2005年3月，某粮油公司与某供销社签订了一份 购销精菜油的合同，由供销社供应粮油公司50吨精 菜油。合同签订后不久，食用油价格普遍

10、上涨，供 销社在供货时，以普通油冒充精菜油发往粮油公司。 其后，供销社又与恒通公司约定，由粮油公司直接 付给恒通公司19.5万元，以充作供销社欠恒通公司,的货款。供销社将其与恒通公司达成的约定告知了粮 油公司。同年7月10日，粮油公司收到油后，发现其 中大部分并非精菜油，立即电告供销社要求降低价格。 供销社则以已经将合同债权转让给了恒通公司为由予 以拒绝。同年7月15日，恒通公司电告粮油公司立即 付清货款，粮油公司以菜油质量有问题为由予以拒绝。 恒通公司遂以供销社和粮油公司为被告诉至法院。,案例分析,2004年3月20日，原告金某经被告汤某的介绍， 到南京市江宁区的一家建筑工地做工。到了200

11、4年 的夏天，原告金某离开工地。经过结算，该工地的 承包人袁某应当向原告金某支付劳动报酬，其数额 为4000元，袁某还向原告金某出具了欠条。同时， 被告汤某承诺由其在年底带回给原告金某，并向原 告金某索要了欠条。,后原告金某离开了工地。到了年底，被告汤某 并未将原告金某的劳动报酬带回。2005年2月23日， 原告金某根据被告汤某的承诺向其索要劳动报酬， 汤某遂以自己的名义向原告金某出具了欠条，并承 诺12月底还清。然而到期后，被告汤某并没有向原 告金某清偿。原告金某遂向法院起诉，要求被告汤 某给付欠款。,案例分析,原告张某与李某是朋友关系。2000年1月， 李某因生意资金周转困难向张某借款人民

12、币2 万元，并出具借条一张。后李某因债务缠身， 于2001年年底出走下落不明。李某出走后， 张某经常到李某家催讨借款。,2003年2月6日李某的母亲王某向张某出 具还款计划书一份，称“借款2万元 (不含利 息)在两年内还清”，并在还款计划书下方的 还款人处签下自己的名字。还款计划到期后， 王某未归还借款。2005年3月，张某诉至法院， 请求王某归还借款2万元。,案例分析,2006年2月至5月期间，原告长发模具公司与 被告长安永昇公司签订了5份买卖各种刀刃具的 购销合同。2006年10月22日，原告与被告长 安永昇公司、被告荣某某达成付款协议。该 协议载明：“因长安永昇公司下欠长发模具公司 货款，现达成协议如下：,案例分析,长安永昇公司保证在2006年11月10日前付 清全部所欠长发模具公司货款，共计156050.8元； 如长安永昇公司在2006年11月10日前不能付清 所欠长发模具公司货款，长安永昇公司同意长发 模具公司以长安永昇公司的任何资产抵债；,案例分析,长安永昇公司负责人荣某某同意，不管长