大连海事大学《知识产权》商标法

1、知识产权法分论 商标法,提纲,一、商标制度概述 二、商标的构成要素 三、商标注册的条件 四、商标权的取得 五、商标专用权 六、商标注册的撤销与无效 七、商标侵权的法律责任 八、驰名商标的特殊保护,一、商标制度概述,（一）商标的概念 商标是指商品的生产经营者在其商品或服务项目上使用的区别于其他商品或服务的专用标记。 TRIPS协议：任何能够将一个企业的商品或者服务与其他企业的商品或服务区分开的标记或者标记组合，尤其是文字、图形、字母、数字、颜色的组合，以及上述要素的任何组合，均可作为商标获得注册 （15条）,修改前商标法： 任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，

2、包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。（第8条）,第三次修改商标概念,第8条：任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合和声音等，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。 分析：对商标构成要素删除了可视性要求，增加声音要素商标，意味着在我国声音商标将获得注册和保护。,（二）商标的分类,商品商标与服务商标 制造商标和销售商标 平面商标和立体商标 集体商标和证明商标 视觉商标和非视觉商标 个体商标和共有商标 传统商标和非传统商标,集体商标：是指以团体、协会或者其他组织名义

3、注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。 证明商标：是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。（第3条）,（三）商标与相关标记的区别,商标与商号：商号也称字号或企业名称, 是区别企业的标记。 商标与商品装潢：商品装潢是指商品包装上的装饰，其作用在于美化商品，刺激消费者购买欲望 商标与商品名称：商品名称是指为了区别于其他商品而使用的商品的称呼，可分为通用名称和特定名称。 通用名称是指同一类商品的名称，不能用来区别同一种类的不同商

4、品。 特定名称是指对特定商品的称呼。特定名称只要不违反商标法第11条的规定，可以注册为商标。,商标与地理标志,地理标志：又称原产地名称、特定产品来源的标志。 TRIPS协议定义：地理标志是指证明某商品来源于某成员地域内，或来源于该地域中的地区或某地方，该商品的特定质量、信誉或其他特征主要与该地理来源有关。（22条1款）,商标法第16条：,商标中有商品的地理标志，而该商品并非来源于该标志所标示的地区，误导公众的，不予注册并禁止使用；但是，已经善意取得注册的继续有效。（16条） 前款所称地理标志，是指标示某商品来源于某地区，该商品的特定质量、信誉或者其他特征，主要由该地区的自然因素或者人文因素所决

5、定的标志。,（四）商标的作用,标示的商品来源：区分相同商品或服务的不同来源，是商标最基本的功能。 监督商品的质量：质量是商标信誉的基础，维护商标信誉必须提高质量。 指导商品的选购：为消费者提供消费抉择，引导消费者认牌购货 商品的广告宣传：商标是有效的广告工具，被称为无声的推销员和商战利器。,（五）我国商标制度的建立和完善,1982年第一部商标法颁布 1983年商标法实施条例发布 1988年商标法实施条例第一次修订 1993年商标法第一次修改 1993年商标法实施条例第二次修订 2001年商标法第二次修改 2002年商标法实施条例第三次修订,2001年最高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠

6、纷案件适用法律若干问题的解释 2002年最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释 2002年最高人民法院关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释 2002年最高人民法院关于审理商标案件有关管辖和法律适用范围问题的解释 2009年最高人民法院关于在审理侵犯商标权等民事纠纷案件中认定和保护驰名商标应用法律若干问题的解释,2003年国家工商局 集体商标、证明商标注册和管理办法 2003年国家工商局 驰名商标认定和保护规定 2005年国家质量监督局 地理标志产品保护规定,商标法第三次修改,修改背景： 与1993年和2001年不同，此次不是被动的法律移植，也不是外

7、力强加的结果，而是主动性的安排，是贯彻落实国家知识产权战略纲要的具体行动。 商标法自第二次修正以来，对保护商标专用权，推动我国经济社会发展发挥了重要作用。截止2013年上半年，我国商标累计申请量、累计注册量分别为1221万件、817.4万件，有效注册商标已达680.8万件，均位居世界第一，并涌现出一批享誉海内外的驰名商标。,实践中出现的问题： 一是商标注册程序比较繁琐，商标确权时间过长，商标异议再加上复审、诉讼，其周期更长，这直接导致了大量恶意异议案件的出现； 二是恶意注册商标现象比较常见，商标领域的不正当竞争现象比较严重； 三是商标侵权尚未得到有效遏制，注册商标专用权保护有待加强。,自200

8、3年起，国家工商总局启动第三次商标法修改工作，并于2009年11月18日将中华人民共和国商标法（修订送审稿）报请国务院审批。 国务院于2012年11月11日提请全国人大常委会审议中华人民共和国商标法修正案（草案）。全国人大常委会经三次审议，最终通过了中华人民共和国商标法修正案（草案），2013年8月30日，国家主席习近平签署主席令，公布了中华人民共和国商标法修正案，自2014年5月1日起施行。,第三次修改要解决的主要问题,一、2001年商标法的主要不足 （一）注册程序复杂冗长 （二）恶意申请泛滥 1.恶意申请 2.恶意异议 3.恶意转让 （三）保护力度不足 1.在确权程序中的不足 2.在侵权案

9、件查处程序中的不足,第三次修法的主要目的,1.简化程序，缩短注册周期 2.加大商标保护力度，规范市场秩序 3.提高服务水平，方便申请人 4.和国际条约接轨,第三次修改的主要过程 （一）2003年2007年（取消在先权利的审查） （二）2008年2010年（简化异议程序） （三）2011年2013年（异议制度的重构） 历经十年“十年磨一剑”,商标法第三次改的主要内容,一、简化和完善商标确权程序 （一）重新构建异议制度（第35条） （二）限定根据在先权利提起异议的异议人的主体资格（第33条） 二、加大商标权的保护力度 （一）确立遵循诚实信用原则在商标确权和商标使用中的地位（第9条二款） （二）在确

10、权程序中，对由于特定关系知晓他人商标存在的不当注册的处理（第15条第二款）,（三）在保护程序中 1.增加商标侵权行为的种类(第57条第六项，上升原实施条例中的相关内容） 2.禁止将他人驰名商标（注册商标）作为企业字号使用（第58条) 3.将是否引起混淆作为判定商标侵权行为是否构成的要件（第57条第二项） 4.增强工商机关查处侵权行为的力度 5.关于正当使用的规定（第59条）,（1）加大罚款数额,多次行为加重处罚 第60条：. 工商行政管理部门处理时，认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和主要用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，违法经营额五万元以上的，可以处违法经营

11、额五倍以下的罚款，没有违法经营额或者违法经营额不足五万元的，可以处二十五万元以下的罚款。对五年内实施两次以上商标侵权行为或者有其他严重情节的，应当从重处罚。,（2）确定赔偿数额时应考虑的因素（第63条） 被侵权人所收到的实际损失 侵权人因侵权所获得的利益 商标许可使用费 对侵权行为情节严重的（一到三倍） 权利人的主张和提供的证据（侵权人拒不提供或提供虚假账簿资料的） 上述数据难以获得或确定的（人民法院判决三百万元以下惩罚性赔偿）,三、方便商标注册申请人 （一）关于声音商标（第8条） （二）关于一标多类（第22条二款） （三）关于电子申请（可以以书面方式和数据电文方式提出，第22条三款） （四）

12、关于审查意见书制度(第29条） （五）关于审查和审理期限,1.第二十八条商标申请审查 2.第三十四条驳回复审审查 3.第三十五条异议审查和异议复审审查 4.第四十四条无效审查和无效复审审查 5.第四十五条以在先权利向商评委提出的无效审查 6.第四十九条撤销审查 7.第五十四条撤销复审审查 （六）关于延长提出续展申请的期限（第四十条）,四、关于加强商标的管理 （一）规范驰名商标的认定和管理工作 1.明确公众熟知商标持有人的请求保护权（第十三条第一款） 2.明确驰名商标应当根据案件当事人请求，作为处理商标案件需要认定的事实进行认定（第十四条第一款） 3.明确商标局、商评委、人民法院认定驰名商标的程

13、序（第十四条第二、三、四款） 4.规定驰名商标不许做广告（第十四条第五款）,（二）加强商标使用的管理 1.违反强制注册规定的处罚（第五十一条） 2.冒充注册商标和违反禁用条款的处罚（第五十二条） 3.违反驰名商标不许做广告规定的处罚（第五十三条） 4.规范注册商标的转让（第四十二条),五、加强对商标代理行为的监管 1.商标代理机构的义务和禁止条款（第19条） 2.商标代理行业组织的行业管理（第二十条） 3.对代理机构违法行为的处罚（第六十八条） 六、关于注册商标的无效宣告 1.原商标法中“争议”的混淆（第二条、第五章标题、第四十一条三款） 2.修改后的调整： 3.关于无效的效力（第四十七条）

14、（三）明确注册商标演化为商品通用名称后应被撤销（第四十九条）,二、商标构成要素,（一）商标权主体 单一主体：自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商品商标注册。（第4条） 共有主体: 两个以上的自然人、法人或者其他组织可以共同向商标局申请注册同一商标，共同享有和行使该商标专用权 。（第5条） 集体主体：以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格。（第3条）,（二）组成商标的标志,1.视觉商标 文字商标：由文字构成的商标。包括中文、字母、数字、姓氏。中文又包括汉字、少数民族文字

15、。 图形商标：由图形构成的商标。可以是具体图形，也可以是抽象图形。 立体商标: 也称三维标志，由商品或其包装的外形或者表示服务特征的外形构成的商标。 颜色商标：由两种以上颜色排列、组合而成的商标，一般不包括单色。 组合商标：上述诸要素的组合。,（二）组成商标的标志,2.非视觉商标 听觉商标：即音响商标：声音、乐音。 嗅觉商标：也称气味商标。多使用在香水、浴液、洗涤剂等产品,味觉商标：多用于在食品、饮料产品 触觉商标：通过触摸感知的商标。,3.动态商标,动态商标与静止商标相对应，在普通商标基础上增加新的一维时间的商标。它展现的是一个过程，而不是一个静止的画面或形状。 “诞生” ：由文字及小鸡从蛋

16、壳中出来的17个画面连续组成，通过一个被孵化的鸡蛋，演泽小鸡一步步破壳而出的生命之行，极具动感和表现力，彰显生命的顽强和渴望,“浴火凤凰” ：神话中凤凰是一种瑞鸟，百禽之王。 每次死后，周身燃起大火，并在烈火中获得重生，获得较之以前更强大的生命力，称之为“凤凰涅磐”。 “浴火凤凰”动态商标以飞舞的凤凰，熊熊的烈焰，燃烧的气雾动态，生动地诠释了凤凰涅磐的神圣和伟大。,三、商标注册的条件,（一）合法性 1. 不得作为商标使用的标志（第10条） 同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的； 同外国的国家名

17、称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；,同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外； 与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外； 同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的；,带有民族歧视性的； 夸大宣传并带有欺骗性的； 有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。 杭州日本企业申请注册“三光”商标：福见产业株式会社在2004年1月2日申请在人用药、药物饮料、医用营养品上注册“三光”商标，并于2006年5月28日获得公告。距公告期结束仅有18天，杭州一商标事务所提出异议。“三光”商标被依法

18、撤销。 麻辣食品叫“花姑娘” 商标带民族歧视性被查扣。该食品包装袋上印有醒目的红色“花姑娘”三个大字和一个小姑娘的形象，在右上角还打上“本田”字样，生产厂家标注为郑州市的一家食品厂。,带有民族歧视性而不得作为商标的判定标准,国家工商行政管理总局商标审查标准规定，民族歧视性，是指商标的文字、图形或者其他构成要素带有对特定民族进行丑化、贬低或者其他不平等看待该民族的内容。具体而言，民族歧视性的判定应综合考虑商标的构成及其指定使用商品、服务。 一、商标的文字构成与民族名称相同或者近似，并丑化或者贬低特定民族的，判定为带有民族歧视性。但有明确的其他含义或者不会产生民族歧视性的除外。 二、商标带有种族歧

19、视性的，判定为具有不良影响，适用商标法“有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的”规定予以驳回。,2. 不得作为商标注册的标志（第11条） 仅有本商品的通用名称、图形、型号的； 仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的； 3. 以欺骗的手段或者其他不正当手段获得商标注册。（第31条） “通用名称”商标事件：如“解百纳”红酒、“木糖醇”口香糖、“小肥羊”火锅、“双黄莲蓉”月饼、“小农占”大米等等。,（二）显著性,商标的显著性：指商标所具有的标示企业商品或服务出处，并使之区别于其他企业之商品或服务的属性，是商标的本质属性。 法律依据：申请注册的商标，应当具有显著特征，

20、便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突（第9条） 商标显著性认定原则：商标与商品或服务的联系越密切，显著性越弱，反之，联系越远，显著性越强。,商标显著性强弱之区分,商标显著性强弱的区分理论源自美国。根据该理论，商标的显著性可以区分为固有显著性和经使用而获得的显著性。 臆造性商标：指构成商标的单词或者字母组合在词典上没有任何含义。 任意性商标：指构成商标的单词或者单词组合在词典上有固定含义，但与其指定的商品或者服务无关 暗示性商标：指对其使用商品的性质或者质量具有影射或者暗示作用的商标 描述性商标：指仅仅描述了其使用商品的功能、质量、成份等特点的商标,我国商标法没有区分商标显著性的强弱

21、驰名商标认定和保护规定商标显著性的认定： 商标的显著性可以进一步分为两个层次，一是商标标记本身所固有的显著性，即商标文字、图形或者图文组合或者表现形式以及立体商标构造的显著性。 二是通过使用取得的显著性，即因商标知名度的提高使商标显著性获得提升。“商标的独创性”是指第一层含义上的商标显著性，有显著性的商标不一定具有独创性。如使用在“葡萄酒”上的“长城”商标具有显著性，但不具有独创性，而使用在“冰箱”上的“海尔”商标既具有显著性，也具有独创性。,（三）在先性,法律依据：申请注册的商标不得与他人在先取得的合法权利相冲突。申请商标注册不得损害他人现有的在先权利 。（ 第9、31条） 1. 在先商标权

22、 在先注册、初步审定、同日申请在先使用的商标； 被代理人或被代表人的商标； 驰名商标 2. 其他在先权利 姓名权与肖像权、著作权、外观设计专利权、企业名称及字号权、地理标志权、特殊标志权、奥林匹克标志权,（四）非功能性,法律依据：以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。 （第12条） 适用对象：立体商标、颜色商标 立体商标的功能性：分为性质功能性、实用功能性、美学功能性 颜色商标的功能性,四、商标权的取得,（一）商标注册原则 1. 增加诚实信用原则 商标法第七条：申请注册和使用商标，应当遵循诚实信用原则。商

23、标使用人应当对其使用商标的商品质量负责。各级工商行政管理部门应当通过商标管理，制止欺骗消费者的行为。 将民事活动应遵循的基本原则明确写入商标法，目的在于倡导市场主体从事有关商标的活动时应诚实守信，同时对当前日益猖獗的商标抢注行为予以规制。该条款将在商标确权以及维权案件中作为兜底性条款被大量适用。,商标代理机构应当遵循诚实信用原则，遵守法律、行政法规，按照被代理人的委托办理商标注册申请或者其他商标事宜；对在代理过程中知悉的被代理人的商业秘密，负有保密义务。 2.先申请原则 两个或者两个以上的申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申

24、请的，初步审定并公告使用在先的商标。（第31条）,3. 优先权原则 外国优先权：商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起六个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者按照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。（第25条） 展会优先权：商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起六个月内，该商标的注册申请人可以享有优先权。（第26条）,（二）商标注册的申请,2001年商标法“一标一类” 申请商标注册的，应当按规定的商品分类表填报使用商标的商品类别和商品名称。（19条） 商标注册

25、申请人在不同类别的商品上申请注册同一商标的，应当按商品分类表提出注册申请。（20条） 新商标法的变化“一标多类”，同时允许以数据电文方式提交申请。优化了申请程序,“一标多类”是我国商标申请制度与国际接轨的一次重大变革。设置这一制度的出发点在于方便申请人针对同一商标在多个类别的注册申请，对于规模较大、跨类经营较多以及注重保护性商标注册的企业而言，“一标多类”可以提高效率，降低申请成本。 第二十二条第二款规定：“商标注册申请人可以通过一份申请就多个类别的商品申请注册同一商标。” 第二十二条第三款规定：商标注册申请等有关文件，可以以书面方式或者数据电文方式提出。,商标法新加坡条约2006年3月28日

26、由WIPO新加坡外交会议通过。条约统一和简化了商标申请程序，促进了各国商标制度的趋同，这将有助于申请人在不同国家提交商标注册申请文件，降低交易成本，我国已签署上述两个条约，但均未正式批准加入。 商标法新加坡条约的主要内容 一是条约的适用范围扩展至某一缔约方法律规定可以注册的任何种类的商标，包括非传统类型的商标; 二是进一步规范了通过电子方式向商标局提交或传送文函的规则; 三是增加规定了商标申请人，注册持有人或其他利害关系人未遵守期限时的救济措施; 四是增加规定了商标使用许可备案的规则。,（三）商标注册的审查,形式审查：审查申请材料是否齐备 实质审查：合法性、显著性、非功能性 初步审定公告：申请

27、注册的商标符合规定，由商标局初步审定，予以公告。 商标异议：对初步审定的商标，自公告之日起三个月内，任何人均可以提出异议。 核准注册：公告期满无异议的，予以核准注册，发给商标注册证，并予公告,修改：增加商标审查的时限,增加审查时限的必要性 2001年商标法对商标审查时限未作规定，仅要求对商标注册申请和商标复审申请应当及时进行审查。 实践中商标注册申请审查时间过长，对于商标申请驳回、异议的案件规定了行政二审和司法二审的四审程序。一件商标按正常途径不存在其他障碍的审查期限普遍为3年以上，如遇有异议等情形，可能要5年、8年甚至10年。 漫长的审查周期加大了企业的风险成本，企业商标权益长期处于不确定状

28、态，无法依法维护其利益，影响企业品牌战略的实施。,新法增加规定： 商标局初步审查时限为九个月；对异议申请调查核实的时限为十二个月。商标评审委员会对商标局驳回申请不予公告决定进行复审的时限为九个月、对商标局认为异议成立而不予注册决定复审的时限为十二个月；有特殊情况需要延长的，经国务院工商行政管理部门批准，可以分别延长三个月和六个月。 第28条； 第34条； 第35条：,商标注册异议,2001年商标法规定 对初步审定的商标，自公告之日起三个月内，任何人均可以提出异议。公告期满无异议的，予以核准注册，发给商标注册证，并予公告。（30条） 提出商标异议：可以是任何人。既可以是商标注册人，也可以是非商标

29、注册人，既可以是企业、事业单位，也可以是个人，既可以是法人，也可以是非法人。 商标异议的范围：既包括初步审定的商标与申请在先的商标相同或近似，也包括初步审定的商标违反商标法的禁用条款或商标不具显著性，还包括申请人不具备申请资格等。 商标异议程序的设置：旨在加强社会公众对商标审查的监督，减少审查工作的失误，提高商标注册质量。,修改：商标异议制度重构,1.简化商标异议程序： 删除商标局对商标异议进行审查作出裁定的环节，规定商标局对异议进行审查后直接作出准予或者不予注册的决定；对商标局认为异议不成立、准予注册的，异议人可以请求宣告该注册商标无效；对商标局认为异议成立、不予注册的，被异议人可以申请复审

30、。 商标异议制度的完善将有效提高商标审查效率，使商标异议阶段的80%群体尽快获得确权。如果商标局下发了“不予核准注册决定书”，那么被异议人仍然可以通过提出商标异议复审程序来获得救济。,2.限制商标异议人的主体资格 2001年商标法规定：“对初步审定的商标，自公告之日起三个月内，任何人均可以提出异议。”据此，提出商标异议的可以是任何人。由于商标法对商标异议人的主体资格没有任何限制，实践中出现大量商标恶意异议案件。 新法对商标异议人的主体资格分两种情形规定： （1）以侵犯在先权利为由提出异议，异议人主体限定为在先权利人或者利害关系人； （2）以违反商标禁用条款或者不具备显著性的规定为理由提出异议的

31、，可以是任何人。（第33条）,修改：规范商标代理活动,代理是指代理人在代理权限范围内，以被代理人的名义从事民事法律行为，所产生的法律后果直接归属于被代理人。 商标代理是民事委托代理的一种，即商标代理人在其代理权限内以被代理人的名义从事商标事务的法律行为，是法律中介服务的一个重要组成部分。商标代理具有专业性和特殊性。 实践中，一些商标代理机构违反诚实信用的原则，利用其业务上的优势，帮助委托人进行恶意商标注册，甚至自己恶意抢注他人商标进行牟利。,新商标法19条规定，商标代理机构应当遵循诚实信用原则，遵守法律、行政法规，按照被代理人的委托办理商标注册申请或者其他商标事宜。对在代理过程中知悉的被代理人

32、的商业秘密，负有保密义务。 19条二款：委托人申请注册的商标可能存在商标法规定不得注册情形的，商标代理组织应当明确告知委托人。 19条三款：商标代理组织知道或者应当知道委托人申请注册的商标属于恶意抢注他人商标或者侵犯他人在先权利的，不得接受委托。,制止商标恶意抢注,恶意抢注的含义 商标的恶意抢注指的是：以获利等为目的，用不正当手段抢先注册他人在同一种或者类似商品上已经使用并有一定影响的商标的行为。 商标恶意抢注的表现形式：一是抢注他人未注册的驰名商标；二是代理人或代表人抢注商标所有人商标；三是抢注他人在先使用并有一定影响的商标。恶意抢注的成因比较复杂，主要有经济利益的驱动；法律制度固有的不足；

33、法律与审查标准适用上的模糊性；违法成本过低；商标使用人注册意识不强。,商标“恶意抢注”的界定 动机上具有谋利性。恶意抢注的目的就是为了谋取不正当利益，以达到了“傍名牌”的目的，扰乱市场经济秩序，侵害消费者的合法权益。抢注一旦成功，抢注人成为“合法”的商标权人，即会利用其注册商标的占用权，禁止他人使用原本属于自己的商标，或者向被抢注者高价转让、高价许可。 恶意的判断：一是自己未实际使用且注册成功后也不使用，并向相关利害关系人高价转让或高价许可使用；二是向行政机关或者司法机关提起控告而索取高额赔偿的。,主观上必须是明知或者应知。商标恶意抢注行为在主观方面只能由故意构成，而不可能是过失。判断是否明知

34、或者应知，可以从恶意注册人与他人的地域范围、业务来往、劳动关系、经营行业、被侵害对象的知名度、要求转让或者商标使用的许可价款等方面来综合考虑。 主体上具有普遍性。实践中抢注者往往是同业竞争者、曾经是合作伙伴、有过商贸关系或其他业务往来、熟悉被抢注者经营状况的股东、子公司甚至内部职工以及由于某种关系了解内情的人居多。当然，要是抢注知名品牌范围可能就更大了。,2001年商标法 第十三条第一款明确禁止抢注未注册的驰名商标； 第十五条：“未经授权，代理人或者代表人以自己的名义将被代理人或者被代表人的商标进行注册，被代理人或者被代表人提出异议的，不予注册并禁止使用。”明确将抢注人身份限定为“代理人或者代

35、表人”。 第三十一条后半段：“不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。”明确禁止抢注“他人已经使用并有一定影响的商标”。,修改：,将被抢注的对象从“驰名、有一定影响”扩大到“他人在先使用的未注册商标”；对抢注人也由“代理人或代表人”扩大到“有合同、业务往来关系或者其他关系。 新增第十五条第二款：“就同一种商品或者类似商品申请注册的商标与他人在先使用的未注册商标相同或者近似，申请人与该他人具有前款规定以外的合同、业务往来关系或者其他关系而明知该他人商标存在，该他人提出异议的，不予注册。” 增加此条款的目的主要在于防止将他人已经在先使用的商标抢先进行注册，加大了对已使用但未注册商标

36、的保护力度，能够在一定程度上更加有效的遏制频发的商标抢注现象。,恶意抢注的商标效力宣告无效,新商标法第四十五条：已经注册的商标，违反本法第十三条第二款和第三款、第十五条、第十六条第一款、第三十条、第三十一条、第三十二条规定的，自商标注册之日起五年内，在先权利人或者利害关系人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。对恶意注册的，驰名商标所有人不受五年的时间限制。,五、商标专用权,（一）商标专用权的概念 商标专用权是商标所有人依据商标法在核定的商品上对其注册商标进行使用的专有权。包括使用权和禁止权两个方面。 法律依据：经商标局核准注册的商标为注册商标商标注册人享有商标专用权，受法律保护。（第3条

37、） （二）商标专用权的内容 1. 使用权：商标权人对其注册商标享有充分支配和完全使用的权利。 使用权的范围：注册商标专用权以核准注册的商标和核定使用的商品为限。,（二）商标专用权的内容,2. 禁止权：禁止权又称排他权，是商标权人享有的禁止他人未经许可擅自使用其注册商标的权利。 禁止权的范围：禁止他人未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标。 3. 许可权：又称许可使用权，是指商标权人根据法律的规定，许可他人使用其注册商标的权利。 许可使用的形式：独占许可 、排他许可 、普通许可 4. 转让权：指商标注册人将其所有的注册商标专用权，依照法定程序转给他人的

38、法律行为。,王老吉VS加多宝商标,中国商标第一案广州药业（“广药”）与加多宝母公司鸿道集团关于王老吉商标的纠纷，2012年5月11日落幕，经过了380多天,中国国际经济贸易仲裁委员会作出裁决，广药集团与加多宝母公司鸿道集团签订的“王老吉”商标许可补充协议和关于“王老吉”商标使用许可合同的补充协议无效，鸿道集团停止使用“王老吉”商标。这也代表着，2010年5月至今市面上所售的红罐王老吉，均属于侵权产品，广药集团有权对损失进行追索。,（三）商标权的限制,合理使用：在经营活动中以善意的方式使用叙述性商标的，不视为侵犯商标专用权。合理使用的适用对象是叙述性商标。 先使用权：指在他人申请注册前已使用相同

39、或近似商标的，在该商标被核准注册后，先用权人在原有范围内有权继续使用。 非商业性使用：新闻报道及评论、滑稽模仿 商标权利用尽：指经商标所有人同意将其带有商标的商品投放市场后，任何人使用或销售该商品，商标权人无权禁止。,深圳唯冠VS苹果商标案,2009年，英国IP公司以3.5万英镑购得台北唯冠的IPAD全球商标，随即以10万英镑的价格转让给苹果公司。然而，大陆IPAD商标的所有权并不属于台北唯冠，而是深圳唯冠于2001年6月21日向中国商标局提出IPAD商标注册申请并获核准。 2010年6月，苹果公司在深圳市中级人民法院起诉深圳唯冠，要求判决ipad商标直接归苹果公司所有。 深圳中院认为，深圳唯

40、冠的ipad商标没有登记转让，且台湾唯冠不能表见代理深圳唯冠，遂驳回原告诉讼请求。,苹果败诉后，深圳唯冠在上海浦东法院起诉苹果商标侵权，并要求对苹果iPad执行禁售令。 2012年2月29日，苹果公司与唯冠科技的商标权归宿终审诉讼在广东高院开庭，高院考虑到双方利益最大化，启动调解工作。 6月25日，广东省高级人民法院向双方送达了民事调解书，苹果公司已按调解书的要求向广东高院指定的账户汇入6000万美元，并于6月28日向该案的一审法院深圳市中级人民法院申请强制执行上述民事调解书。 苹果公司与深圳唯冠公司IPAD商标权属纠纷案圆满解决。,六、商标注册的撤销与无效,（一）商标注册的撤销 概念：撤销是

41、指商标局因注册商标权人违反商标法有关规定而废除商标注册的行政行为。 撤销的理由（第44条） 因不使用而撤销（连续三年停止使用的） 因使用不当而撤销（自行改变注册商标的；自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的； 自行转让注册商标的） 商品粗制滥造（第45条）,（二）商标注册的无效,概念：是使不具备注册商标条件的商标归于消灭的一项法律上的补救制度。我国商标法把“撤消”与“无效”混用。 无效的原因（第41条） 基于驳回的绝对的理由：已经注册的商标，违反商标法第10、11、12条规定的，或者是以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的。 基于驳回的相对理由：已经注册的商标，违反商标法第13条

42、、15、16、31条规定的。,（二）商标注册的无效,商标注册无效的效力：自始即不存在 无效不具有追溯力的例外：（实施细则） 1.在无效宣告前人民法院已经做出并已经执行的商标侵权案件的判决、裁定； 2.工商行政机关已经做出并已经执行的商标侵权案件的处理决定； 3.已经履行的商标转让与许可使用合同。“但，因商标注册人的恶意给他人造成损失的应当予以赔偿。”,（三）注册商标争议的裁定,概念：商标争议是指两个注册商标所有人或利害关系人之间因两商标相同或相似所产生的商标权利的争端。 申请商标争议的条件： 申请争议的人必须是商标所有人或利害关系人，而且商标核准注册日期先于被争议商标的核准注册日期。 争议的两

43、商标必须使用在同一种商品或类似商品上。 争议的两商标的图形、文字或其组合相同或近似。 提出争议的时间：一般自商标注册之日起五年内提出，对恶意注册的，驰名商标人不受五年的限制。 争议的裁定：商标评审委员会做出维持或者撤销注册商标的裁定,七、商标侵权的法律责任,（一）商标侵权行为 未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的； 销售侵犯注册商标专用权的商品的； 伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的； 未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的； 在同一种或类似商品上，将与他人注册商标相同或近似的文字、图

44、形作为商品名称或者商品装潢使用，并足以造成误认的行为；,故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的 。 将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的； 复制、摹仿、翻译他人注册的驰名商标或其主要部分在不相同或者不相类似商品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的； 将与他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的。,商标相同与商标近似,商标相同是指两商标在视觉上相同或者基本无差别，使用在同一种或者类似商品或者服务上，

45、易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认。 商标近似是指两商标文字的字形、读音、含义或者图形的构图、着色、外观近似，或者文字和图形组合后的整体排列组合方式和外观近似，或者其三维标志的形状和外观近似，或者其颜色或者颜色组合近似，使用在同一种或者类似商品或者服务上易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认。 依据：国家工商行政管理总局商标审查标准,商标近似,商标近似认定的4个要点,1.近似商标是与注册商标相比较而存在 2.近似商标是与注册商标不完全相同的商标。 3.近似商标是与注册商标在形状、读音或者含义相同或者相近的商标。 4.判断近似商标时所称的近似已达到了易造成混淆的程度，即将该商标使用在与注

46、册商标核定使用的商品相同或者类似的商品上，普通消费者可能会对商品的来源产生错误的认识。如果不会造成误认，则不属于近似商标。,认定商标近似的原则,（1）以相关公众的一般注意力为审查标准； （2）既要进行对商标的整体对比，又要进行对商标主要部分的比对，比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行。 （3）判断商标是否近似，应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。 （4）商标使用在所对应的产品。 法律依据最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释2002第10条,相同商品与类似商品,相同商品：是指商品的名称、性能、用途、原料、销售渠道等方面相同。 最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用

47、法律若干问题的解释规定，类似商品，是指在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同，或者相关公众一般认为其存在特定联系、容易造成混淆的商品。 国家工商行政管理局关于商标行政执法中若干问题的意见规定，类似商品是指在功能、用途、消费对象、销售渠道等方面相关，或者存在着特定联系的商品。,类似商品的判断要素,类似商品和服务区分表根据商品和服务的功能、用途，共分为45个类别，每个类别又分别下设群组。每个群组中的商品或服务互为类似，群组与群组互不类似。 两种商品在用途、原料等方面有某种共同之处如皮鞋与布鞋、饼干与糕点、毛巾与毛巾被等，消费者一般会认为是同一个企业生产的。这两种商品即为类似商品 商品

48、的功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等，立足点在于:相关公众是否认为两种商品之间存在着特定联系或是否容易混淆两种商品的来源。,类似服务的判断,类似服务：是指在服务的目的、内容、方式、对象等方面相同，或者相关公众一般认为存在特定联系、容易造成混淆的服务 关于审理商标民事案件适用法律若干问题的解释 商标审查及审理标准规定，类似服务，是指服务在目的、内容、方式、对象等方面相同或者相近。 商品与服务类似：商品与服务类似的规定基本一致，即商品与服务类似是指商品和服务之间存在特定联系，容易使相关公众混淆。 商品与服务类似：汽车与汽车修理、食品与餐饮服务,伪造、擅自制造注册商标标识,商标标识：是指带有

49、商标图样，用于商品上或商品的包装、装饰上的物质载体。是独立于被标志商品上的商标物质表现形式。如酒类商品上的瓶贴；汽车上的标牌等。 国家工商行政管理总局令第15号商标印制管理办法第15条第2款：本办法所称“商标标识”是指与商品配套一同进入流通领域的带有商标的有形载体，包括注册商标标识和未注册商标标识。 “伪造”，是指不经他人许可而仿照他人注册商标的图样及物质实体制造出与该注册商标标识相同的商标标识； 擅自制造”，主要是指未经他人许可在商标印制合同规定的印数之外，又私自加印商标标识的行为。 伪造与擅自制造共同的特点，即都是未经商标注册人许可的行为，其区别是前者商标标识本身就是假的，而后者商标标识是

50、真的。,商标的反向假冒,商标反向假冒：是指未经商标专用权人许可，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的行为。 性质：从商标权角度看，属于严重的商标侵权行为；从消费者权益角度看，属于欺诈消费者行为；从市场竞争角度看，构成不正当竞争行为。,反向假冒的分类,显性反向假冒 指侵权人擅自将他人商品上的商标除去，换上自己的商标，并将该商品作为自己的产品再次投入市场流通的行为。,隐性反向假冒 将他人合法附帖与商品上的商标去除后并不换上自己的商标，在无任何标识的情况下进行出售的行为。,反向假冒侵权认定与法律规制,更换原来依法贴附的注册商标 未经原商标权人许可 再次投入市场进行正常流通 各国对商标反向假

51、冒的立法取向 1.列入商标法规制（法国、美国） 2.列入反不正当竞争法加以规制（德国、日本） 3.商标法律之外商业标识法等其他法律规制 (如英国及大多数英联邦国家),消费者权益保护法,第8条规定：“消费者享有知悉其购买、使用的商品或者接受的服务的真实情况的权利。” 第19条规定：“经营者应当向消费者提供有关商品或者服务的真实信息，不得做引人误解的虚假宣传。”而且，该法还规定了相关的行政责任。,鳄鱼吞噬枫叶,1994年4月，北京市服装一厂发现：百盛购物中心鳄鱼服装专卖店的“鳄鱼”西裤是经过改装了的原告的“枫叶”西裤。1994年5月3日，原告从该专卖店以560元的单价购得西裤两条。经勘验发现，该“

52、鳄鱼”西裤系原告的产品；只是将其“枫叶”商标替换成了“鳄鱼”商标，而且其销售价格远远超过了原告的销售价格单价200元。于是向北京市第一中级人民法院起诉。 请求法院判令被告：（一）公开赔礼道歉，消除影响；（二）赔偿100万，包括被告非法活动及对原告商业信誉造成的损害；（三）承担本案的诉讼费、律师费。,北京市第一中院判决,被告利用原告的优质产品为其牟取暴利，无偿地占有了原告为创立其商业信誉和通过正当竞争占有市场而付出的劳动。其行为违反了诚实信用、公平竞争原则，妨碍了原告商业信誉、品牌的建立，使原告的商业信誉受到一定程度的损害，因此构成侵权。判决： 1.被告开发促进会在北京日报，代原下属企业同益公司

53、向原告赔礼道歉、消除影响； 2.被告开发促进会赔偿原告商业信誉损失及为本案支付的合理费用10万元（以原同益公司存于百盛购物中心的财产承担）,商标的混淆,商标正向混淆：即通常所说的商标混淆，是指在后商标与在先商标相混淆，使消费者将在后商标的使用人的商品误认为源于在先商标的使用人。 商标的混淆使社会公众可能就商品或服务的来源发生误认，不仅指商品或服务来源上的混淆，还包括商品或服务关联上的混淆。只要消费者在依赖于某一特定商标去寻找特定厂商的产品却发生迷惑，不能分辨，即可认为产生了混淆。,传统的商标混淆即为正向混淆，是在后的商标使用人在相同或类似商品上使用了与在先的注册商标权人相同或近似的商标，使消费

54、者产生误认，误以为在后的商标使用人提供的商品来源于在先的注册商标权人。这是最常见的商标侵权行为。正向混淆中，考虑的是在后商标是否与在先商标相混淆，而在后的商标使用人通常是为了“搭便车”以“傍名牌”。,商标的反向混淆,含义：指合法权利人的商标并没有很高的知名度，但是经过非法使用人使用，使该商标具有了较高的知名度，致使消费者产生误认，以为商标合法权利人的商品来源于商标的非法使用人，或者与商标的非法使用人有所关联。 反向混淆的后果：在先商标往往并不知名，而在后的商标使用人却具有较高的商品信誉和市场影响力，其通过大规模的广告宣传和市场营销，使消费者误认为在先注册商标的产品来源于在后商标使用人，导致在先

55、商标权人不能自主使用其注册商标。,商标反向混淆的表现形式,在相同或类似商品上作为商标使用 在后使用者在商业推销中使用在先使用者的商标 在后使用者将在先使用者的商标用于自己的商号 反向混淆案件中，在后商标使用者无意从在先商标所有人的商誉中获取利益，而是试图将在先商标据为己有。在后使用者往往以一个相同或相似的商标对市场进行“饱和轰炸”，亦即在商品交易中大规模使用，或进行覆盖面很大的广告宣传，以期最终“淹没”或消除在先商标权人在消费者心目中的影响。,反向混淆案例“蓝色风暴案”,原告蓝野公司是浙江省丽水市的一家小企业，系“蓝色风暴”商标所有人，该商标于2003年12月核准注册，取得“蓝色风暴”文字、拼

56、音、图形组合注册商标专用权，核定使用的商品包括“啤酒、麦芽啤酒、水、蔬菜汁、矿泉水、水果饮料、花生牛奶、可乐和酸豆奶”。 截至案发之日，蓝野公司已将“蓝色风暴”商标用于啤酒，并准备在碳酸饮料和茶饮料上使用“蓝色风暴”注册商标。,2005年5月，百事中国有限公司在全国范围内开展以“蓝色风暴”命名的夏季促销及宣传活动。在促销及宣传活动中，将“蓝色风暴”标识使用在宣传海报、货架价签等宣传品上，也将该标识直接使用在其生产、销售的可乐等产品的外包装和瓶盖上。 2005年12月，蓝野酒业以联华华商公司、百事可乐公司构成商标侵权为由，向法院提起诉讼，请求判令联华华商公司、百事可乐公司停止侵权，在媒体上澄清事

57、实消除影响，赔偿300万元及合理开支1.1万余元。,百事可乐宣传图片,蓝色风暴案宣判 百事可乐赔300万,2006年11月，一审法院以百事可乐公司、联华华商公司的行为不构成对公众的误导、也不会造成公众混淆为由，驳回蓝野酒业的诉讼请求。宣判后，蓝野酒业不服，提起上诉。 2007年5月浙江省高级人民法院终审判决：上海百事可乐饮料有限公司立即停止带有“蓝色风暴”商标产品的生产、销售、广告、宣传行为，赔偿浙江蓝野酒业有限公司经济损失300万元；杭州联华华商集团有限公司停止销售侵犯“蓝色风暴”商标的产品。,（二）法律责任行政责任,行政处理：对侵犯注册商标专用权的行为，工商行政管理部门有权依法查处；涉嫌犯

58、罪的，应当及时移送司法机关依法处理。（第54条） 行政查处手段：询问、查阅、复制、现场检查、查封或者扣押 行政处理结果：工商行政管理部门处理时，认定侵权行为成立的，责令停止侵权、没收、销毁侵权商品和专门用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的 工具、并可处以罚款。,（二）法律责任民事责任,1. 责令停止侵权 2. 赔偿损失 侵犯商标专用权的赔偿数额，为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益，或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失，包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支。 侵权人因侵权所得利益，或者被侵权人因被侵权所受损失难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五十万元以下的赔偿。,3

59、. 诉前临时措施,责令停止有关行为 商标注册人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其注册商标专用权的行为，如不及时制止，将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。 财产保全 证据保全为制止侵权行为，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，商标注册人或者利害关系人可以在起诉前向人民法院申请保全证据。,（二）法律责任刑事责任,未经商标注册人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，构成犯罪的，除赔偿被侵权人的损失外，依法追究刑事责任。 伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，构成犯罪的，除赔偿被侵权人的损失外，依法追究刑事责任。 销售明知是假冒注册商标的商品，构成犯罪的，除赔偿被侵权人的损失外，依法追究刑事责任。,八、驰名商标的特殊保护,（一）驰名商标的国际保护,1925年巴黎公约：商标驰名的保护是对注册制度的重要补充。其价值表现在：未注册可以对抗抢注；已申请但未注册时，可直接禁止他人使用；注册后未使用的仍可获得保护。 1994年TRIPS协议：将驰名商标的保护延及到服务商标上；驰名的认定原则应当以相关公众为准，只要相关公众不发生混淆；驰名商标的保护范围扩大到不相同或者不相类似的商品或者服务。,1999