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1、2020/7/28,刘鹏,1,第二章 合同法律制度,上海大学国际工商与管理学院 刘鹏 2008.3,2020/7/28,刘鹏,2,第一节 概述,合同的概念 合同法的基本原则 合同法内容 合同的分类,2020/7/28,刘鹏,3,一、合同的概念,合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议 合同是市场经济中广泛进行的法律行为而广义的合同还应包括婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，以及劳动合同等，这些合同由其他法律进行规范，不属于我国合同法中规范的合同,2020/7/28,刘鹏,4,二、合同法的基本原则,平等原则 自愿原则 公平原则 诚实信用原则 遵守法律法规

2、和公序良俗原则,2020/7/28,刘鹏,5,(一)平等原则,合同当事人的法律地位平等，即享有民事权利和承担民事义务的资格是平等的，一方不得将自己的意志强加给另一方,2020/7/28,刘鹏,6,(二)自愿原则,合同当事人依法享有自愿订立合同的权利，不受任何单位和个人的非法干预 合同法中的自愿原则有以下含义：第一，合同当事人有订立或者不订立合同的自由；第二，当事人有权选择合同相对人；第三，合同当事人有权决定合同内容；第四，合同当事人有权决定合同形式的自由,2020/7/28,刘鹏,7,(三)公平原则,在合同的订立和履行中，合同当事人应正当行使合同权利和履行合同义务，兼顾他人利益，使当事人的利益

3、能够均衡,2020/7/28,刘鹏,8,(四)诚实信用原则,在合同订立阶段，如招标投标时，在招标文件和投标文件中应当如实说明自己和项目的情况；在合同履行阶段应当相互协作，如发生不可抗力时，应当相互告知，并尽量减少损失,2020/7/28,刘鹏,9,(五)遵守法律法规和公序良俗原则,建设工程合同的当事人应当遵守民法通则、建筑法、合同法、招标投标法等法律法规 公序良俗从词义上理解就是公共秩序和善良风俗,2020/7/28,刘鹏,10,三、合同法内容,合同法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间在设立、变更、终止合同时所发生的社会关系的法律规范总称 中华人民共和国合同法由总则、分则和附则三部分组

4、成。总则包括以下8章：一般规定，合同的订立，合同的效力，合同的履行，合同的变更和转让，合同的权利义务终止，违约责任，其他规定。分则按照合同标的的特点分为15种,2020/7/28,刘鹏,11,四、合同的分类,合同法分则部分将合同分为15类：买卖合同，供用电、水、气、热力合同，赠与合同，借款合同，租赁合同，融资租赁合同，承榄合同，建设工程合同，运输合同，技术合同，保管合同，仓储合同，委托合同，行纪合同，居间合同。这可以认为是合同法对合同的基本分类，合同法对每一类合同都作了较为详细的规定,2020/7/28,刘鹏,12,第二节 合同的订立,合同的形式和内容 要约与承诺 关于格式条款 缔约过失责任,

5、2020/7/28,刘鹏,13,一、合同的形式和内容,合同形式的概念和分类 合同形式的原则 合同的内容,2020/7/28,刘鹏,14,(一)合同形式的概念和分类,合同的形式是当事人意思表示一致的外在表现形式 合同的形式可分为书面形式、口头形式和其他形式 口头形式是以口头语言形式表现合同内容的合同 书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式 其他形式则包括公证、审批、登记等形式,2020/7/28,刘鹏,15,(二)合同形式的原则,合同法在合同形式上的要求是以不要式为原则的 合同本质对合同形式不作要求 市场经济要求不应对合同

6、形式进行限制 国际公约要求不应对合同形式进行限制 电子技术对合同形式的革命,2020/7/28,刘鹏,16,(三)合同的内容,当事人的名称或者姓名和住所 标的 数量 质量 价款或报酬 履行的期限、地点和方式 违约责任 解决争议的方法,2020/7/28,刘鹏,17,1当事人的名称或者姓名和住所,自然人的姓名是指经户籍登记管理机关核准登记的正式用名 自然人的住所是指自然人有长期居住的意愿和事实的处所，即经常居住地 法人、其他组织的名称是指经登记主管机关核准登记的名称 法人和其他组织的住所是指它们的主要营业地或者主要办事机构所在地,2020/7/28,刘鹏,18,2标的,标的是合同当事人双方权利和

7、义务共同指向的对象。标的的表现形式为物、劳务、行为、智力成果和工程项目等,2020/7/28,刘鹏,19,3数量,数量是衡量合同标的多少的尺度，以数字和计量单位表示,2020/7/28,刘鹏,20,4质量,质量是标的的内在品质和外观形态的综合指标。签订合同时，必须明确质量标准。合同对质量标准的约定应当是准确而具体，对于技术上较为复杂的和容易引起歧义的词语、标准，应当加以说明和解释,2020/7/28,刘鹏,21,5价款或报酬,价款或报酬是当事人一方向交付标的的另一方支付的货币,2020/7/28,刘鹏,22,6履行的期限、地点和方式,履行的期限是当事人各方依照合同规定全面完成各自义务的时间 履

8、行的地点是指当事人交付标的和支付价款或酬金的地点。包括标的的交付、提取地点，服务、劳务或工程项目建设的地点，价款或劳务的结算地点。施工合同的履行地点是工程所在地 履行的方式是指当事人完成合同规定义务的具体方法，包括标的的交付方式和价款或酬金的结算方式,2020/7/28,刘鹏,23,7违约责任,违约责任是任何一方当事人不履行或者不适当履行合同规定的义务而应当承担的法律责任,2020/7/28,刘鹏,24,8解决争议的方法,在合同履行过程中不可避免地会产生争议，为使争议发生后能够有一个双方都能接受的解决办法，应当在合同条款中对此作出规定,2020/7/28,刘鹏,25,二、要约与承诺,当事人订立

9、合同，采用要约、承诺方式。合同的成立需要经过要约和承诺两个阶段，这是民法学界的共识，也是国际合同公约和世界各国合同立法的通行做法。建设工程合同的订立同样需要通过要约、承诺,2020/7/28,刘鹏,26,(一)要约,要约的概念和条件 要约邀请 要约的撤回和撤销,2020/7/28,刘鹏,27,1、要约的概念和条件,要约是要约人希望和他人订立合同的意思表示。提出要约的一方为要约人，接受要约的一方为被要约人 要约应当具有以下条件： 内容必须具体确定； 要约应表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束,2020/7/28,刘鹏,28,2要约邀请,要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请

10、并不是合同成立过程中的必经过程，它是当事人订立合同的预备行为，在法律上无须承担责任,2020/7/28,刘鹏,29,3要约的撤回和撤销,要约撤回，是指要约人在要约发生法律效力之前，欲使其不发生法律效力而取消要约的意思表示。要约人可以撤回要约，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或同时到达受要约人。 要约撤销，是指要约人在要约发生法律效力之后，欲使要约丧失法律效力而取消该项要约的意思表示。要约可以撤销，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。 要约不得撤销：第一，要约人确定承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；第二，受要约人有理由认为要约是不可撤销，并已经为履行合同做了准

11、备工作,2020/7/28,刘鹏,30,(二)承诺,承诺的概念和条件 承诺的期限,2020/7/28,刘鹏,31,1承诺的概念和条件,承诺是受要约人作出的同意要约的意思表示。 承诺具有以下条件： 承诺必须由受要约人作出 承诺只能向要约人作出 承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，视为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款和报酬、履行期限及履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更 承诺必须在承诺期限内发出 在建设工程合同的订立过程中，招标人发出中标通知书的行为是承诺,2020/7/28,刘鹏,32,2承诺的期限,承诺必须以明示的方式

12、，在要约规定的期限内作出。要约没有规定承诺期限的，视要约的方式而定 要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外； 要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达,2020/7/28,刘鹏,33,(三)要约和承诺的生效,主要有投邮主义、到达主义和了解主义 投邮主义，在现代信息交流方式中可作广义的理解：要约和承诺发出以后，只要要约和承诺已处于要约人和受承诺人控制范围之外，要约、承诺即生效 到达主义则要求要约、承诺达到受要约人、要约人时生效 了解主义则不但要求对方收到要约、承诺的意思表示，而且要求真正了解其内容时，该意思表示才生效 世界上大部分国家和联合国国际买卖合同公约都采用

13、了到达主义。我国也采用了到达主义,2020/7/28,刘鹏,34,(四)合同的成立,1不要式合同的成立 2要式合同的成立,2020/7/28,刘鹏,35,1不要式合同的成立,合同成立是指合同当事人对合同的标的、数量等内容协商一致。如果法律法规、当事人对合同的形式、程序没有特殊的要求，则承诺生效时合同成立,2020/7/28,刘鹏,36,2要式合同的成立,当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立 合同书的表现形式是多样的，在很多情况下双方签字、盖章只要具备其中的一项即可 当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立,2

14、020/7/28,刘鹏,37,三、关于格式条款,格式条款是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商即采用的条款。格式条款又被称为标准条款，提供格式条款的相对人只能在接受格式条款和拒签合同两者之间进行选择 提供格式条款的一方应当遵循公平的原则确定当事人之间的权利义务关系，并采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效,2020/7/28,刘鹏,38,四、缔约过失责任,缔约过失责任的概念 缔约过失责任的构成,2020/7/28,刘鹏,39,(一)缔约过失责任的概念,缔约

15、过失责任，是指在合同缔结过程中，当事人一方或双方因自己的过失而导致合同不成立、无效或被撤销，应对信赖其合同为有效成立的相对人赔偿基于此项信赖而发生的损害,2020/7/28,刘鹏,40,(二)缔约过失责任的构成,缔约一方受损失 缔约过失责任的损失是一种信赖利益的损失，即缔约人信赖合同有效成立，但因法定事由发生，致使合同不成立、无效或被撤销等而造成的损失 缔约当事人有过错 承担缔约过失责任一方应当有过错，包括故意行为和过失行为导致的后果责任 合同尚未成立 合同一旦成立，当事人应当承担的是违约责任或者合同无效的法律责任 缔约当事人的过错行为与该损失之间有因果关系 缔约当事人的过错行为与该损失之间有

16、因果关系，即该损失是由违反原先合同义务引起的,2020/7/28,刘鹏,41,(三)承担缔约过失的情形,假借订立合同，恶意进行磋商 恶意磋商，是指一方没有订立合同的诚意，假借订立合同与对方磋商而导致另一方遭受损失的行为 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况 故意隐瞒重要事实或者提供虚假情况，是指对涉及合同成立与否的事实予以隐瞒或者提供与事实不符的情况而引诱对方订立合同的行为 有其他违背诚实信用原则的行为 其他违背诚实信用原则的行为主要指当事人一方对附随义务的违反，即违反了通知、保护、说明等义务 违反缔约中的保密义务 当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者

17、不正当使用,2020/7/28,刘鹏,42,第三节 合同的效力,合同的生效 无效合同 可变更或可撤销的合同,2020/7/28,刘鹏,43,一、合同的生效,合同生效应当具备的条件 效力待定的合同,2020/7/28,刘鹏,44,()合同生效应当具备的条件,当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力 订立合同的人必须具备一定的独立表达自己的意思和理解自己的行为的性质和后果的能力，即合同当事人应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力 意思表示真实 合同是当事人意思表示一致的结果，因此，当事人的意思表示必须真实 不违反法律或者社会公共利益 所谓不违反法律或者社会公共利益，是就合同的目的和内容而言的。

18、合同的目的，是指当事人订立合同的直接内心原因；合同的内容，是指合同中的权利义务及其指向的对象。不违反法律或者社会公共利益，实际是对合同自由的限制,2020/7/28,刘鹏,45,(二)效力待定的合同,限制民事行为能力人订立的合同 无民事行为能力人不能订立合同，限制行为能力人一般情况下也不能独立订立合同 无代理权人订立的合同 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任 表见代理人订立的合同 “表见代理”是善意相对人通过被代理人的行为足以相信无权代理人具有代理权的代理。基于此项信赖，该代理行为有效 法定代表人、负

19、责人越权代表订立的合同 法人或其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或应当知道其超越权限以外，该代表行为有效 无处分权人处分他人财产订立的合同 无处分权人处分他人财产订立的合同，一般情况下是无效的。但是，在下列两种情况下合同有效： 无处分权人处分他人财产，经权利人追认，订立的合同有效； 无处分权人通过订立合同取得处分权的合同有效,2020/7/28,刘鹏,46,二、无效合同,无效合同的概念 合同无效的情形,2020/7/28,刘鹏,47,(一)无效合同的概念,无效合同是指当事人违反了法律规定的条件而订立的，国家不承认其效力，不给予法律保护的合同,2020/7/28,刘鹏,

20、48,(二)合同无效的情形,一方以欺诈、胁迫的手段订立，损害国家利益的合同 “欺诈”是指一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的行为。 “胁迫”是指以给自然人及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实意思表示的行为 恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同 投标人串通投标或者招标人与投标人串通，损害国家、集体或第三人利益，投标人、招标人通过这样的方式订立的合同是无效的 以合法形式掩盖非法目的的合同 损害社会公共利益 如果合同违反公共秩序和善良风俗，就损害了社会公共利益，这样的

21、合同也是无效的 违反法律、行政法规的强制性规定的合同,2020/7/28,刘鹏,49,三、可变更或可撤销的合同,可变更或可撤销合同的概念 可变更或可撤销合同的种类,2020/7/28,刘鹏,50,()可变更或可撤销合同的概念,可变更或可撤销的合同，是指欠缺生效条件，但一方当事人可依照自己的意思使合同的内容变更或者使合同的效力归于消灭的合同,2020/7/28,刘鹏,51,(二)可变更或可撤销合同的种类,因重大误解而订立的合同 重大误解是指由于合同当事人一方本身的原因，对合同主要内容发生误解，产生错误认识。由于建设工程合同订立的程序较为复杂，当事人发生重大误解的可能性很小，但在建设工程合同的履行

22、或者变更的具体问题上仍有发生重大误解的可能性 在订立合同时显失公平的合同 一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平原则的，可以认定为显失公平 以欺诈、胁迫等手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,2020/7/28,刘鹏,52,第四节 合同的履行、变更和转让,合同的履行 合同的变更 合同的转让,2020/7/28,刘鹏,53,一、合同的履行,合同履行的概念 合同履行的原则,2020/7/28,刘鹏,54,(一)合同履行的概念,合同履行，是指合同各方当事人按照合同的规定，全面履行各自的义务，实现各自的权利，使各方的目的得以实现的行为 合同的履行以

23、有效的合同为前提和依据,2020/7/28,刘鹏,55,(二)合同履行的原则,全面履行的原则 诚实信用原则,2020/7/28,刘鹏,56,1全面履行的原则,当事人应当按照约定全面履行自己的义务。即按合同约定的标的、价款、数量、质量、地点、期限和方式等全面履行各自的义务。按照约定履行自己的义务，既包括全面履行义务，也包括正确适当履行合同义务 合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明的，可以协议补充,2020/7/28,刘鹏,57,如果仍不能确定合同如何履行的，适用下列规定进行履行 质量要求不明的，按国家标准、行业标准履行；没有国家、行业标准的，按通常标准或者符

24、合合同目的的特定标准履行 价款或报酬不明的，按订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或政府指导价的，按规定履行 履行地点不明确的，给付货币的，在接收货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的在履行义务一方所在地履行 履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行 履行费用的负担不明确的，由履行义务一方承担,2020/7/28,刘鹏,58,2诚实信用原则,当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同性质、目的和交易习惯履行通知、协助和保密的义务。当事人首先要保证自己全面履行

25、合同约定的义务，并为对方履行义务创造必要的条件,2020/7/28,刘鹏,59,(三)合同履行中的抗辩权,同时履行抗辩权 后履行抗辩权 先履行抗辩权,2020/7/28,刘鹏,60,1同时履行抗辩权,一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求；一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求 同时履行抗辩权的适用条件 由同一双务合同产生互负的对价给付债务 合同中未约定履行的顺序 对方当事人没有履行债务或者没有正确履行债务 对方的对价结付是可能履行的义务。所谓对价给付是指一方履行的义务和对方履行的义务之间具有互为条件、互为牵连的关系并且在价格上基本相等,2020/7/28,刘鹏,61,2后履行

26、抗辩权,当事人互负债务，有先后履行顺序的，应当先履行的一方未履行时，后履行的一方有权拒绝其对本方的履行要求；应当先履行的一方履行债务不符合规定的，后履行的一方也有权拒绝其相应的履行要求 后履行抗辩权的应满足的条件 由同一双务合同产生互负的对价给付债务 合同中约定了履行的顺序 应当先履行的合同当事人没有履行债务或者没有正确履行债务 应当先履行的对价给付是可能履行的义务,2020/7/28,刘鹏,62,3先履行抗辩权(不安抗辩权),先履行抗辩权又称不安抗辩权，是指合同中约定了履行的顺序，合同成立后发生了应当后履行合同一方财务状况恶化的情况，应当先履行合同一方在对方未履行或者提供担保前有权拒绝先为履

27、行 应当先履行合同的一方有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行 经营状况严重恶化； 转移财产、抽逃资金，以逃避债务的； 丧失商业信誉； 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形,2020/7/28,刘鹏,63,二、合同的变更,合同变更是指当事人对已经发生法律效力，但尚未履行或者尚未完全履行的合同，进行修改或补充所达成的协议。合同法规定，当事人协商一致可以变更合同,2020/7/28,刘鹏,64,三、合同的转让,合同转让是指合同一方将合同的权利、义务全部或部分转让给第三人的法律行为,2020/7/28,刘鹏,65,(一)债权转让,债权转让是指合同债权人通过协议将其债权全部或者部分转让给

28、第三人的行为 下列情形债权不可以转让： 根据合同性质不得转让； 根据当事人约定不得转让； 依照法律规定不得转让,2020/7/28,刘鹏,66,(二)债务承担,债务承担是指债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的情况,2020/7/28,刘鹏,67,(三)权利和义务同时转让,当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人,2020/7/28,刘鹏,68,第五节 违约责任,违约责任的概念 承担违约责任的方式,2020/7/28,刘鹏,69,一、违约责任的概念,违约责任，是指当事人任何一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定而应当承担的法律责任 违约行为的表现形式包括不履行和不适当履行 不履行是指当事人不能履行或者拒绝履行合同义务。不能履行合同的当事人一般