VC、PE直接投资法律服务中的尽职调查(Due-Diligence)和投资条款(Term-Sheet)概述.ppt

1、风险投资与私募股权直接投资法律服务尽职调查及条款概述，徐小庆律师，北京盈科(上海)律师事务所合伙人，场外交易法律事务部主任，资本安全部副主任，2012年10月3日，讲师简介，徐小庆律师，北京盈科(上海)。徐小庆律师长期从事风险投资和私募股权投资的法律服务。他曾为国内外多家风险投资公司和私募股权投资公司提供法律服务，并长期担任中国多家私募股权基金的管理合伙人和总经理。他在股票投资领域有丰富的经验。徐小庆律师也是中国场外交易领域的专家，参与了许多场外交易市场的系统设计和建设。他的业务几乎覆盖了中国所有的场外交易市场，如中小企业股份转让系统(原中关村股权代理转让系统或“新三板”)、天津证券交易所、上

2、海股权托管交易平台、重庆股权转让中心、武汉股权托管交易中心和齐鲁股权交易所。徐小庆律师在首次公开发行(IPO)、民间债务募集和投融资业务方面也有丰富的法律实践经验。律师在风险投资和私募股权投资中的角色概述。首先，律师需要参与风险投资和私募股权投资的建立。要求律师参与风险投资和私募股权的审批、注册、融资、资产评估和外汇管理等法律事务。其次，风险投资公司和私募股权公司成立后，在寻求海外投资时，需要律师帮助他们选择合适的投资对象，对拟投资的目标企业进行全面尽职调查，并签订相关投资合同，有效保护投资者的合法权益。最后，律师还需要参与风险投资和私募股权投资退出计划的制定，并参与投资退出业务的实施。风险投

3、资和私募股权有三种退出模式：回购、转让和上市。当投资者准备退出资本时，律师的参与对于许多问题都是不可或缺的，如各种退出模式的利弊权衡、具体退出模式的选择、退出过程中相关法律文件的起草以及相关会议和谈判的出席。为投资者提供有价值的项目和投资机会；(2)代表开展项目检查；(3)对被投资方进行尽职调查。作为投资者的律师，企业在获得投资并正常运营后，可以代表投资者进行投资后管理，监督企业的资产，尤其是企业的无形资产，协调项目运营中所有投资者之间的关系。同时，帮助投资者找到合适的退出机会和退出渠道。2，(1)审查各方提交的项目材料；(二)参与投资计划的制定和投资谈判，起草投资协议；(3)协助双方完成登记

4、或变更登记。风险投资和私募股权直接投资法律服务概述，风险投资和私募股权直接投资项目律师的主要工作内容，风险投资和私募股权直接投资尽职调查，也称尽职调查，英文译名为“尽职调查”，原意为“尽职调查或尽职调查”，是指中介机构在目标公司的配合下，对目标公司的历史数据和文件、经理背景、市场风险、管理风险、技术风险和资本风险进行全面深入的审查。尽职调查是投资和融资活动的先决条件。律师在风险投资和私募股权直接投资项目中的尽职调查，是指律师运用其专业知识，对项目主体资格、经营管理合法性、资产、债权债务、诉讼等进行书面和现场调查。从法律角度筛选和分析相关材料和信息，提示投资者投资的可行性和风险。律师尽职调查的“

5、邻居”:审计机构(会计师事务所)、资产评估公司和财务顾问。律师尽职原则，(1)全面性原则(“广度”)(1)调查内容全面。(2)综合材料。(2)彻底性原则(“深度”)(1)书面调查和实地调查相结合。(2)核实第三方信息的真实性和准确性(3)差别待遇原则(“差别化”)目标公司有不同的发展阶段和不同的行业，律师的尽职调查侧重于不同的方面。律师尽职调查程序；(1)签订保密协议；起草一份尽职调查文件清单。(二)经投资者确认后，向目标公司提交名单。(3)收集目标公司的文件和资料，核对复印件和原件，并列出材料清单，由双方代表签字确认。(4)根据尽职调查内容对目标公司进行全面的实地调查，并制作详细的笔录，争取

6、目标公司负责人的书面确认。律师尽职调查程序；(五)研究、调查收到的材料和制作的笔录，向第三方核实，并向投资者作出初步报告。(6)对于仍不清楚的事实或需要进一步了解的信息，起草补充文件清单，要求目标公司提供材料，并继续进行实地调查、调查和核实，直至查明。(七)要求目标公司对不能完全知晓的情况作出声明和保证。(八)整理、分析和研究调查中知悉的所有信息和文件，向投资者出具尽职调查报告，分析发现的法律风险，提出应对措施。律师尽职调查清单是律师向目标公司提供的指导性文件。要求：简单明了，可操作性强。律师尽职清单的内容包括：(1)公司基本信息(包括公司及其全资子公司、控股子公司、参股子公司和合资企业)；(

7、二)股东文件；(3)主要资产(土地、房屋、主要固定资产和无形资产)；(4)生产经营和项目建设(包括公司及其全资子公司和控股子公司)；(五)财务状况和主要债权债务(包括公司及其全资子公司和控股子公司)；律师尽职调查清单包括：(6)主要合同(包括公司及其全资子公司和控股子公司)；(7)劳动力和人员(包括公司及其全资子公司和控股子公司)；(8)纳税情况(包括公司及其子公司的情况)；(9)环境保护(包括公司及其子公司的情况)；(10)安全生产(包括公司及子公司的情况)；(11)产品质量(包括公司及其子公司)；(12)诉讼、仲裁和行政处罚(包括公司及其全资子公司和控股子公司)。尽职调查三图、尽职调查三图

8、、所有权结构图示例、尽职调查组织结构图示例、尽职调查资产结构图示例。目标公司的债权人和债务人、尽职调查渠道和方法、其他关联方、尽职调查结论和结果、尽职调查结论和结果尽职调查报告，尽职调查的主要结果是尽职调查报告。尽职调查报告的内容：(1)前言。说明承担该项目的起源、授权的获得以及处理该项目的一般情况。(2)报告的目的。(三)经律师验证的文件。(4)发布本报告的前提。尽职调查报告的结论和结果尽职调查报告的内容：(5)尽职调查的基本内容。(可按列表顺序表达，也可就各种问题分别发表意见。)(6)承办律师的特别声明。(7)尽职调查报告的基准日期。(8)尽职调查报告的发布日期。(9)尽职调查附件。尽职调

9、查实例分析，* * * * *律师事务所对A公司境内上市出具的初步尽职调查报告，关于尽职调查的思考与讨论，思考与讨论，1。如何在尽职调查中把握自我风险和客户对商机需求之间的平衡？2.尽职调查中最关键和最难判断的因素是什么？3.尽职调查中各种方法的使用和掌握。投资条款概述投资条款是投资公司和目标企业之间关于未来投资交易的原则性协议。该协议是正式投资协议的主要组成部分。投资条款在投融资活动中的重要作用在欧美成熟的资本市场中，签署投资条款是投资协议尽职调查和谈判的前置程序和基础。如果投资者对尽职调查结果感到满意，且从签署条款清单之日至投资交易正式实施之日，目标企业未对担保条款进行任何重大变更，投资者

10、将与目标企业签署正式投资协议并进行资金投资。投资界经常说，获得投资条件基本上是成功吸引投资的一半。投资条款要素、投资条款具体要素、投资金额。该条款规定了投资总额、投资者购买的股份数量以及股份占稀释股份总数的比例。该条款还应规定投资者获取此类股份(普通股、优先股和可转换债券)的方式。购买价格。该条款描述了投资者购买的每股股票的购买价格。交货条款。投资者应根据投资者和被投资企业双方均可接受的投资协议交付标的股份，该投资协议可包括被投资企业原股东作出的适当的一般性声明、保证和承诺之外的其他内容。交货日期。交付日是指投资者通过必要的工商登记正式成为被投资企业股东的日期。被投资企业的一般条款、投资者权利

11、条款和约束条款。其他条款。投资条款中的一般条款。反稀释条款2。肯定和否定从句。优先购买权。股份共售。股份回购权。强制原股东出售股份的权利。创始人股东、管理层和关键员工对投资者的承诺。声明和保证。赌博条款。反稀释条款，反稀释条款：这是一个用来保证原始投资者利益的协议。根据该协议，后来加入的投资者的权益不能超过这些原始投资者的权益。一个典型的反稀释条款或反稀释条款只有在将来某些约定的事情发生时才成立。这些具体事项可能要经过一段时间，或者新的融资金额达到约定的规模而发生其他约定的事项。例如，一个原始投资者拥有一家风险企业的10，000股原始股份，每股购买价格为2元。一旦企业以低于未来购买价的价格(例

12、如每股1元)发行新股，原投资者有权无偿获得更多的股份。原始投资者可以获得的“免费”股票的数量限于每股平均价格下降到获得股票后额外新股的价格水平。在本例中，限制是10，000股。投资条款中的一般条款、积极条款和消极条款。积极条款是指关于被投资企业管理层在投资期间应从事何种行为的协议；消极条款是指被投资企业管理层在投资期间不得从事任何行为的协议。肯定性条款一般包括以下内容：(1)经营管理记录：被投资企业应向投资者及其代表提供适当的渠道，使他们能够接触到企业的员工和经营管理记录。(2)财务报表：公司及其管理层应定期向风险资本家提交反映公司利润和财务状况的财务报告。资产负债表、利润表和现金流量表应当每

13、年和每季度报告一次，年度报告应当经注册会计师审计。(3)预算：被投资企业应编制年度预算，年度预算必须经董事会甚至投资者批准。投资条款中的一般条款、肯定条款和否定条款一般包括以下内容：(4)财产的存续和保全：管理层应确保被投资企业继续经营，具备公司财产的所有必要条件和所有权，并确保其完好无损。(5)保险：被投资企业应购买足够的保险，以防止核心资产和关键人员的损失。(6)偿债和纳税：被投资企业应按正常要求支付到期债务和应纳税款。(7)遵守法律和协议：被投资企业应遵守所有适用于自身的法律，并履行相关协议中规定的义务。投资条款中的一般条款、肯定条款和否定条款一般包括以下内容：(8)诉讼及其他公告：投资

14、者应了解与被投资企业有关的任何诉讼、重大协议的不履行以及可能对被投资企业经营产生不利影响的任何其他事项。(9)知识产权保护：被投资企业必须采取合理措施保护其专利权、商业秘密和版权，包括公司员工之间的保密协议或竞业禁止协议。(十)资金使用：被投资企业必须按照约定的用途使用股权投资者提供的资金。投资条款中的一般条款：优先购买权和股份联合出售，优先购买权：如果原股东在被投资企业首次公开发行前将股份转让给第三方，在同等条件下，当前投资者有权禁止此类交易并行使优先购买权。股份共售：在被投资企业首次公开发行(IPO)之前，如果原股东将股份转让给第三方，当前投资者有权根据拟投资股东与第三方之间达成的价格和协

15、议参与交易，并根据原股东和当前投资者在被投资企业中持有的股份比例将股份转让给第三方。目前，投资者的优先购买权和共同出售权实质上是对被投资企业的原股东转让股份设置限制，以保证原股东对被投资企业的长期投资和承诺的履行，避免不良和不必要的股东进入，使原股东和投资者有条件承担相同的风险和收益。投资条款总则、股份回购权和强制原股东出售股份的权利、股份回购权：被投资企业未在约定期限内上市的，被投资企业应当以约定价格回购投资者持有的全部或部分股份。投资者可以在约定期限届满后的任何时候行使这一权利。如果该条款设定了投资者提议的权利，则称之为看跌期权；如果该条款设定了被投资企业提议的权利，则称之为看涨期权。强制

16、原股东出售股份的权利：如果被投资企业未在约定期限内上市，投资者有权要求原股东自行将股份转让给第三方，原股东必须按照投资者与第三方约定的价格和条件将股份转让给第三方。回购股份的权利和强制原股东出售股份的权利可以保证投资者在被投资企业不能如期上市时有其他的退出途径。投资协议中的一般条款、承诺、陈述和保证条款、创始股东、管理层和关键员工对投资者的承诺：包括签订一定期限的雇佣合同、保密协议和竞业禁止协议。上市前，创始人股东必须保留大部分股份，上市后，创始人股东、管理层和关键员工对出售股份有一定的限制。例如，在上市后的几年中，只要投资者仍然持有被投资企业的股份，即使在交易所规定的管理股票锁定期之后，创始人股东和管理层也必须保留一定比例的股份。陈述和保证：由于投资者的初始投资决策是基于被投资企业提供的信息，如商业计划和财务报表，投资者有权要求原股东和企业管理层保证上述信息的真实、准确和完整。如果被投资企业违反