上经济法第四章外商.ppt

1、,第四章 外商投资企业法律制度 第一节 概述 一、概念和特征 直接投资（与间接投资） 外商投资企业的国籍：中国,二、种类 1、中方:不可以是个人。 外方:可以是个人 2、类型：中外合资企业 中外合作企业 外商独资企业 中外合资股份有限公司 3、概念： 中外合资企业：（股权式）共同投资、共同经营、并按出资比例共担风险、共负盈亏的企业 中外合作企业：（契约式）合同约定各方的权利和义务的企业 外商独资企业：全部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。 中外合资股份有限公司：课本61,三、投资项目：指导外商投资方向规定 鼓励类 限制类 禁止类 允许类,四、外商投

2、资企业的出资：63 考点：出资方式 考点：出资比例 考点：出资期限,问1：如何理解“合营企业的任何一方不得以合营企业或者合营他方的财产为其出资提供担保”? 答：北京A企业和法国B企业出资设立中外合资经营企业，根据合同规定，A企业以机器设备折价100万美元出资，B企业以货币资金100万美元出资。(1)如果B企业以合营企业(或者A企业)的财产作担保，向中国的外资金融机构贷款100万美元作为自己的出资，则其出资不符合规定；(2)如果B企业以第三人c企业的财产作担保，向中国的外资金融机构贷款100万美元作为自己的出资，则其出资符合规定(只要不是合资企业、A即可)。,答案：A,问2：如何理解“对合营企业

3、中控投的投资者在其实际缴付的出资未达到其认缴的全部出资额之前，不得取得企业的决策权“? 答：对于合营企业中控股的投资者，在其认缴的出资全部到位之后，才能取得企业的决策权。例如，国内企业甲由国外投资者乙收购51的股权于2005年10月8日依法变更为中外合资经营企业丙，经审批机关批准后，乙于2006年1月15日支付了购买股权总金额50的款项，于2006年3月20日支付了购买股权总金额20的款项，于2006年10月5日支付了剩余的购买股权款项。根据规定，乙公司取得丙控股权的时间是2006年10月5日。,五、外国投资者并购境内企业67 概念：课本67 特殊出资期限 ：课本68-69 外国投资者并购境内

4、企业设立外商投资企业，外国投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内，向转让股权的股东，或者出售资产的境内企业，支付全部对价。对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60以上，1年内付清全部对价，并按实际缴付的出资比例分配收益。 问1：如何理解？,答：法国的甲公司并购境内乙公司60的股权，并购价款为1200万美元，乙公司依法变更为合营企业丙公司。并购价款的支付期限为： (1)一次性付清的，应当自合营企业营业执照签发之日起3个月内。 (2)经批准分期支付的，前6个月支付的比例至少为720万美元，（60），支付的总期限不超过1年(与

5、并购价款的大小无关）即其他的价款必须在以后6个月内全部付清。,注意：特殊出资期限与一般出资期限的区别： 3个月全部对价 6个月全部 6个月 60% 3个月第一期15% 1年 2年；5年,问2：如何理解“外国投资者认购境内公司增资，有限责任公司和以发起方式设立的境内股份有限公司的股东（应当在公司申请外商投资企业营业执照时缴付不低于20的新增注册资本，其余部分的出资时间应符合公司法、有关外商投资的法律和公司登记管理条例的规定”?69,答：根据公司登记管理条例20条3的规定，外商投资的有限责任公司的股东首次出资额应当符合法律、行政法规的规定，其余部分应当由公司成立之日起2年内缴足，其中，投资公司可以

6、在5年内缴足。例如，境内乙有限责任公司拟增资6000万元，增资时，法国甲公司拟认购增资部分的60，乙公司认购增资部分的40。由于外国股东的加入,境内乙公司应依法变更为合营企业。合营企业在申请营业执照时，全体股东(甲、乙)的实际缴付的出资不能低于1200万元(新增注册资本6000万元的20)，其余部分的出资期限不超过2年，投资公司可以在5年内缴足。,习题：外国甲公司收购境内乙公司部分资产，并以该资产作为出资与境内丙公司于2000年3月1日成立了一家中外合资经营企业。甲公司收购乙公司部分资产的价款为120万美元。甲公司向乙公司支付价款的下列方式中，不符合规定的有（）。2002注 A.甲公司于200

7、0年5月30日向乙公司一次支付120万美元 B.甲公司于2000年5月30日向乙公司支付60万美元，2001年2月28日支付60万美元 C.甲公司于2001年2月28日向乙公司一次支付120万美元 D.甲公司于2000年8月30日向乙公司支付80万美元，2001年8月30日支付40万美元,答案BCD 解析（1）通过收购国内企业资产设立合营企业的外国投资者，应当自合营企业营业执照颁发之日起3个月内一次支付全部购买金，因此选项A符合法律规定；（2）分期缴付出资时总期限不得超过1年，选项B中1年末（2001年2月28日）支付的价款只有50%；（3）选项C中尽管1年末（2001年2月28 日）支付了全

8、部价款，但在分期缴付时前6个月支付的价款低于60%；（4）选项D尽管前6个月支付的价款超过了60%。但总期限超过了1年。,第二节 中外合资企业法律制度：课本80 一、特点：81 二、设立：81 三、协议、合同和章程：81 四、注册资本与投资总额：82 中外合资经营企业法实施条例 第十九条 合营企业在合营期内不得减少其注册资本。因投资总额和生产经营规模等发生变化，确需减少的，须经审批机构批准。 第二十一条 合营企业注册资本的增加、减少，应当由董事会会议通过，并报审批机构批准，向登记管理机构办理变更登记手续。,问：如何理解“合营企业的投资总额在10001250万美元之间的，注册资本不得低于500万

9、美元”? 答：投资总额为1000万美元时，适用50的规定，注册资本不得低于500万美元；投资总额为1250万美元时，适用40的规定，注册资本也不得低于500万美元。因此，投资总额在10001250万美元之间的，注册资本不再适用40的规定，而是一个固定值，不得低于500万美元。 （含）万美元 300 7/10 70% （最高210） 300 1000 1/2 50% （最高500） 10003000 2/5 40% （最高1200） 3000 1/3,习题 1.某中外合资经营企业的投资总额为1200万美元，根据中外合资经营企业法律制度的规定，该中外合资经营企业的注册资本不得低于（）万美元。 （2

10、002注） A. 500 B. 480 C. 450 D.400 答案A,五、组织形式和组织机构：课本83 中外合资经营企业法实施条例 第三十条 董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题。,中华人民共和国中外合资经营企业法 第六条 合营企业设董事会，其人数组成由合营各方协商，在合同、章程中确定，并由合营各方委派和撤换。董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长。董事会根据平等互利的原则，决定合营企业的重大问题。 董事会的职权是按合营企业章程规定，讨论决定合营企业的一切重大问题：企业发展规划 生产经营活动方案 收支预算

11、 利润分配 劳动工资计划 停业，以及总经理 副总经理 总工程师 总会计师 审计师的任命或聘请及其职权和待遇等。 正副总经理（或正副厂长）由合营各方分别担任。 合营企业职工的录用 辞退 报酬 福利 劳动保护 劳动保险等事项，应当依法通过订立合同加以规定。,中外合资经营企业法实施条例 第三十二条 董事会会议应当有23以上董事出席方能举行。董事不能出席的，可以出具委托书委托他人代表其出席和表决。 第三十三条 下列事项由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议： （一）合营企业章程的修改； （二）合营企业的中止、解散； （三）合营企业注册资本的增加、减少； （四）合营企业的合并、分立。 其他事项，可以

12、根据合营企业章程载明的议事规则作出决议,六、经营管理 财会管理：税后利润：课本85：按出资比例 中华人民共和国中外合资经营企业法第八条 合营企业获得的毛利润，按中华人民共和国税法规定缴纳合营企业所得税后，扣除合营企业章程规定的储备基金、职工奖励及福利基金、企业发展基金 ，净利润根据合营各方注册资本的比例进行分配。,七、出资额转让：课本86 中外合资经营企业法实施条例 第二十条 合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方同意，并报审批机构批准，向登记管理机构办理变更登记手续。 合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方有优先购买权。 合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营他方转

13、让的条件优惠。 八、期限、解散和清算：了解,八、期限、解散和清算：了解,第三节 中外合作经营企业法律制度 一、特点：88 二、设立：89 三、协议、合同、章程：90 不同于合资企业：重大变更 四、注册资本和投资总额：同合资企业,五、组织形式、组织机构和经营管理：91-92 (1) 具备法人资格的合作企业:董事会制； 不具备法人资格的合作企业:联合管理委员会制 （权力机构） (2)委托管理制。合作企业成立后，改为委托合作各方或以外的他人经营管理的，必须经董事会或者联合管理委员会一致同意，报审查批准机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续。,六、外商先行回收投资：93 七、期限、解散和清算：

14、了解,第四节 外商独资（外资）企业法律制度 一、特点：94 二、设立：95 三、注册资本和投资总额： 四、组织形式和组织机构： 外国投资者自行设置组织机构，中国政府不加 干涉.权力机构由资本持有者组成,五、经营管理 劳动管理：2% 财会管理：10% 六、期限、终止和清算,案1、合资企业的出资方式及担保,2004年12月,某省红星电器厂与一外国商人合资成立一家电器有限公司。合资企业合同约定,公司投资总额为400万美元,注册资本为210万美元。外方出资150万美元,中方出资60万美元。 外方的150万美元出资中,有100万美元为货币形式,其中50万美元为他的自有资金,但以其在中国境内投资分得的人民

15、币利润缴纳；50万美元由他向省国际信托投资公司借贷,但是要由中方及其上级主管部门省机电局给予担保。,案1、合资企业的出资方式及担保,当时中方合营者急于成立合资企业,于是同意了外方的要求,与省机电局一起为外方提供了担保函。外方的另外50万美元出资为实物形式,合同约定由外方在境外采购合资企业生产所需要的部分设备投入企业。 中方的60万美元出资中,30万美元为土地使用权出资,30万美元为货币出资。,案1、合资企业的出资方式及担保,外方从省国际信托投资公司贷到美元后,与其自有资金一起投入了合资企业,又从国外二手货市场低价购买了旧设备,交工厂修理后,作价50万美元投入合资企业。中方办理了相当于30万美元

16、的土地使用权转移手续后,又投入了相当于20万美元货币,以后再也没有缴纳出资 经过一段时间经营,中方发现外方投入的实物原来是人家淘汰的设备,其价格只有40万美元,中方指责外方虚假出资,要求其赔偿合资企业因此受到的损失。,案1、合资企业的出资方式及担保,外方则认为中方的指责没有依据,还提出是中方没有按时缴纳出资,承担违约责任的应当是中方。 随着时间的推移,双方的矛盾越来越大。在外方贷款到期时,由于企业经济效益不好,外方很少分得利润,所以没有能力偿还贷款。省国际信托投资公司经多次催讨未果后,宣称将向法院起诉,要求由担保人清偿债务。,【问题】 1、合资企业外方的货币出资是否只能是外币出资？本案的自有货

17、币出资是否合法？ 2、外方的50万元的借贷出资是否合法？为什么？ 3、对于外方的实物出资,应当在企业成立时就进行准确作价。事后发现虚假出资已经为时过晚,只能今后吸取教训了。这种观点对吗？ 4、若双方都减少10万元出资,双方就不必互相承担赔偿责任了的观点是否可取？ 5、中方没有按期缴纳出资, 是否是违约行为？,1、不一定。外方必须以可以自由兑换的外币出资,但是其从在中国境内设立的外商投资企业中获取的人民币利润,也可以作为出资。本案人民币出资就是这种情况。须提供县以上外汇管理机关出具的有效证明即为合法。,2、合营企业任何一方不得用以合营企业名义取得的贷款、租赁的设备或者其他财产以及合营者以外的他人

18、财产作为自己的出资，也不得以合营企业的财产和权益或者合营他方的财产和权益为其出资担保。本案外方50万借贷出资由中方提供担保是错误的。 此外，省机电局给予担保也是不合法的。省机电局是政府机构，其担保无效。 担保方式：保证、抵押、质押、留置和定金 。 保证：是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。 国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。,因担保无效，所以在外方无法偿还贷款时,不应由省机电局和中方偿还，外方欠信托投资公司的贷款,只能由外方偿还。

19、,3、外方的实物（机器设备或者其他物料）出资必须为合资企业生产所必不可少的;其作价不得高于同类机器设备或其他物料当时国际市场价格。 实务中，一般应采用共同招标、联合采购的形式。本案任凭外方采购报价，是重大失误。但能采取补救措施：中方可以提请商检部门重新进行检验和鉴定。确实估价过高的,外方应当补足;若是不能使用的设备,外方应当负责更换。外方还应当承担因此给合资企业造成的损失。,4、不可取。合资企业的注册资本一般不能减少;若减少须经审批机构审批。法律对合资企业的注册资本与投资总额的比例有规定,400万美元投资总额的合资企业,其注册资本必须达到210万美元,若再减少注册资本就违法了。,5、是违约行为

20、。,案2、合资企业董事长、总经理的权限,新海公司是一家中外合资的贸易有限公司,于2007年底成立。公司的注册资本为300万美元,中方出资200万美元,外方出资100万美元。合资企业的董事会由6名董事组成,中外双方各出3名。董事长由中方原国有企业的法人代表担任,副董事长由外方担任。公司聘请了外方推荐的人员担任总经理,聘请了中方推荐的人员担任副总经理。 公司成立伊始,总经理决定支出一大笔广告费及招待费,以扩大企业在社会上的影响。但董事长认为过去国营企业没有花那么多钱,产品照样很受欢迎,因此不同意总经理这样做。总经理认为这是,企业的日常行政管理工作,属于总经理的职权范围,董事长无权过问,两人不欢而散

21、。,案2、合资企业董事长、总经理的权限,2008年6月,董事长又发现合资公司进口的原材料价格过高,超过了原国有企业经营时进口的原材料价格,立即向总经理提出，总经理拿出几张报价单请董事长定夺,并声称如因此而发生技术、生产和销售等方面的问题,一概由董事长负责。董事长只得不了了之。 当年9月份,合资企业急需一大笔资金,总经理在没有请示董事会的情况下,以公司的财产为抵押,向银行取得了贷款。董事长再一次向总经理提出,如此重大的问题应经董事会讨论决定,总经理强调在紧急情况下,总经理有权处理此事。双方又一次发生争议。 2009年初,董事长决定召开全体董事会议,修改公司章程,对总经理的权力加以限制。董事长于2

22、月28日向,案2、合资企业董事长、总经理的权限,全体董事发出通知,宣布于3月15日召开董事会临时会议,要求各位董事前来参加。3月15日那天,5名董事出席了会议,1名外方董事缺席。董事长宣读公司章程修改革案后,大家进行了热烈的讨论。最后表决时,3名中方董事同意章程修改案,2名外方董事投了反对票。董事长宣布按照少数服从多数的原则,章程修改案通过。 散会后,2名外方董事将会议讨论的情况告诉了未出席会议的那位董事,他也认为章程修改案不妥,表示反对。因此,3名外方董事一起向董事长提出,现在是3票同意,3票反对,章程修改案不能通过。董事长坚持公司章程有规定,董事会决议以参加会议的实际人数为表决基数,不参加

23、会议即意味放弃表决权,因此3月5日的决议不能修改。,案2、合资企业董事长、总经理的权限,中外双方围绕总经理的一系列决定到底有没有错,以及关于限制总经理职权的章程修改案是否有效的问题,闹得不可开交。 问题1、合资企业的组织机构如何？问题2、本案总经理的决定是否超出职权范围 ？ 问题3、董事长能否代表董事会对总经理进行直接监督？ 问题4、董事长个人是否有权决定召开全体董事会议？ 问题5、外方出资数额是否合法？ 问题6、本案章程修改案是否通过？,问题1、合资企业的组织机构如何？问题2、本案总经理的决定是否超出职权范围 ？,最高权力机构是董事会,总经理是合资企业经营机构的总负责人,负责公司日常经营管理

24、工作。同时,总经理又是由董事会产生,并对董事会负责的。 无法判断。 1、法律对董事会、总经理职权范围的规定较抽象。 2、公司章程应详细列明董事会、总经理的职权范围。 但本案章程没列明。,问题3、董事长能否代表董事会对总经理进行直接监督？,董事长职权：对外是企业的法定代表人,对内负责召集并主持董事会会议。 不能。也不宜在没有通知董事会的情况下直接向总经理提出意见和质询。应通过董事会。 如果董事长发现总经理有不尽职情况,应协同其他董事提议召开董事会临时会议,由董事会就此问题进行讨论并形成有关决议,责令总经理纠正;情况严重的,还可以解聘总经理。 如果董事长所提的问题属于总经理职权范围内的正常工作,董

25、事会则不应干预,以免产生不必要的纠纷,影响合资企业的经营管理。本案中董事长多次为经营管理问题直接与总经理发生冲突,这是不合适的。,问题4、董事长一人是否有权决定召开全体董事会议？问题5、外方出资数额是否合法？,无权。经1/3以上的董事提议。 本案：董事长打算通过修改公司章程来限制总经理的职权可行 ,但做法不合法。 合法。外方投资比例一般不低于25% 上限、下限,问题6、本案章程修改案是否有效？,无效。 1、由董事长一人决定召开； 2、修改章程的决议必须经出席董事会会议的董事一致通过方能生效 ；本案未经出席会议的董事一致通过。 各方出任董事会的成员数,一般应该按照（参照）出资比例来确定,而且董事会成员最好是单数。本案各方没有参照出资比例来分配, 且是双数,这对中方及形成决议不利。,案3、中外合资经营企业的组建,某机械纺织公司（下称中方）拟与美国一公司（下称外方）共同组建中外合资经营企业，双方协商拟定的合营企业合同的主要要点如下：(1)合营企业的注册资本为1000万美元，其中：中方出资400万美元，外方出资600万美元； (2)中方拟以其经依法评估和有关机关确认的机器设备、厂房、办公楼、有偿获得的土地使用权和资金出资（其中办公楼已为下属企业贷款而作抵押），外方拟以机器设备和美元现金出资； (3)合营企业的董事长只能由外方担任，副董事长由中方担任；,问：上述合同主要要点是