法理学第二章法学的研究方法.ppt

1、第二章法学研究方法、第一节法律现象及观察法的角度包含“距离”的法律叙事：四川泸州“二乳遗赠案”案件概述：黄某与妻蒋某结婚30馀年，有养子。 从1994年黄先生开始和张某交往，从1996年开始两人同居，靠黄先生的工资(年金)和奖金生活，共同经营。 但是，黄某和蒋某没有离婚。 从2001年2月开始，黄病加重入院，蒋一直在医院照顾，尽了扶养义务。 4月18日黄先生立了遗嘱。 “我决定把依法获得的住房补贴、公积金、抚恤金和泸州市江阳区的住房销售价格的一半(即4万元)以及部分手机留给朋友张某所有。 我去世后，骨灰盒由张某负责安葬。 4月20日，该遗嘱在公证处接受公证。 黄某去世后，张某根据遗书向蒋某要求

2、财产和骨灰盒，蒋拒绝了。 张先生向区人民法院起诉，要求被告蒋先生根据继承法的有关规定按遗嘱履行。 判决结果：法院经4次开庭驳回原告张某的诉讼请求。 张先生随后向泸州市中级人民法院提出上诉。 但是，最终以“损害社会公德”“遗赠行为无效”为理由，驳回了第三者张某基于情人遗嘱要求继承遗产的上诉。 一、实践中的“参与”角度这一事件，以及法院的判决本身，引起了人们广泛的争论。 这是今天中国重要的法律故事。 所有争论者都表现为“参与实践”的角度。 其距离为“零距离”。 其实，法官的判决和立法者的立法都是如此。 二、在理论“外在”的研究角度法学研究中，观察法律现象及法律，其所处的角度是“外在”客观中立的角度

3、。 就像思考外面的树木、花草、云、建筑一样，应该静静地观察、思考四川法院判决这一法律现象，思考相关的法律规定。 (在这里我强调这个研究的角度是“在”，而且与对象有“距离”)三、关注“在”的角度和实践关系研究的“在”的角度，并不意味着不在意法律实践，而是为了将来更好地进入法律实践。 所谓“在外”，是指强调先有姿态，然后结合“状况”，提出相关的价值判断和相关主张。 第二节法学研究的基本方法1、历史考察的方法例： 1883年，法国作家莫泊在法国的高卢人报纸上发表了等待短篇小说。 在待机中，莫泊先生描写了律师和奄奄一息的老人的对话。 对话包括老婆婆的遗言、老婆婆的希望(找到时隔20年的儿子)、老婆婆和

4、律师之间的委托承诺、老婆婆年轻时的经验等内容。 原本，老妇人年轻未婚时，家人就爱着不富裕的年轻人。 由于女方家庭的坚决反对，两人之间总是结不了婚。 老妇人后来娶了一个有钱的孩子，生下一个孩子，特别遗憾的是，丈夫很快就去世了。 老妇人和儿子生活在一起，感情很深。 但是，老妇人在感情孤独的情况下又开始和自己的初恋恋人约会了。 尽管初恋的恋人已经成为丈夫，但两人的约会依然是频繁的热情。 随着时间的流逝，老婆婆开始把自己的恋人放在和儿子同等的地位上，她每天晚上一边担心恋人，一边担心儿子。 老妇人的心理是矛盾的。 另一方面，她爱恋人，希望恋人成为自己生活的重要组成部分。 另一方面，她担心儿子知道这个“不

5、能出声”而伤害了儿子。 不凑巧，在一次约会中，老婆婆终于把自己的约会暴露在儿子面前了。 之后，儿子愤然离去。 儿子去的话就20年了。 老妇人感到内疚迫不及待，想见儿子，想把自己的遗产全部交给儿子，就委托律师做这件事。只是，儿子不会再出现，也不知道将来会不会变成这样。 涉及法律问题(委托关系、遗言)的民事法律根据当时的民事法律制度进行修改，当时重要的民法拿破仑法典(选定研究) (1)拿破仑法典何时起草(2)法典何年公布(3)法典何时修改(4)法典多次修改(5) 现在拿破仑法典和以前拿破仑法典的区别在哪里(6)这部法典的起草、公布、修改的历史背景是怎样的，这些历史背景和法典的相互关系是怎样的？ 研

6、究法律制度的产生、发展、现状以及它们与产生、发展、现状与历史背景的相互关系，是法学研究的“历史考察方法”。 模式：- - - (这是表达时间的意思)，二、比较的方法拿破仑法典于1804年公布。 几乎同期，即中国清朝光绪年间，中国湖南人魏息元编辑了不使用刑事审判书的民间小说。 在这本书里可以读到像小说一样的故事。 故事告诉中国政府如何解决继承纠纷事件。 一位老人姓张，不仅有正室，也有偏房。 正室结婚多年只生了一个女人。 女儿长大后结婚，女婿和女儿一起住在张家。 嫁回家后，马上生下一个孩子的小张很高兴，给儿子取名“一飞”。 不久，张先生得了重病，临终前一定要和偏房“一飞”和睦相处，遗言“无论是一个

7、人还是我的孩子都有钱，不要和我丈夫的外人争吵”。 老张死后，女婿把所有财产都归自己所有。 但是，女婿并不是为了得到财产而对偏房和“一飞”亲切。 几年前，“一飞”长大后问母亲，知道父亲张老在临终前写了遗言，然后知道被称为婿的母亲和对自己不亲切。 于是“一飞”开始诉讼，征求张老的遗产。 但是，张老遗嘱在当地政府看来，遗产全部交给女婿是明确的，所以“一飞”的要求被驳回。 不巧，过了一会儿，首都被修改为巡逻的丈夫来到了现场。 这位官员听到“一飞”的哭诉，感到事件不公平，决心为“一飞”寻求正义。 他发现张老的遗言中有文章，即发现张老的遗言有不同的断句方式：1. “一张一张，非我的孩子也是，家里的财产和我

8、丈夫一起去，外人不要争。 ”“2。 “张一非，我的儿子也尽了财产，我丈夫是别人，不要争。 在这位丈夫看来，两种断句方式都成立。 这个官员推翻了判决。 他对于“婿”，张老遗嘱按照第二断句方式关于“非”子的问题，可以解释为张老担心“一飞”当时的幼小损害(因为遗产不给婿)，所以把“飞”字改为“非”字，日后弄清最终“一飞”是张老魏息圆还具有1727年钦定律、1740年大清法令、1852年旗地出售章程等法律背景。 并且，清朝政府模仿德国和日本制定了大清民律草案，但之后不幸“流产”。 我们大致可以比较(1)几乎同一时期的法国民事法律制度和中国民事法律制度，看出结构有何不同。 (2)两个法律背景(习俗、风情

9、、观念、政治条件、经济条件、文化条件等对法律的影响) (3)微观上比较当时两国遗产制度上的差异，看它们在逻辑层面上有什么异同。 (4)比较法国法院和中国政府(当时中国没有法院)在民事纠纷中如何适用法律，看他们的推理方式、关注焦点、想法如何。(五)比较以下两种民事法律制度的发展过程。横向比较同时期的法律制度、纵向比较不同时期的法律制度是法学研究的“比较方法”。 模式：- - - - -1940年，萩名哲学名着哲学研究这是研究哲学的人必读名萧氏。 在本书中，作者讨论了语言现象：建筑工人甲和建筑工人乙使用建筑石材的时候，有几个词语：建筑工人甲和建筑工人乙使用建筑石材的时候”“石板！ ”“石梁！ “甲的意思是“把石头、石柱、石板、石梁递给我！ 提出重要思想：“语言”的理解必须放在一定的场合。 详细分析特定具体环境中的语言用法以及语言意义，是法学的“意义分析方法”。 四、逻辑分析方法，比如我们可以选择现行的法律法规，看到一个普遍现象：大多数法律开头都包括一些“原则性”的规定(一般规定或总则)。 后面有细则部分(具体条款)。 由此可以得出“法理学”性质的结论：法律是原则性规定和具体规定的结合，而原则性规定是指导性、基础性规定，是具体条文规定的前提设定。 在