第四章破产法.ppt

1、项目4 企业破产法律制度,任务1 破产法概述 任务2 破产的申请与受理 任务3 管理人制度 任务4 债权人会议 任务5 重整与和解 任务6 破产宣告与清算,任务1 破产与破产法概述,内容: 一、企业破产概述 二、破产法概述,概念,含义,特征,概念,立法宗旨,适用范围,域外效力,一、企业破产概述,（一）概念 是指当企业法人不能清偿到期债务时，为满足债权人正当合理的清偿要求，在人民法院的指挥与监督下，就债务人的总财产实行的以分配为目的的清算程序。 （二）含义 是否破产要依据客观标准，是否符合标准由法院来裁定 是一种特殊的债务清偿程序，依据特别法而非民法 （三）特征 财务困境出现为前提 以公平偿债、

2、解决财务困境作为目的 由法院主持,二、企业破产法概述,（一）概念 是债务人因各种原因不能清偿到期债务时，经由债权人或债务人向人民法院提出申请，由人民法院主持将债务人的全部财产公平地清偿所欠的全部债务，最终消灭债务人主体资格（清算），或使债务得以延缓清偿的一系列法律制度。（重整、和解） （二）性质 以程序内容为主，兼有实体内容 程序性规范主要有：破产案件的管辖、破产申请的提出和受理、破产宣告、债权人会议、清算组、破产财产的处理与分配、和解与整顿程序、破产程序的终结等。 实体性规范主要有：破产界限、破产财产、破产债权、取回权、别除权、抵销权、撤销权、破产费用等。,（三）立法宗旨 1.对债权人： 破

3、产法可以使债权人的债权得到公平的清偿，避免在不公平清偿情况下受到的损害。 2.对债务人： 破产法可以通过破产清算程序使落后的企业得以淘汰，又可通过和解或重整程序使企业得以起死回生。 3.对社会： 破产法可以维护债务清偿秩序，维护社会安定，实现资源的优化组合。 （四）破产法律规范 1、中华人民共和国企业破产法2007年6 月1日起施行 2、中华人民共和国民事诉讼法1991年4月1日起施行,(五)适用范围 1、适用对象：企业法人 其他法律规定企业法人以外的组织的清算，属于破产清算的。参照适用。 除外规定：商业银行、证券公司、保险公司等金融机构实施破产的，由国务院依据本法和其他有关法律的规定制定实施

4、办法 2、适用事项：清算、重整、和解,(六)域外效力 1、概念： 所谓企业破产法的域外效力，是指依照一国破产法开始的破产程序，对债务人在这个国家领域外的财产发生效力。 2、内容： 我国企业破产法的域外效力主要表现在以下两个方面： 第一，域外财产 依照我国的破产法开始的破产程序，效力及于债务人在中华人民共和国领域外的财产。 第二，域外裁决 对于外国法院作出的发生法律效力的破产案件的判决、裁定，涉及对债务人在我国领域内的财产，申请法院承认和执行的，法院依我国参加或缔结的国际条约，或者是按照互惠的原则进行审查。如果认为不违反我国基本法律的原则，也不损害我国的主权、安全和社会公共利益，不损害我国债权人

5、合法权利，法院就可以裁定承认和执行。,任务2 破产的申请与受理,一、破产原因 1、概念： 又叫破产界限。是指债务人存在的，能够对债务人宣告破产的原因和根据。是认定债务人丧失债务清偿能力，法院据此启动破产程序，宣告债务人破产的法律事实。 2、内容：（认定丧失债务清偿能力的标准） 第二条企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。 企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。 （1）资不抵债（资产不足以清偿全部债务） （2）支付不能（明显缺乏清偿能力）,（1）资不抵债（资产不足以清偿全部债务） 主要适用于债务

6、人提出破产申请且其资不抵债易于判断的案件 A：债务人不能清偿的是已到期、债权人提出偿还要求的、无争议或已有确定名义（指已经生效的判决、裁决确定）的债务； B：债务人丧失清偿能力，不能以财产、信用等任何方法清偿债务； C：债务人对全部或主要债务长期连续不能偿还。（2）支付不能（明显缺乏清偿能力） 债务人停止支付到期债务并呈连续状况。 主要适用于债权人提出破产申请且其资不抵债不易判断的案件。,二、破产程序的开始 （一）破产申请 1、概念 是破产申请人（债权人或债务人）向人民法院提出希望宣告企业法人破产的意思表示，是一种诉讼活动。破产申请不是破产程序开始的标志，而是破产程序开始的条件。法院受理才是破

7、产程序开始的标志。,2、申请主体 破产申请的主体包括：债务人，债权人，以及依法负有清算责任的人。 A：债务人申请 债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。 B：债权人申请 债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。 C：清算人申请 企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。,3、破产申请应递交文件 申请人、被申请人的基本情况； 申请目的； 申请的事实和理由； 人民法院认为应当载明的其他事项。 债务人提出申请的

8、，还应当向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告、职工安置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。 4、破产申请的效力 A：对撤回申请的限制 时间-受理前 准许权-法院 B：诉讼时效中断,（二）破产案件的受理,1、人民法院对破产申请的裁定 2、不予受理的原因 3、裁定的送达期间 4、上诉权,1、人民法院对破产申请的裁定 A：裁定的作出 （1）债权人提出破产申请的 5日 7日 10日 （2）债务人及其他人提出破产申请的 15日。自收到申请之日起15日内裁定是否受理 （3）对特殊情况需延长上述裁定日期的，经上级人民法院批准，可以延长15日,收到通知之 日起5日内 通

9、知债务人,债务人7日内 有异议权,人民法院自异 议期满10内 裁定是否受理,2、不予受理的原因： 不符合破产条件： 如债务人无破产能力；不存在破产原因；对债权人的债权异议成立；请求人无破产请求权；法院无管辖权。 破产逃债： 如债务人有隐匿、转移财产等行为或在法院受理债务人的破产申请后，发现债务人巨额财产下落不明且不能合理解释财产去向的。 债权人借破产申请毁损债务人商业信誉，意图损害公平竞争的。,3、裁定的送达期间： 5日（不论是否受理） 4、上诉权 （1）申请人对人民法院“不予受理破产申请”的裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。 （2）人民法院受理破产申请后至破产

10、宣告前，经审查发现债务人不符合破产条件的，可以裁定驳回申请。申请人对“驳回破产申请”的裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。,三、 破产申请受理的效力,该效力体现在以下方面 、人民法院 、债务人的有关人员 、债务人自身 、管理人 、债权人,、人民法院 指定管理人 通知债权人 25日内通知债权人并予以公告 2、债务人的有关责任人 有关人员：是指企业的法定代表人；经人民法院决定，可以包括企业的财务管理人员和其他经营管理人员 妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料； 根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问； 列席债权人会议并如实回答债权人的询问；

11、未经人民法院许可，不得离开住所地； 不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。,3、债务人 不得对个别债权人清偿的义务。 也不得以其财产设立新的担保。 中止民事诉讼程序或仲裁 中止民事执行程序 解除财产保全措施 民事诉讼的专属管辖 4、管理人 接受他人债务清偿和财产交付 选择交易、营业是否继续(应当经人民法院许可),尚未履行的合同 人民法院受理破产申请后，“管理人”对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定“解除或者继续履行” 。 （1）继续履行 因管理人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务，属于共益债务 共益债务的清偿顺序优先于普通债权，因此，在第一

12、次债权人会议召开前，管理人继续履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同，应当征得人民法院的许可。,条件,效力,（2）解除合同 管理人自破产申请受理之日起“2个月”内未通知对方当事人，视为解除合同 或者自收到对方当事人催告之日起“30日”内未答复的，视为解除合同。 管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。 管理人依照企业破产法规定解除合同的，对方当事人以因合同解除产生的损害赔偿请求权申报债权,解除及视为解除,效力,5.对债权人申报债权,包括以下问题： 债权申报的概念和特征 债权申报的期限及接受主体 债权申报的要求,1

13、、债权申报的概念和特征 所谓债权申报，是指破产案件受理后，债权人依照法律程序主张并证明其债权的存在，以便参加破产程序的法律行为。 债权申报的特征： 债权人的单方意思表示 以主张并提供债权凭证为内容 是债权人参加破产程序的必要条件 须符合法定的期限要求,2、债权申报的期限及接受主体 法定申报期限债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。 延展申报期限在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。,B：申报接受主体-管理人 向管理人申报债权，说明债权的数额和有无财产

14、担保，并且提交有关证明材料。 对于申报的债权，应当指派专人，进行登记造册。有财产担保和无财产担保的债权应分别登记。,3、申报要求,A：申报要求及义务的免除 债权人申报债权时，应当书面说明债权的数额和有无财产担保，并提交有关证据。 申报的债权是连带债权的，应当说明 劳动债权申报义务的免除 债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。（ 职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起诉讼。 B：特殊债权的处理

15、,未到期的债权，在破产申请受理时视为到期；附利息的债权自“破产申请受理时”起停止计息 附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人可以申报 C：特种债权的处理 债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权；债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权的除外。,连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。 连带债务人数人被裁定适用企业破产法规定的程序的，其债权人有权就全部债权分别在各破产案件中申报债权。 管理人或者债务人依照企业破产法规定

16、解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。 (不包括违约金) 债务人是委托合同的委托人，被裁定适用企业破产法规定的程序，受托人不知该事实，继续处理委托事务的，受托人以由此产生的请求权申报债权。 债务人是票据的出票人，被裁定适用企业破产法规定的程序，该票据的付款人继续付款或者承兑的，付款人以由此产生的请求权申报债权。,4、核查确定 申报的债权，须经债权人会议核查，方为确定。 有争议的，由受理破产案件的法院审理裁定，对裁定不服的，可以申请复议，但不得上诉。 5、逾期未申报债权的法律后果 债权人逾期未申报债权的，视为自动放弃债权，法院不予受理。（丧失破产受偿权）,任务3 破产

17、程序中的管理人,（一）概念 破产程序开始（受理）后依法成立的，全面接管破产债务人，以自己的名义独立执行破产债务人的财产的保管、清理、估价、变卖和分配等事务的专门机关，它随破产清算程序的终结而解散。 （二）产生方式 1。我国企业破产法规定，管理人由人民法院在受理破产案件时指定，债权人会议认为其不能依法、公正执行职务或有其他 2、不能胜任职务情形的，可申请人民法院予以更换。 3、管理人的报酬由人民法院确定。,（三）担任类型 清算组 破产受理前已据有关规定成立清算组 国有企业，管理人由有关部门、机构的人员组成的清算组担任。社会中介机构 由律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所和其他社会中介机构担任

18、。 专业人士 适用于债权债务关系简单、债权人较集中，企业规模较小的情况 为具备相关专业知识并取得执业资格的人员。,（四）选任消极条件 有下列情形之一的，不得担任管理人： 因故意犯罪受过刑事处罚； 曾被吊销相关专业执业证书 与本案有利害关系； 人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。 个人担任管理人的，应当参加执业责任保险。,（五）管理人的职责,1、管理人依法执行职务，向人民法院报告工作，并接受债权人会议和债权人委员会的监督。2. 一般职责：（1）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料； （2）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；（3）决定债务人的内部管理事务；（4）决定债务人的日常开支和其他

19、必要开支；（5）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；（6）管理和处分债务人的财产；（7）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；,（8）提议召开债权人会议；（9）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。3.对管理人履行职责的限制在第一次债权人会议召开之前及未设立债权人委员会的，管理人实施下列行为时，应当经人民法院许可：（1）决定继续或者停止债务人的营业；（2）涉及土地、房屋等不动产权益的转让；（3）探矿权、采矿权、知识产权等财产权的转让；（4）全部库存或者营业的转让；（5）借款；（6）设定财产担保；（7）债权和有价证券的转让；（8）履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同

20、；（9）放弃权利；（10）担保物的取回；（11）对债权人的利益有重大影响的其他财产处分行为。,任务4 债权人会议,（一）债权人会议的概念和意义 （二）债权人会议的召集和通知 （三）债权人会议的组成 （四）债权人会议的职权 （五）债权人会议的议决程序,（一）债权人会议的概念和意义 1、概念 债权人会议由申报债权的债权人组成，以维护债权人的共同利益为目的，在法院监督下讨论决定有关破产事宜，表达债权人意志的破产机构。是全体登记在册的债权人参加破产程序并集体行使权利的决议机构。 2、性质： 其性质是债权人团体在破产程序中的意思形成和表达机关。 3、意义 其意义在于协调债权人之间的冲突，保证破产程序的公

21、平公正，提高破产程序的效率。,（二）债权人会议的召集和通知,1.第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开，由人民法院主持。2.第一次债权人会议以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。 3.召开债权人会议，管理人应当提前15日将会议的时间、地点、内容、目的等事项通知已知的债权人。,（三）债权人会议的组成 1.债权人会议成员： （1）有表决权的债权人 （2）无表决权的债权人 2.债权人会议主席 法院在有表决权的债权人中指定 职权包括召集和主持债权人会议 3.债权人会议列席人员 债务人的上级

22、主管部门派员 债务人的法定代表人 管理人、工会或者职工代表,有表决权的债权人：是指对债权人会议的决议事项有权投票表示赞成或反对的债权人。 主要包括以下几种： 对债务人直接享有已生效债权而且无财产担保的债权人； 对债务人直接享有已生效债权而且有财产担保，但已放弃优先受偿权的债权人； 对债务人直接享有已生效债权而且有财产担保的债权人，已行使优先权但未能就担保物获得足额清偿的债权人； 已代替债务人向他人清偿债务的保证人或者其他连带债务人。,*无表决权的债权人：是指有权出席债权人会议和发表意见，但无权对债权人会议的某些决议事项投票表示赞成或反对的债权人。 主要包括以下几种： 1、债权尚未确定的债权人，

23、除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额的外，不得行使表决权。 2、对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对于通过“和解协议、通过破产财产的分配方案”不享有表决权 对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对于本法第六十一条第一款第七项、第十项规定的事项不享有表决权。,（四）债权人会议的职权 根据我国企业破产法第61条规定，债权人会议有如下职权： （1）核查债权；（2）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；（3）监督管理人；（4）选任和更换债权人委员会成员；（5）决定继续或者停止债务人的营业；（6）通过重整计划；（7）通过和解协议；（8）通

24、过债务人财产的管理方案；（9）通过破产财产的变价方案；（10）通过破产财产的分配方案；（11）人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。,（五）债权人会议的议决程序 1、决议方式 双重标准（债权人与债权额） A：普通决议：1/21/2 债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人的过半数通过，并且其所代表的债权额，必须占无财产担保债权总额的半数以上； B：特别决议：1/22/3 和解协议：通过和解协议草案的决议，必须占无财产担保债权总额的23以上。 重整计划：通过重整计划草案的决议，按债权类型分组进行表决，由出席会议同一表决组的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以

25、上的，为该组通过。,2、决议效力： 债权人会议的决议，对于全体债权人均有约束力。 3、对决议的裁定 债权人会议表决“债务人财产的管理方案”和“通过破产财产的变价方案”时, 经一次表决未通过的，由人民法院裁定 债权人会议表决“破产财产的分配方案”时，经二次表决仍未通过的，由人民法院裁定,人民法院受理破产申请后，债务人向人民法院申请和解，法院依法裁定和解，并召集债权人会议讨论债务人提交的和解协议草案。该债务人企业共有12人申报债权，共有2人是有财产担保的债权人，债权额共计1300万元。出席本次债权人会议的有10位债权人，代表的债权总额为1200万元，其中债权人甲、乙的债权额为300万元，有破产企业

26、的房产作抵押，并且没有放弃抵押权。根据破产法的规定，下列各项中，能够通过和解协议的是（）。 A、有5位债权人同意，其代表的债权额为700万元 B、有5位债权人同意，其代表的债权额为650万元 C、有4位债权人同意，其代表的债权额为450万元 D、有4位债权人同意，其代表的债权额为700万元,四、债权人委员会,（一）目的及意义 债权人会议的代表机关、向债权人会议负责 监督破产程序 ：保持监督的持续性、有效性 （二）设立：选设主义 （三）组成 人数：9人 成员：债权人代表（由债权人会议选任） 一名债务人的职工代表或者工会代表 债权人委员会成员还应当经人民法院书面决定认可才有效。（四）权限,（1）监

27、督债务人财产的管理和处分。（2）监督破产财产分配。（3）提议召开债权人会议。（4）债权人会议委托的其他职权。,任务5 重整与和解,一、 重整 （一）重整的概念 重整，是指企业发生破产原因或陷入债务危机时，在法院主持下由债务人与债权人达成协议，制定重组计划，规定在一定期限内，债务人按一定方式全部或部分清偿债务，同时债务人可以继续经营其业务的制度。,（1）在债务人发生破产原因时，或虽然没有发生破产原因但陷入债务危机，出现支付困难时，都可以申请开始重整。 （2）破产债务人、公司股东、债权人等利害关系人均参加重整程序，但有物权担保的债权人的权利受到限制。 （3）改善企业经营，促进企业重生的措施形式多样

28、，不仅可以采取延期或减免偿还债务的方式，还可采取核减公司注册资本，发行新股份，将债权转化为股份等方法，并设立重整管理人负责公司的重整经营。 （4）重整程序的目的在于维持公司的事业，而不必是保持公司本身存在，必要时还可采取解散原有公司设立新公司，或与其他公司合并等方法。,（二）重整申请,1、直接申请 债务人不能清偿到期债务，并且资产不 足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，债务人可以向人民法院提出重整申请。 债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整申请。 2、间接申请 债务人或者出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人:债权人申请对债务人进行破产清算的，在法院受理破产

29、申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人，可以向法院申请重整。 3、申请裁定 法院经审查认为重整申请符合破产法规定的，应当裁定债务人重整，并予以公告。,（三） 重整期间,1、 起止期间：法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止 2、重整人的确定 （1）债务人：在重整期间，经债务人申请，法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务，管理人的职权由债务人行使。 （2）管理人：在重整期间，由管理人负责管理财产和营业事务的，可以聘任债务人的经营管理人员负责营业事务。 3、担保事务的处理 （1）在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。但是，担

30、保物有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害担保权人权利的，担保权人可以向人民法院请求恢复行使担保权。,（2）在重整期间，债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。 4、债务人的财产保障 （1）债务人合法占有的他人财产，该财产的权利人在重整期间要求取回的，应当符合事先约定的条件。 （2）在重整期间，债务人的出资人不得请求投资收益分配。在重整期间，债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权。但是，经人民法院同意的除外。,5、重整程序的终止： 在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产： （1）债

31、务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性； （2）债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为； （3）由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。,（四） 重整计划,概念 制定 内容 表决 通过 批准 效力 执行 终止,1、概念： 是重整程序中的核心要素，是重整程序中最重要的法定文件。它是通过对债权债务关系以及对出资人的权益等加以重新安排，并制定出可操作性的具体经营措施，使被重整公司实现重建与更生。 2、制定： 制 定 人：重整人（债务人或者管理人） 制定日期： 债务人或者管理人应当自法院裁定债务人重整之日起6个月内，同时向法院和债权人会议提交重整计划草案 规定的期限

32、届满，经债务人或者管理人请求，有正当理由的，法院可以裁定延期3个月。 债务人或者管理人未按期提出重整计划草案的，法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。,3、内容,第八十一条重整计划草案应当包括下列内容： （一）债务人的经营方案； （二）债权分类； （三）债权调整方案； （四）债权受偿方案； （五）重整计划的执行期限； （六）重整计划执行的监督期限； （七）有利于债务人重整的其他方案。,4、表决,A：分组表决 享有担保权的债权； 债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤 费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金； 债务

33、人所欠税款； 普通债权。人民法院在必要时可以决定在普通债权组中设小额债权组对重整计划草案进行表决。 重整计划不得减免债务人欠缴的“社会保险费用”，该项费用的债权人不参加重整计划草案的表决 B：双重标准：1/2+2/3,5、通过 各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。 6、批准： A：正常批准： 自重整计划通过之日起10内，债务人或者管理人应当向法院提出批准重整计划的申请。法院裁定批准的，终止重整程序，并予以公告。 B：强制批准： 部分表决组未通过重整计划草案的，未通过重整计划草案的表决组拒绝再次表决或者再次表决仍未通过重整计划草案，但重整计划草案符合破产法规定条件的，债务人或者管理人

34、可以申请人民法院批准重整计划草案：,重整计划草案未通过，但符合下列条件的，债务人或者管理人可以申请人民法院批准重整计划草案： （1）按照重整计划草案，第一类债权就该特定财产将获得全额清偿，其因延期清偿所受的损失将得到公平补偿，并且其担保权未受到实质性损害，或者该表决组已经通过重整计划草案； （2）按照重整计划草案，第二类、第三类所列债权将获得全额清偿，或者相应表决组已经通过重整计划草案； （3）按照重整计划草案，普通债权所获得的清偿比例，不低于其在重整计划草案被提请批准时依照破产清算程序所能获得的清偿比例，或者该表决组已经通过重整计划草案； （4）重整计划草案对出资人权益的调整公平、公正，或者

35、出资人组已经通过重整计划草案； （5）重整计划草案公平对待同一表决组的成员，并且所规定的债权清偿顺序不违反企业破产法的规定； （6）债务人的经营方案具有可行性。 重整计划草案未获得通过而且也没有依照以上法律规定获得法院批准，或者已通过的重整计划但未获得法院批准的，法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。,重整程序终止事由,1、重整存在障碍（1）债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性； （2）债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为； （3）由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。 2、未按时提交重整计划草案 3、破产企业的重整计划草案未获得通过且未依照企

36、业破产法的规定获得批准4、重整计划获得批准 5、已通过的重整计划未获批准的,7、效力,经人民法院裁定批准的重整计划，对债务人和全体债权人均有约束力。 债权人未依照规定申报债权的，在重整计划执行期间不得行使权利；在重整计划执行完毕后，可以按照重整计划规定的同类债权的清偿条件行使权利。 债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利，不受重整计划的影响。,8、重整计划的执行,执行人：（与制定人相比较） 重整计划由债务人负责执行。法院裁定批准重整计划后，已接管财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务。 监督人： 自法院裁定批准重整计划之日起，在重整计划规定的监督期内，由管理人监督重整

37、计划的执行。 监督期届满时，管理人应当向法院提交监督报告。自监督报告提交之日起，管理人的监督职责终止。经管理人申请，法院可以裁定延长重整计划执行的监督期限。,9、终止： 原因：债务人不能执行或者不执行重整计划的，法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。 法律后果： 为重整计划的执行提供的担保继续有效； 债权人在重整计划中作出的债权调整的承诺失去效力； 债权人因执行重整计划所受的清偿仍然有效，债权未受清偿的部分作为破产债权；该破产债权的债权人，只有在其他同顺位债权人同自己所受的清偿达到同一比例时，才能继续接受分配。 按照重整计划减免的债务，自重整计划执行完毕

38、时起，债务人不再承担清偿责任。,二、和解,（一） 和解的概念 是指为了避免破产宣告或破产分配，由债务人提出和解申请及和解协议草案，债权人会议讨论通过并经法院许可的，解决债权人、债务人之间的债权债务问题的制度。 （二） 和解申请 债务人可以依据破产法规定，直接向法院申请和解； 也可以在法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向法院申请和解。,（三）和解裁定 人民法院经审查认为和解申请符合本法规定的，应当裁定和解， 予以公告，并召集债权人会议讨论和解协议草案 对债务人的特定财产享有担保权的权利人，自人民法院裁定和解之日起可以行使权利。 （四）和解协议 1、制定 债务人申请和解，应当提出和解协议草案。

39、 2、 表决与通过：1/2+2/3 3、裁定认可 认可（生效）：债权人会议通过和解协议的，由人 民法院裁定认可，终止和解程序，并予以公告 不认可（不生效） ：和解协议草案经债权人会议表决未获得通过，或者已经债权人会议通过的和解协议未获得人民法院认可的，人民法院应当裁定终止和解程序，并宣告债务人破产。,4.和解协议的法律效力,经法院裁定认可的和解协议，对债务人和全体和解债权人均有约束力。 和解债权人未依照规定申报债权的，在和解协议执行期间不得行使权利；在和解协议执行完毕后，可以按照和解协议规定的清偿条件行使权利。 和解债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利，不受和解协议的影响。 和解

40、协议无强制执行的效力，如债务人不履行和解协议，债权人不能请求人民法院强制执行，只能请求人民法院终止和解协议，宣告其破产。,5、终止,债务人不能执行或者不执行和解协议的，法院经和解债权人请求，应当裁定终止执行，并宣告破产。 为和解协议的执行提供的担保继续有效。 法院裁定终止和解协议执行的，和解债权人在和解协议中作出的债权调整的承诺失去效力。 和解债权人因执行和解协议所受的清偿仍然有效，和解债权未受清偿的部分作为破产债权；该破产债权的债权人，只有在其他债权人同自己所受的清偿达到同一比例时，才能继续接受分配。,任务6 破产宣告与清算,流程：,破产申请,破产受理,破产宣告,破产清算,破产分配,债权申报

41、,受理法律效力,和解、重整,一、破产宣告,1、概念 法院对债务人具备破产原因的事实作出有法律效力的裁定 ，并使债务人进入破产清算程序的司法活动 2、破产宣告的条件 1）出现破产原因。 2）债务人请求和解不成立或和解被废止 3）重整程序终止 3、宣告的送达及告知：5日，10日4、名称的转换： 5、破产宣告障碍：,债务人请求和解不成立或和解被废止 债务人请求和解不成立。法院受理破产案件后，尚未做出破产宣告前，债务人请求和解的，如果法院驳回债务人的和解申请、债务人请求撤回和解、债务人经与债权人会议协商未能达成和解协议、法院裁定不认可和解协议的，应当裁定宣告债务人破产。 和解依法废止。法院裁定认可和解

42、协议的，如因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议，或是债务人不能执行或者不执行和解协议的，法院可以根据债权人、债权人会议、债权人委员会的申请废止和解，或者依职权废止和解，宣布债务人破产。,重整程序终止 1在重整期间，债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性，或者债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为，或者由于债务人的行为致使管理人无法执行职务，经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。 2债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起六个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。债务人或者管理人未按期提出

43、重整计划草案的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。 3重整计划草案未获得通过或未获得批准，或者已通过的重整计划未获得批准的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。 4债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。,3、宣告日期：人民法院依法宣告债务人破产的，应当自裁定作出之日起5日内送达债务人和管理人，自裁定作出之日起10日内通知已知债权人，并予以公告。 4、名称的转换：债务人被宣告破产后，债务人称为破产人，债务人财产称为破产财产，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权。 5、破产宣告

44、障碍：破产宣告前，有下列情形之一的，人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告：（1）第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的；（2）债务人已清偿全部到期债务的。,二、破产财产,破产申请受理时债务人占有的全部财产 +新得财产+行使追回权所得财产（撤销权、破产无效行为+其他追回行为）-取回权抵销权,（一）债务人财产的概念和范围,1、概念 是指人民法院受理破产申请后，债务人用于重整、和解、破产清算的财产。 2、范围 A：破产申请受理时债务人占有的财产。 这是一个广义的概念，主要包括以下情形： (1)有形财产、无形财产、货币和有价证券、投资权益和债权。其中，无形财产包括土地使用权、知识

45、产权、专有技术、特许经营权等。 (2)未成为担保物的财产和已成为担保物的财产。,(3)、位于中华人民共和国境内的财产和位于中华人民共和国境外的财产。 B：破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。 主要包括以下情形： (1)程序开始后债务人财产的增值，包括孳息、经营收益和其他所得。例如，租金、利息、销售利润、股票红利、不动产升值、退税等 (2)程序开始后收回的财产，如追收的债款、追回的侵占财产、接受返还的财产、因错误执行而获得执行回转的财产等。 (3)债务人的出资人在尚未完全履行出资义务的情况下补交的出资。,（二）撤销权,1、概念 人民法院根据管理人的请求，对发生在一定的期限内，有可能损

46、害债权人利益的，针对债务人财产的行为予以撤销，可以最大限度地保护债务人财产，维护债权人的利益。 2、行使目的 恢复债务人的责任财产，维持债务人的财产状况，确保债权人债权的实现。,3、客体范围： A：人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（1）无偿转让财产的；（2）以明显不合理的价格进行交易的；（3）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（4）对未到期的债务提前清偿的；（5）放弃债权的。B：人民法院受理破产申请前6个月内，债务人已知其不能清偿到期债务，仍对个别债权人进行清偿的，损害其他债权人利益的。个别清偿使债务人财产受益的除外。,4、后果： 管理

47、人行使撤销权得到法院支持后，将引起两个法律后果： 一是债务人所实施的转让或放弃财产的行为归于无效； 二是被债务人转让或被放弃的财产得被依法追回，纳入债务人财产范围，从而增加债务人财产总量，有利于提高破产债权清偿率。,【例题】人民法院于2014年9月10日受理债务人甲企业的破产申请，甲企业的下列行为中，管理人有权请求人民法院予以撤销的有（ ）。 A、甲企业于2014年3月1日对应于2014年10月1日到期的债务提前予以清偿 B、甲企业于2014年2月1日向乙企业无偿转让10万元的机器设备 C、甲企业于2013年9月1日与其债务人丙企业签订协议，放弃其15万元债权 D、甲企业于2014年2月10日

48、将价值25万元的车辆作价8万元转让给丁企业,（三）破产无效行为,破产法第33条规定，涉及债务人财产的下列行为无效： A、为逃避债务而隐匿、转移财产的； B、虚构债务或者承认不真实的债务的。,（四）追回权,为满足债权人最大比例的清偿要求而设置的。 破产法第34、35、36、37条对追回权做出了具体规定。 （1）如果出现了撤销权涉及的情况，债务人财产的无效行为，相对人取得的债务人的财产，管理人有权追回。（第34条） （2）人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。（第35条） （3）债务人的董事、监事和高级管理人员利

49、用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。（第36条）,（4）管理人取回担保物（第37条） 第三十七条人民法院受理破产申请后，管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受的担保，取回质物、留置物。 前款规定的债务清偿或者替代担保，在质物或者留置物的价值低于被担保的债权额时，以该质物或者留置物当时的市场价值为限。,（五）抵销权： 1、概念 是指债权人在破产案件受理前对破产人负有债务的，不论债的种类和到期时间，得于清算分配前以债权抵销其所负债务的权利。 2、性质 民法债的抵消在破产法上的运用 3、适用范围 根据企业破产法的规定，抵销权的行使应当符合下列要求： （1）债权人对债务人

50、负有债务，且债权人对债务人所负债务产生于破产申请受理之前。 （2）抵销权只能由债权人行使，且债权人必须向管理人提出 不得抵销的情形：,（1）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的； （2）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外。 （3）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。,（六）取回权 1、概念：指从管理人接管的财产中取回不属于债务人的财产的请求

51、权。 2）范围 一般取回权： A：合法占有他人财产 B：不法占有他人财产 特殊取回权： A 出卖人取回权。 B 行纪人取回权 C 代偿取回权。,（一）出卖人取回权 出卖人取回权一般是指出卖人已将买卖标的物发运，买受人尚未收到，也未付清全部价款，此时买受人破产受理，出卖人取回其标的物的权利。 二）行纪人取回权 行纪人取回权，是指行纪人受委托人的委托购入委托物，于异地将委托物向委托人发送后，委托人尚未收到又未付清价款而被宣告破产，行纪人享有的解除合同、取回委托物的权利。在此种情况下，行纪人的法律地位与出卖人相同， （三）代偿取回权 代偿取回权，是指当取回权的标的财产被非法转让时，该财产的权利人有权

52、取回转让所得的对待给付财产。,甲公司拥有乙公司10万元的普通债权，现乙公司被宣告破产，清算组查明，甲公司尚欠乙公司5万元的货款未付。清算组预计破产清偿率为50%。下列说法正确的是（ ）。 A.乙公司主动要求与甲公司抵销债务 B.甲公司要求抵销债务，可以抵销5万元并于抵销后拥有5万元破产债权 C.甲公司要求抵销债务，可以抵销5万元并于抵销后拥有2.5万元破产债权 D.丙公司为乙公司的债务人，其在破产申请受理后取得了甲对乙的债权，要求与乙抵销,以下为F建筑公司破产案件中当事人提出的破产抵销主张。其中哪些选项能合法成立？（ ） A、甲工厂主张抵销23万元：“F公司收取我厂141万元预付工程款后，未履

53、行合同即宣告破产；在破产受理之前，我厂有23万元给F公司的结算款，付给的汇票因填写不当被银行退回” B、乙工厂主张抵销49万元：“破产案件受理前，F公司欠我厂设备货款120万元；F公司曾退回我厂一台质量不合格的机器，其已付价金为49万元，双方达成协议按退货处理” C、丙公司主张抵销85万元：“我公司欠F公司工程款187万元；在F公司破产宣告后，M建材厂将其对F公司的85万元债权转移给我公司，以抵偿其欠我公司的债务” D、丁公司主张抵销142万元：“我公司欠F公司工程款256万元；在F公司破产申请前，我公司作为保证人向银行偿付了F公司所欠的142万元债务”,6、别除权,A：别除权的概念和特征 别

54、除权是指债权人不依破产程序，而由特定财产单独优先受偿的权利。 别除权以财产担保权以及其他优先权为基础，如抵押权、质押权、留置权、和船舶优先权、建筑物优先权等。 B：别除权的行使 （1）别除人占有标的物的，可自行依法处置。 （2）别除人不占有标的物的，须向管理人主张权利，不可自行处置。 C：法律规定 对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。债权人行使优先受偿权利未能完全受偿的，其未受偿的债权作为普通债权；放弃优先受偿权利的，其债权作为普通债权。,二、破产费用和共益债务,(一）概念及范围 （二）异同 （三）清偿,（一）概念及范围,1、破产费用 A：概念 是指在破产程序

55、中为全体债权人的共同利益而支出的，旨在保障破产程序顺利进行所必需的程序上的费用。即破产程序本身耗费的，需在破产程序进行中支出的成本。B：条件： 一般来讲，构成破产费用应具备以下条件： 第一，破产费用必须是在破产程序期间发生的。 第二，破产费用必须是为全体债权人的共同利益而支出。 第三，破产费用的目的在于保障破产程序顺利进行。,C：范围 第四十一条人民法院受理破产申请后发生的下列费用，为破产费用： （一）破产案件的诉讼费用； （二）管理、变价和分配债务人财产的费用； （三）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。,2、共益债务 A：概念： 是指人民法院受理破产申请后，为了全体债权人的共同利益以及破产程序顺利进行而发生的债务。 B：范围 第四十二条人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务： （一）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务； （二）债务人财产受无因管理所产生的债务； （三）因债务人不当得利所产生的债务； （四）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；,（五）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务； （六）债务人财产致人损害所产生的债务。,（二）异同,1、共益债务与破产费用的共性： 两者都是在破产程序中产生，不同于破产程序开始前产生的破产债权； 清偿破产费用