四国际私法关系的主体.ppt

1、第四章 国际私法关系的主体,指在国际民商事法律关系中享有权利承担义务的法律人格者，包括自然人、法人、国家和国际组织。,自然人,各国对于自然人作为国际私法关系的主体，一般区分本国人和外国人，对于本国人一般很少有限制，而外国自然人只有在内国具有相应民事法律地位时，才能成为国际私法关系的主体。 这时，自然人的国籍和住所就是非常重要的概念。,国籍概念,英美学派 人民对国家的忠诚，自然人具有某国国籍就负有对某国永尽忠诚的义务。 德国学派 人民对国家的绝对服从的关系。 法国学派 个人与国家的契约关系，双方都负有各自的权利义务，并可随时解除关系。,李浩培：“国籍是一个人作为特定国家的成员而隶属于这个国家的一

2、种法律上的身份。”,国籍在国际私法上的意义,1.国籍是判断法律关系是否涉外的根据 2.国籍是重要的连结因素 3.国籍是确定某个外国人能否享有某些外国人待遇制度的条件 4自然人在外国受到侵犯时，可以回到本国起诉的根据,国籍冲突,原因：赋予某人国籍，完全是一个国家主权范围的事，由各国国籍法来规定。各国对于国籍取得、丧失、恢复有不同的规定。 种类：分为积极冲突和消极冲突。 积极冲突：一个人同时有两个或两个以上的国籍的情况。 消极冲突：一个人没有任何国籍的情况。,国籍的取得和丧失,国籍的取得 生来取得 血统主义：又分单系血统和双系血统 出生地主义 混合主义 传来取得 入籍 婚姻 收养 领土变更 其他,

3、国籍的丧失 自愿丧失 申请出籍 选择（主要是存在多重国籍的情况） 非自愿丧失 婚姻 收养 入籍 被剥夺,关于国籍冲突,国籍冲突会导致当事人权利义务的不确定 如：积极冲突会导致当事人义务的增加如纳税、兵役等，此外在寻求外交保护时，无法确定保护国 消极冲突的情况下，也无法寻求外交保护，此外在驱逐出境时无法被他国收留 国际公法和国际私法解决国籍冲突的不同目的 国际公法：为了避免或消除多重国籍或无国籍现象 国际私法：仅仅是找出所适用的当事人的国籍国的法律，为了法律适用，而不管事实上是否消除有关的冲突,国籍冲突的解决,1积极冲突（具有多个国籍） （1）多国籍中有内国籍时，以内国籍为准 （2）多国籍中无内

4、国籍时,当事人住所或惯常居所所在地国的国籍优先,按国籍取得的先后来确定,以与当事人有最密切联系的国家为国籍国,国籍冲突的解决,2消极冲突（无国籍）,原因,第一，生来便无国籍,第二，丧失原有国籍,第三，国籍无法查明,解决办法,（2）1988年关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见第182条：“有双重国籍或多重国籍的外国人，以其有住所或与其有最密切联系的国家的法律为其本国法。” 第181条：“无国籍人的民事行为能力，一般适用其居住国法律；如未定居，适用其住所地国法律。”,（1）1980年中华人民共和国国籍法：不承认双重国籍、减少和消除无国籍人,3.我国之规定,涉外民事关系法律适用法 第十

5、九条 依照本法适用国籍国法律，自然人具 有两个以上国籍的，适用有经常居所的国籍国法 律；在所有国籍国均无经常居所的，适用与其有最 密切联系的国籍国法律。 自然人无国籍或者国籍不明的，适用其经常居 所地法律。 第二十条 依照本法适用经常居所地法律，自然 人经常居所地不明的，适用其现在居所地法律。,自然人的住所,概念 一个人的经常居住地，是个人与主要居住处之间形成的法律关系，借以表明一个人的民事身份，以及其权利与义务应受管辖的法律。一般认为包括长住的意图和久住的事实。 分类 原始住所、选择住所、法定住所 居所：暂住或客居之地。设立居所的条件更宽，不要求有久住的意思，只要有居住的事实 惯常居所：惯常

6、居住的处所。与住所意思相近，但不强调意思因素 英国法：“持续一定时间的经常的实际居住”,住所的冲突,冲突的原因：各国对于住所的规定不同 英美法不同规定 英国法：任何人都有一个住所；一个人不得同时有一个以上的住所；一个人既有的住所被推定持续到证明其新的住所已经取得为止； 英国冲突法中的住所意味着英国法意义上的住所 美国法：不承认原始住所因选择住所的放弃而自动恢复；美国也强调取得住所的意思条件，但不太注重永久居住的意思 积极冲突：有两个以上的住所消极冲突：无住所,怀特诉坦奈特案,农场主迈克尔怀特于1885年死亡，未留遗嘱，被上诉人坦奈特是其岳父和遗产管理人，露西是死者的遗孀，被上诉人和露西根据西弗

7、吉尼亚州对遗产清算，偿债后，余下财产由露西继承。死者兄弟威廉怀特及姐妹向西弗吉尼亚州蒙农恩格利亚县巡回法院提起诉讼，要求法院撤销被上诉人及露西对遗产的处理方案，并根据死者死亡时住所地宾夕法尼亚州法律进行分配，法律规定：遗孀一半，另一半归兄弟姐妹。1887年10月28日判决，否定请求，后上诉。 根据西弗吉尼亚州的法律，涉及遗产的依死者死亡时住所地法。,案中：死者和原告们从父亲继承下来的农场地跨两州，共200英亩在西州，40英亩在宾州，死者出生在位于西州的一个大楼里，后住在西州“白日小径”的地方。1884年至1885年，死者与母亲、兄弟姐妹即原告安排，占用位于宾州的40英亩土地，并拥有它及上面一幢

8、简易房的所有权，同时移居简易房。在此之前，已将一些东西搬进简易房，仍留一部分在西州老宅，1885年4月2日，卖掉“白日小径”，剩余东西开始正式搬迁，声明声称在简易房住宿并作为住所。当天到达简易房，但非常寒冷，妻子抱怨不适宜居住，于是兄弟姐妹邀请返回西州大楼住宿，于是他接受邀请，在简易房只住了一个晚上，就去了大楼。后来，妻子感到不舒服，但仍去简易房挤牛奶，后更觉虚弱，又返回大楼。后来，死者发现他妻子得了伤寒，认为身体虚弱无法行走，必须照顾妻子，不能回简易房住，但白天，仍去喂养牲畜，不久，也感染伤寒，在大楼死亡，妻子康复。,评析：西弗吉尼亚州的大楼是原始住所，白日小径是选择住所，美国选择住所的成立

9、更注重依赖于打算长久居住的意图，而其成立与否与居住时间长短无太大关系，即使一天也行，而且如已明确放弃而选择新住所，即使在他们去新住所的路途中而尚未住进新居也视为他的住所。而妻子生病住在西州大楼只是一个意外因素，并未表示他放弃住在简易房的意图。,住所冲突的解决,积极冲突的解决 以个人的意思选择住所 其中有一个在法院地，就适用法院地法 根据法律关系的性质来确定 根据具体情形解决： A 若内国住所与外国住所发生冲突，适用内国法 B 外国住所与外国住所发生冲突 以先取得的住所为住所， 以后取得的住所 若同时取得两个住所，或以与当事人关系最密切的住所为住所，或以现在居所地的住所为住所， 当事人无居所的，

10、以父或母的最后住所为住所,住所冲突的解决,消极冲突 以居所代替住所 以最后住所；以出生时的住所；若都没有就以居所 对于流浪的人有人主张：以现在所在地,法人,指按照法定程序设立，有一定的组织机构和独立财产，并能以自己的名义享有民事权利和承担民事义务的社会组织。 各国对于成为法人的条件规定不同，也会发生冲突。国际上常用法人属人法决定法人是否存在及其他问题。确定属人法的前提 是确定法人的国籍和住所。因此法人的国籍和住所也是重要的概念。,法人的国籍,成员国籍主义（资本控制主义） 缺陷：无法弄清资本真正为谁控制；股东经常变动；股东国籍相异如何决定；无记名股票更无法决定 设立地主义（登记地主义） 优点：确

11、定，容易辨识；不经登记国同意，法人不能任意变更；登记地国可以撤销登记解散法人 缺点：易于规避，也不易于看出为谁控制 住所地主义 经营管理或经济活动中心可以任意选择，易于规避 准据法主义 实际控制主义 在战争时期定性敌国法人有重要意义 复合标准 如把设立地与住所并用,法人的国籍,我国 解放初期，曾采用实际控制主义 目前 对外国法人采用注册登记主义 最高法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见第184条规定，“以其注册登记地国的法律为本国法” 对内国法人采用设立地主义和准据法的复合标准 民法通则第41条规定，“在中华人民共和国领域内设立的中外合资经营企业，合作经营企业和外资企业，具备法

12、人条件的依法经工商行政管理机关核准登记，取得中国法人资格”,法人的住所,管理中心所在地，或称主事务所在地 是首脑机构，决定法人活动的大政方针并监督执行，如董事会所在地 营业中心所在地 ，即法人实际从事营业的所在地 与法人生存有重要的关系，比较稳定 法人住所依其章程之规定 我国通则第39条 “法人以其主要办事机构所在地为住所” 通则意见185条，有两个以上营业所的，以与产生纠纷的民事关系有密切联系的营业所为准；没有的，以其住所或经常居住地为准,外国法人的认可,内国根据本国的法律对外国法人的资格进行审查，承认并允许其在内国从事涉外民事活动的过程。 两个方面： 一是外国法人依有关外国法律是否已有效成

13、立的问题； 二是依外国法已有效成立的外国法人，内国法律是否也承认它作为法人而在内国存在与活动,认可方式,国际立法认可方式 即有关国家通过制定国际条约保证相互认可对方国家的法人 国内立法认可方式 内国在法律中规定认可外国法人的条件，然后根据条件对其进行审查和认可,国内立法认可方式,特别认可程序 内国对外国法人通过特别登记或批准程序加以认可 概括认可程序 内国对属于某一外国之特定的法人概括地加以认可 一般认可程序 内国对于外国特定种类的法人，不问其属于何国，一般都加以认可,国内立法认可方式,我国的规定 对外国法人常驻代表机构 特别认可 “外国企业确有需要在中国设立常驻代表机构的，必须提出申请，经过

14、批准，办理登记手续。未经批准的登记的，不得开展常驻业务活动。 对来中国从事投资活动的外国法人 特别认可 合同需经政府机关批准生效，其中包括对外国法人资格的审查 对来中国进行货物买卖的 一般认可,国家,国家作为国际私法关系主体具有特殊性，非以主权者身份出现，并只在有限范围内 需要遵守民事法律关系的平等性原则，以民事主体身份出现，自我限制其主权者身份 须以国家本身的名义并由其授权的机关或负责人进行 以国库财产为后盾，以国库财产承担因此产生的民事法律责任，并负无限责任 享有豁免权，国家及其财产享有司法豁免权,国家豁免问题的提出,国家在外国直接被诉 国家不是某一涉外诉讼的主体，但是该诉讼涉及到国家，国

15、家因而主张豁免以维护自己的权利 国家主动提起诉讼，或在其被诉时明示或默视放弃其豁免，但是在判决作出前或作出后，如果国家财产有可能被诉讼保全或强制执行时，国家提出诉讼程序豁免或执行豁免 国家提起诉讼，如遇对方当事人提起反诉的范围超出了原诉，国家可能会对该反诉主张豁免权,国家豁免的内容,司法管辖豁免（属人理由的豁免） 不得将国家作为被告，不得将国家的财产作为诉讼标的在外国法院起诉 执行豁免（属物理由的豁免） 对国家所有的财产不能在另一国法院采取诉讼保全措施和强制执行措施 即使一国以明示或默示的方式放弃司法管辖豁免也不意味着同时放弃诉讼程序豁免和执行豁免 根据 平等者之间无管辖权,国家豁免的理论,绝

16、对豁免理论 一个国家，无论其行为的性质如何，在他国享有绝对的豁免，除非放弃； 主体包括国家元首、国家本身、中央政府及各部、其他国家机构、国有公司或企业； 不仅在直接被诉的情况下享有，间接被诉的情况下也享有； 主张在国家未自愿接受管辖的情况下，通过外交途径解决有关民事争议,限制豁免论（职能豁免论） 把国家行为分为主权行为和非主权行为，前者享有豁免权，后者没有 主要区分标准有目的标准、行为标准和混合标准 实质是通过对“商业行为”的自由解释为限制外国国家的主权提供了借口,菲律宾海军上将号,菲律宾政府与日本政府于1956年达成一个条约，后者向前者支付5.9亿美元战争赔款，大部分被用于购买日本的商品及服

17、务。菲政府为此成立了赔款管理委员会，所购买的资本货物既可为政府项目利用，也可为其公民及其拥有的实体利用。后来，在菲注册成立的自由轮船有限公司（简称自由轮），向赔款委员会申请购买一艘海轮，于是向日本购买海军上将号，并于60年二者订立了有条件的购买合同，在全部价款付清前，委员会保留所有权，一旦出现不能支付任一期当期支付的价款或不遵守合同的其他条件，将被自动解除。60年自由轮将船投入营运，注册船主是委员会。72年，自由轮将船包租给特尔费尔船运公司，后来，运到香港修理，两家公司为支付修理费产生纠纷，自由轮试图撤销租船合同，特尔费尔公司就申请对物诉讼令状要求赔偿违约损失，另货主也申请同样令状作为原告加入

18、诉讼。令状以船主为送达对象，此时，自由轮已严重拖欠应付的船款，委员会收到诉讼通知时，决定收回轮船。,菲政府申请HK法院判决撤销香港诉讼的令状，最高法院以主权豁免，作出撤销后上诉英国法院，后又上诉到英国枢密院。 审理中认为不应遵循以前的一个判决，因为那一案件受比利时国会号案约束，而比利时国会案并不包括此案的情况 主权豁免是否应扩及从事通常的商业活动，由国家拥有船只值得怀疑，先前判例中未解决 二战后，英联邦外的其他国家越来越多的其他国家倾向于反对将主权豁免原则适用于通常贸易交易，英法院和西方大多国家都允许本国法院在涉及本国政府订立的商业合同案件中以本国政府为被告。政府行为与商业行为间无明确的分界这

19、一问题其实在采用绝对豁免时也会遇到困难。 另外船是否为从事贸易的船，历史情况来看，问世时一直作为通常的商业船舶投入营运，通过运载货物赚取运费。虽然政府是船主一直将船作为商业用途的，而且也没有提及要发生变化。判决：政府作为赔偿,英美法系有关案例可以追溯到1812年。 美交易号帆船诉麦克法恩案 美国公民所有的交易号1810（拿破仑战争）公海上被法国军队捕获，没收为国家财产，后行驶到美国被原船主发现，要法院判决收归其国有。被驳回 英国 比利时国会号案 比利时国会号一艘为比利时国家所有并由其控制和使用的邮政船，也作为公有船搭载该国海军，一次，与英国船相撞，英国人向英国海军法庭起诉，要求赔偿，初审认为不

20、能得到国家豁免，未被上诉法院接受，当时是绝对豁免。因为当时该船被认定为从事的邮政营运是商业性的。 英国的国家豁免原则存在着发展 1920采取绝对豁免 38年案例中表示怀疑 52年认为应否扩及商业活动是悬而未决的事,废除豁免论 主张从根本上废除国家豁免原则，并确认国家不享有豁免是一般原则，享有豁免是例外 平等豁免论 认为国家豁免是平等原则派生出来的，同时又是国家主权的实质组成部分。由于国家主权不是绝对的，国家豁免也不是绝对的。把国家豁免分为“关于组织的豁免”和“关于资产的豁免”。,把国家的组织分为两类，一是要求国家豁免的组织，指靠国家预算维持并实现政治、行政或社会和文化职能的国家机构或组织。另一

21、类是具有独立经济责任的国营机构或组织 这种情况主要是针对社会主义国家公有制占主体地位的情况而产生的,我国对国家豁免问题的立场,坚持国家及其财产豁免是国际法上的一项原则，反对限制豁免论和废除豁免论 坚持国家本身或者说以国家名义从事的一切活动享有豁免，除非国家自愿放弃豁免，也就是说坚持绝对豁免 在对外贸易及司法实践中，我国已开始把国家本身的活动和国有公司或企业的活动区别开来，认为国有公司或企业是具有独立法律人格的经济实体，不应享受豁免。不同于原来意义的绝对豁免 赞成通过协议来消除各国在国家豁免上的分歧 如果外国国家无视我国主权，对我国或我国财产强行行使司法管辖权，我国保留对该国进行报复的权利 我国

22、在外国法院出庭主张豁免权的抗辩不得视为接受外国法院管辖,吉米因烟花受伤案,1978杰米和乔治在门口放烟火，本来指向空旷地方，点燃后改变方向朝不远处观看的吉米的弟弟杰克飞去，弄伤右眼。经查，烟火是从中国进口的带烟带响的“空中旅行”。其父母和律师就在州联邦法院起诉，将中华人民共和国作为生产制造商列为第一被告，以外交部部长为代理人，以进口公司和经销商为二三被告。要求赔偿100万，罚款500万。 法院送达传票时，被中国拒绝。答辩享有国家主权豁免，中华人民共和国非制造商也未从事任何出口贸易，是中国土产蓄产进出口公司的行为，被告不适格。,国际组织,作为国际私法主体自身的特殊性 以自身名义参加涉外民商事法律

23、关系 与各个成员国独立，具有独立人格，以其财产对外承担民事责任 从事的活动是执行职务及实现其宗旨所必要的 在成立其的国际条约和组织章程范围内活动具有权利能力和行为能力 享有一定的豁免权和特权,国际组织的特权和豁免,来自成员国的授权 职能说 之所以享有特权和豁免，是成员国为了使国际组织更好地履行其作为国际组织的职能，完成有关公约及其组织章程规定的宗旨和任务而授予的 代表说 因为国际组织在一定程度上或某些方面代表着成员国的愿望和利益 内容：国际组织的会所、公文档案不受侵犯；国际组织的财产和资产免受搜查、征用、侵夺和任何其他形式的干涉,国际组织权利能力和行为能力的冲突及解决,原因 国际组织在非成员国

24、的活动，因各国对其所授予的权利能力和行为能力的不同而冲突 国际组织成员内部对其授予的权利能力和行为能力的不同而冲突 解决：适用行为地法（前提：行为符合自身章程）,第五章 外国人民事法律地位,外国人的民事法律地位，或曰外国人的民商事法律地位、国际私法上外国人的地位，是指外国人在内国法律上享有的民事权利和承担民事义务的状况。,1.含义：指内国给予外国人的待遇和给予本国人的待遇相同，即在同样条件下外国人和内国人所享有的权利和承担的义务相同。,(一) 国民待遇,外国人,内国人,最先在国内法中规定国民待遇的是1804年法国民法典,形式 无条件的； 互惠的（有条件的）； 特定的（一国在立法中规定在某种或某

25、几种权利上给予外国人国民待遇）,第三，各国通常通过条约，把国民待遇原则适用范围具体化,2.特点：,第一，虽以互惠为基础，但多数采取对等原则,第二，在内国的外国人享有跟内国人同等的权利，而不是同样的权利,船舶遇难施救、申请发明专利权、商标注册、版权以及民事诉讼权利等方面,通常适用国民待遇的领域,沿海贸易、领水渔业、内水航运、公用事业、自由职业等方面，一般不给予外国人国民待遇,通常不适用国民待遇的领域,1. 含义：1978年7月联合国国际法委员会起草的关于最惠国条款的条文草案第5条：“最惠国待遇是指施惠国给予受惠国或与之有确定关系的人或事的待遇不低于施惠国给予第三国或与之有同于上述关系的人或事的待遇 ”,(二) 最惠国待遇,施惠国,受惠国,不特定第三国,（最惠国）,第四，主要是在经济贸易的某些事项上适用,2.特点,第一，是根据某一项条约的规定，授予国给予受惠国约定范围的优惠待遇,第二，当授予国给予任何第三国最优惠待遇时，受惠国即可根据该条款取得与该第三国相同的待遇，而无需向授予国履行任何申请手续,第三，最惠国待遇是通过一国的自然人、法人、商船、产品等所得到的待遇表现出来的,（1）一国给予邻国的特权与优惠；（2）边境贸易和运输方面的特权与优惠；（3）有特殊的历史、政治、经济关系的国家之间形成的特定地区的特权与优惠；（4）经