法律硕士合同法教学纲要.ppt

1、合同法教学纲要,法律硕士合同法,教材和教学参考资料,1、债法概论：王全弟主编，复旦大学出版社2001年9月出版。 2、合同法导论：PS阿狄亚著，法律出版社2002年4月出版。 3、合同法研究（一、二卷）：王利明著，中国人民大学出版社2002年11月出版。 4、合同法：张民安、王红一主编，中山大学出版社2003年8月出版。 5、债法总论、债法各论：黄茂荣著，中国政法大学出版社2003年1月、2004年3月出版。 6、民法债编各论（上）（中）（下）：林诚二著，中国人民大学出版社2007年3月出版。 7、现代社会中的新合同研究：方新军著，中国人民大学出版社2005年12月出版。,教材和教学参考资料,

2、8、格式合同条款研究：苏号朋著，中国人民大学出版社2004年5月出版。 9、债权保障法律制度研究：崔建远 韩世远著，清华大学出版社2004年9月。 10、无因债权契约论：陈自强著，中国政法大学出版社2002年1月版。 11、德国债法改革：杜景林 卢谌著，法律出版社2003年2月出版。 12、德国新债法研究 ：杜景林 卢谌著，法律出版社2004年1月出版。,合同法学研究推荐阅读论文、著作,1、（美）格兰特吉尔默：契约的死亡 2、（日）内田贵：契约的再生 3、尹田：契约自由与社会公正的冲突与平衡法国合同法中意思自治原则的衰落 4、（美）富勒：合同损害赔偿中的信赖利益 5、朱广新：美国法上的允诺禁反

3、悔制度研究 6、（美）兰迪巴奈特：合同理论的丰富性（刘承韪译） 7、（美）罗伯特A.希尔曼著：合同法的丰富性（郑云瑞译） 8、（美）A.L.科宾：科宾论合同 9、（日）我妻 荣：债法在近代法中的优越地位,合同法中的理论与实务问题,1、主体资格缺失的合同效力问题。 2、合同法上的第三人问题（受让第三人、侵害债权第三人、涉他合同的第三人）。 3、契约（合同）的概念范畴问题（业主公约是合同吗？单方允诺产生合同法上的效果吗？合同的本性是债权吗？）。 4、契约责任与契约赔偿的前提与范围问题。 5、物权与债权交融中法律保护问题。 6、消费者合同的特殊地位问题。 7、非财产性的违约损害的法律救济问题。 8、

4、合同解释的法律规则与价值取向问题。 9、现代法上给付障碍的法律对策问题。 10、从欧盟债法改革看现代合同法的发展趋势及表现。 11、合同法原则对合同效力的影响问题。 12、法定代理中的合同权利与义务问题。 ,拆迁协议附带买卖房屋承诺纠纷,原告胥学民、胥学莲、胥学政、胥学萍 被告上海顺业杨浦房地产开发有限公司 被告上海鑫马城市建设服务有限公司 原告胥学民、胥学莲、胥学政、胥学萍诉称，四原告系兄弟姐妹关系，系胥德福（2005年4月19日报死亡）及妻子叶世兰（2012年1月16日报死亡）的子女，均系两人的法定继承人。 2003年9月4日，顺业公司作为拆迁人，鑫马公司作为房屋拆迁实施单位与上海市杨浦区

5、国和路472号房屋产权人胥德福签订了房屋拆迁安置协议（简称拆迁协议）。,拆迁协议附带买卖房屋承诺纠纷,同年9月17日，两被告又出具承诺书，承诺在拆迁协议外，另行在拆迁地块建造的商品房中以每平方米人民币(以下所涉币种均为人民币)6888元价格给胥德福购买一套100平方米房屋，并提供了房型图。嗣后，胥德福搬离拆迁房屋，但被告至今未在该地块上建造房屋履行承诺，原告多次找被告交涉并向有关部门进行信访，直到2012年9月才获知该地块已发生规划变化，两被告已无法按承诺书的约定向胥德福销售房屋，造成了胥德福经济损失，现同样地段的房屋均价在28,000元，故原告要求两被告按照承诺书的约定赔偿原告胥学民房屋差价

6、损失2,111,200元。,拆迁协议附带买卖房屋承诺纠纷,被告上海顺业杨浦房地产开发有限公司辩称， 原告述称的事实和理由与客观事实不符，本案不是商品房的买卖合同案，原告把承诺书当做房地产合同来起诉，和现行的法律相悖，没有法律依据。 承诺书因缺乏商品房销售的各项内容，根本不构成合同，也不是预约合同，只是承诺房子造成以后才发生其中的承诺行为。原告也没有付过任何费用，被告当时也没有房子，缔约的要素都是残缺的。现国家政策发生了变化，对承诺书上承诺的内容，预留销售作为条件无法实现，原告让被告来承担因政策变化所造成的后果没有法律上的依据。原告诉讼地位存疑，起诉亦已过诉讼时效，希望法院驳回原告诉请。,拆迁协

7、议附带买卖房屋承诺纠纷,被告上海鑫马城市建设服务有限公司辩称，鑫马公司是受顺业公司委托进行拆迁，当时是原告的父亲胥德福和鑫马公司签的合同。承诺书是事实，与胥德福签订拆迁协议后，胥德福提出购买一套顺业公司在拆迁地块建造的房屋，顺业公司同意后出具承诺书。现杨浦区323街坊东基地地块规划已发生变化，承诺书确实不能履行，原告房子没有拿到，问题在于顺业公司，鑫马公司是承诺书的见证单位，不是承诺人，不应由被告鑫马公司承担责任。,拆迁协议附带买卖房屋承诺纠纷,本案的争议焦点有四： 一是原告诉讼主体资格是否适格？ 二是顺业公司是否应赔偿原告房屋差价损失？ 三是鑫马公司是否应共同承担赔偿责任？ 四是原告起诉是否

8、已过诉讼时效？,案例开篇房屋买卖纠纷 胡惠芬、胡正民诉胡一吟、田旭房屋买卖合同无效案,原告：胡惠芬、胡正民 被告：胡一吟、田旭 第三人：辛林、印鸿根 两原告为夫妻关系，被告胡一吟系两原告之女。 两原告与胡一吟于2005年5月25日购买本市周家嘴路某号房屋，并取得房屋产权证，并一直居住使用该房屋。2008年胡一吟到北京工作，胡惠芬2011年7月到外地，8月26日得知系争房屋在交易状态，第三人主张自己虽未取得房屋产权，但已经完成买卖交易。 查询发现，2009年房屋已经转让并过户给被告田旭。 胡一吟称自己与田旭是朋友关系，因开办公司生意原因而卖房，房屋买卖合同系自己代两原告签署的。并约定房屋暂由其家

9、人继续居住。并称，其是为了获得银行贷款而将系争房屋产权登记至田旭名下，双方无正式买卖房屋的意思表示，双方签订的买卖合同应为无效，故同意两原告的确认合同无效，返还房屋及产权的诉讼请求。,案例开篇房屋买卖纠纷 胡惠芬、胡正民诉胡一吟、田旭房屋买卖合同无效案,被告田旭辩称，2009年与胡一吟订合同确因胡的请求而为，因为无力付款而由胡夫收付款后贷款购买系争房，应胡的请求同意由两原告继续居住一、两年。贷款已划入胡的帐户。后由于还贷困难而出售系争房。 第三人称，基于田旭的产权登记并有现场看房，经中介与第三人订立买卖该房屋的合同，约定价款290万元，第三人已付清全部房款。变更产权登记申请文件已提交，煤气、有

10、线电视等已过户给第三人。认为自己与田旭的买卖合同有效。 问： 1、如何判断合同及房屋产权状况？ 2、适用法律条文上如何选择？,案例: 房屋购买意向协议与定金,原告：甲、房屋购买人（买方） 被告：乙与丙、房屋出卖人（房屋产权人丁之父母） 诉讼第三人：丁、房屋产权人 案由： 乙与丙于2007年4月10日在某中介机构挂牌出售其子丁位于杨浦区某小区之房屋。房屋总价为168万元。4月18日原被告双方经房屋中介机构居间介绍，看房后订立房屋购买意向协议，经协商由甲方支付8万元人民币作为定金，约定一个月内订立正式房屋买卖合同。 嗣后，上海房屋价格总体上涨。乙与丙以房屋为其子丁所有，没得到书面授权出售丁房屋为由

11、，主张房屋购买意向协议及定金约定因主体不合格而不能发生法律效力。 甲提出其与乙丙的房屋交易过程始终与丁有沟通，并曾当着甲与中介人员的面与丁电话商讨房价等事宜。 诉讼请求：乙与丙按定金协议双倍返还定金16万元。 试分析：如何认定房屋购买意向协议与定金约定法律效力？理由如何？ 甲的诉讼请求是否应得到支持？为什么？ 结合案例谈谈定金的法律功能与价值。,关于物业管理的变更争议案例,原告：某小区物业管理公司 被告：李某、小区业主 案由： 2006年5月，被告家中遭遇盗窃，自报被偷首饰、现金等损失约万元。被盗事实有110民警与物业公司确认属实，损失无法证实。被告认为家中被盗物业保安不利是重要原因，后原被告

12、双方就物业管理漏洞及物业费减免事宜多次协商未果。 2007年6月，被告收到原告投送其信箱的手写并加盖公章的缴费通知单一份。 缴费通知单内容为：第一、前次物业管理费450元（2006年一季度）收到，感谢你对物业管理工作的理解与支持。第二、请与近日交纳2006年4月至2007年6月物业管理费计人民币450元。第三，如需要我们可以上门收取。 被告以为物业公司承认自己的过失，减免了自己的物业费。次日持该缴费通知单及450元人民币到物业公司缴费，物业公司告知须交纳共五个季度物业费计2250元，450元为工作人员笔误，表示道歉。被告非常气愤并拒绝交纳。 2007年9月，原告诉至法院。 诉讼请求：请求判令被

13、告交纳物业费2250元，并承担诉讼费。 试分析：如何认定缴费通知单的内容性质及其法律效力？ 原告的诉讼请求是否应得到支持？为什么？ 请结合案例梳理债的变更的法律规则。,关于房屋买卖定金效力纠纷案例,原告：购房人段某 被告：卖房人严某、黄某 2005年3月26日买卖双方订立房屋买卖协议（非标准化合同、草约），约定段某以127万元房价购买严、黄共有之房屋，先预收段某定金2万元，近日订立房屋买卖正式协议。 3月28日原告曾三次向被告表示不再签订正式房地产买卖合同，要求返还定金2万元，并表示如能卖就卖与他人吧。被告表示可以在首付款后等待两、三个月付全部房款。之后双方未联系。 2005年11月25日，被

14、告将房屋卖与他人（88万元），并办理了房地产过户手续。 2005年12月7日，原告以被告将售于自己的房屋另卖他人为由，诉至法院，要求被告双倍返还定金，并支付4万元定金的利息。 杨浦法院驳回原告诉请。 原告上诉，应如何？ （二审法院判决返还定金2万元给原告，适当否？）,合同相对性与合同法上的第三人案例,甲公司与乙（个体经营者）订立一份酒店商铺租赁合同，约定主要内容： 甲向乙出租商铺用房一套（有厨房、厅堂、卫生间等基本构造部分）月租金为41666元； 乙预付三个月租金； 租期三年（可续订）； 乙自行装修以适合经营需要； 乙若违约，添附于房屋内的厨房设施等归甲所有；违约责任为实际损失赔偿，并违约金为

15、租金的20%。 订约后乙经营四个月后停付租金。 甲诉乙违约，要求承担违约金责任并解除合同，法院支持了甲的诉讼请求。 判决生效后甲将房屋连同房内设施一并出租给经营业者丙，丙经营一月后，乙至丙店强行拆撤走“自己的”厨房添置设备，致丙不能经营损失严重。 丙诉甲违约，甲诉乙侵权。 问：应如何处理？,房屋交易价格与中介合同的关系问题案例,李梅与中介公司于2002年8月13日签订产权转让协议书，约定将所有权属于机床厂的一套房屋转让给李梅，房屋价款为三十二万元。为此李梅向中介公司支付了中介费五千元。 8月24日，李梅又与机床厂签订房屋买卖合同，约定机床厂将上述房屋转让给李梅，价款为三十万元。 9月19日中介

16、公司收取李梅部分房款。 嗣后中介公司与李梅之间就应付的房屋价款总额系三十二万元还是三十万元发生纠纷，李梅诉至法院要求确认房屋买卖价款为三十万元。 中介公司认为李梅与其订立的房屋买卖协议的约定价款为三十二万元，其中差价为中介公司应得房款。 请用民法原理解析该争议，并给出解决方案。,案例：赠与款项返还纠纷,案由：返还原物纠纷 原告：王某、叶某（夫妻关系） 被告：王子、陆某（原夫妻关系） 陈述事实情况：被告王子系两原告之子。原告方于2007年7月16日于2008年1月13日两次给被告人民币10万元，用于归还被告方所有的国权北路828弄某号501室房屋的银行贷款。被告方签名字条写明：被告方如分手则归还

17、。 2010年8月两被告经法院调解离婚。国权北路房屋经确认估价为206万元，该房购买价为69万元，原告认为其支付的10万元还贷资金，经计算房屋增值利息为20万元。诉请法院判令被告方返还10万元，并支付房屋增值利息20万元。 被告王子同意原告的诉讼请求。 被告陆某认为10万元为赠与用于归还房屋贷款。收条上的条件内容为篡改。请求驳回原告的诉讼请求。 试分析：原被告的主张是否得当？如何判断？,案例：赠与款项返还纠纷,字条一： 今给王默涵、陆潤妍还房贷款人民币五万元整，如分手则归还。 字条二： 家庭和睦作赠送，各奔东西需归还。,第一讲 合同概述,一、合同的概念与合同的本性 1、合同的概念： 合同在英文

18、中称“Contract”,在法文中称“Contrat”或“Pacte”,在德文中为“Uertrag”或“Kontrakt”。 两大法系国家法律关于合同的界定 *大陆法系国家： 合同一般被认为是一种双方（双务）法律行为，是当事人之间的一种合意。 *英美法系国家： 合同被认为是一种允诺或协议。 （传统合同法理论采允诺说，美国合同法重述采协议说，美国统一商法典采取法定债务说。） *通常人们认为合同是他们所签订的一份法律文件。,第一讲 合同概述,* 契约与协议 法国民法典第1101条规定内容确立契约是一种协议，据此协议一方当事人对另一方当事人承担给付某物、做某事或不做某事的债务。 *协议与契约均为双方

19、当事人的合意，契约是当事人创设民事债务义务的合意，协议则包括其他权利义务的创设合意。因而，并非所有协议均为契约，而所有契约均为协议。 *契约与合同 （德国）孔兹（kunze）：合同是共同行为；契约是双方法律行为。 大陆法系国家立法也分别确立合同与契约的规则，而二者的界限现已不被看重。 争议的焦点是： 民法上的合同是否仅指债权合同？ 或者是一切产生民法上权利义务后果的协议？,第一讲 合同概述,中国古代法上的“契约”与“合同” *中国古代契约与合同的规范状态 中国古代法律并无专门篇章来集中规范有关契约定内容，相关法条散见于律令各篇。例如：唐令的田令有关于土地转移的内容；关市令有关于买卖交易的规定

20、古代法律对于契约并没有整套制度规范，总的指导思想是尽可能不去干预民间的一般交易，避免全面规范各类民间的契约活动。例如宋刑统杂律引唐杂令，称对于民间计息借贷契约活动的原则是：“任依私契，官不为理”。后对计息借贷有了一定的规则规定，实施“官为理”，但对借贷以外的契约活动多没有积极的立法。 常见的文献多记载：“民有私约，约行二主”，“官有政法，民从私约”。契约的种类、形式、内容、强制力在很大程度上依靠民间的惯例，脱离于国家法律体系之外。,第一讲 合同概述,*契约与合同在古代法律中的内涵 中国古代“合同仅是契约形式之一种，严格地说，它是验证契约的一种标记，犹如今天的押缝标志，它本身不是当事人之间的协议

21、。”一般在契约的中缝位置标记“合同大吉”或合同的合体字。 *古代法中作为信物的有“契”、“券”、“约”。 表明契约形式与内容的关系及证据问题。 单本契契、券 复本契合同,第一讲 合同概述,我国现行合同法及实践应用中的合同概念 *经济合同与民事合同、商事合同 * 劳动合同、技术合同 2、合同的本性一种合意 合同是发生民法上的效果的法律行为 合同与合同债权 二、合同的法律特征 合同主体的平等性 合同内容的民事权利义务属性 合同形式上的双方法律行为属性（意思表示一致性）,第一讲 合同概述,三、合同的典型化与合同的分类 1、有名合同与无名合同：依现行法上是否有明确规定为划分标准。 有名合同： 典型合同

22、（规范合同关系的内容；强制性规范的合同义务确立；对无名合同的规范价值） 无名合同： 非典型合同（纯粹的无名合同；混合合同二重典型契约；准混合合同） 2、有偿合同与无偿合同：合同当事人在取得合同所规定的利益时是否给付一定的对价为标准。 实际影响：当事人注意义务的内容、对当事人行为能力的要求、合同成立与生效法律规则、法律适用、债权人受保护的情况等。,第一讲 合同概述,3、双务合同与单务合同：根据合同当事人是否承担对待给付义务为划分标准。 双务合同：合同当事人在合同中互为债权人和债务人，互相承担相互依赖的债权债务。即互相承担对待的对价给付义务。合同法上的双务合同具有重要的规范地位及其规则。 单务合同

23、：仅合同一方当事人对另一方当事人承担义务，另一方并不对该方当事人承担义务的合同。 实际问题：履行抗辩权问题、风险负担问题、因过错致合同不履行的后果问题、适用证据规则问题等。,第一讲 合同概述,4、诺成合同与实践合同：合同成立是否需要交付标的物为标准 诺成合同：当事人意思表示一致合同即成立。 实践合同：又称要物合同，除双方当事人意思表示一致以外，尚须交付标的物或完成其它给付才能成立。 *实际差异：合同成立要件不同、当事人义务确定不同。 *诺成合同交付标的物为合同义务，不交付为违约责任； *实践合同交付标的物为先合同义务，不交付可能发生缔约过失责任。,第一讲 合同概述,5、要式合同与不要式合同：合

24、同成立是否需要采用法律或当事人要求的形式为标准 要式合同：法律或当事人要求必须具备一定形式的合同。？ 不要式合同：法律或当事人不要求必须具备一定形式的合同。 古代法注重交换的表征与安全，重视合同订立的手续或仪式，甚至超过合意的内容，故以要式合同为原则。 近现代合同法适应市场经济交易便捷和安全的双重要求，合同以不要式为原则，要式者多表现为特殊合同以书面为要式要求。 *登记、核准、审批要式要求？合同成立问题？合同生效问题？,第一讲 合同概述,6、一时的合同与继续性合同：以时间因素在合同履行中所处的地位为标准 一时的合同，指一次（确定）给付便使合同内容实现的合同。 继续性合同，指合同内容非一次给付可

25、完结，而是继续地实现的合同。时间因素在合同履行中居于重要地位。 继续性合同与分期给付合同不同。分期给付合同自始有一个确定的总给付。 继续性合同中，随着履行时间的推移在当事人之间不断地产生新的权利义务，履行内容不断变化。雇佣、劳动、租赁、保管、等均属继续性合同。继续性供给合同也属于继续性合同。 分类实益：解除权产生原因不同、合同消灭时溯及既往的后果不同、违约责任情况不同。,第一讲 合同概述,7、束己合同与涉他合同：以是否贯彻合同相对性原则为标准 束己合同是指严格遵循合同相对性原则，合同当事人为自己约定并承受权利义务，第三人不能向合同当事人主张权利和追究责任，合同当事人也不得向第三人主张权利和违约

26、责任的合同。束己合同属于合同的常态。 涉他合同是已经突破了合同相对性原则，合同当事人在合同中为第三人设定了权利或约定了义务的合同。包括为第三人利益的合同和由第三人履行的合同。 * 涉他合同中第三人法律地位如何？,第一讲 合同概述,8、实定合同与射幸合同：以合同的最终法律效果在缔约时是否确定为标准 实定合同又称确定合同，是指合同的法律效果在缔约是已经确定的合同。 射幸合同也称赌博性合同，是指合同的法律效果在缔约时不能确定的合同，保险、押赌、有奖抽奖、有奖销售等均属此类合同。各国法律对射幸合同均设定限制性规则，保险合同是典型的射幸合同。 分类实益： 确定合同一般要求等价有偿，若不等价则可能被撤销乃

27、至无效。射幸合同一般不能从等价与否的角度来衡量合同是否公平。 射幸合同一般由专门法律规则加以调整和限制。,第一讲 合同概述,9、主合同与从合同： 以合同相互之间的主从关系为标准 定金合同是从合同，其独立性如何？ 10、本合同与预约合同、意向协议？,第一讲 合同概述,四、合同的形式与典型化合同的极致状态 合同的格式化与标准化 合同的形式与合同法的现代化趋势 合同的形式要求对合同效力的影响 合同的格式化与标准化问题,案例分析：携程购票纠纷合同种类与性质？,原告：梁玉祥，男，1980年3月27日出生，住云南昆明某街某号。 被告1：上海携程国际旅行社有限公司（携程国旅）。 被告2：携程计算机技术（上海

28、）有限公司（携程计算机）。 被告3：上海携程商务有限公司（携程商务） 被告4：携程旅游信息技术（上海）有限公司（携程信息） *原告诉称：2008年11月12日原告与妻子到海南三亚度蜜月，11月14日向携程网订购两张11月18日返回昆明的机票，另加两份“平安交通工具意外伤害保险单”，每份保险费人民币20元，“民航飞机意外伤害”保险金额为40万元。 原告注意到：保险期限只是18日一天，但航班却是18日23时05分起飞，19日凌晨0时55分抵达昆明，航程跨越两天。原告致电携程网客服热线，客服人员称保单是保当次航班；原告又致电平安财险，保险公司解释保单上的一天是指从18日0时至19日0时，不能覆盖19

29、日0时至0时55分。原告还发现，保单上“一天”书写为“ONE DAYS”，“详见”写成“祥见”。,案例分析：携程购票纠纷合同种类与性质？,经平安保险客服人员查证，平安保险公司系统中没有原告的保单号。平安海南公司也无记录。原告向携程反映情况，携程仍称“保单保当次航班，且是真保单”。之后原告夫妻回到昆明，携程仍称保单不会有假。 2008年12月12日，平安保险海南分公司书面回复原告，称原告持有的保单存在问题，不是该公司提供的产品。 2009年2月20日，携程以“上海携程国际旅行社”名义发表了致梁玉祥先生的道歉函，承认原告持有的保单属于伪造保单。但该函未在携程旅行网上公布。（被告表示在新浪网上公布）

30、 2009年3月3日，原告委托律师发出律师函，认为携程对出具假保单负有责任，要求携程向社会和监管机构公布其历年所售假保单调查统计报告和明晰，向所有被欺诈消费者双倍退赔和赔礼道歉，向梁玉祥本人赔礼道歉，赔偿80万元。 2009年3月6日，原告收到以“上海携程国际旅行社”名义的回复，称：该公司监管不力，在媒体向梁先生赔礼道歉，愿意赔偿4000元。,案例分析：携程购票纠纷合同种类与性质？,诉讼中原告根据最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释等规定，要求被告在携程网首页显著位置持续一周向原告公开赔礼道歉；要求被告双倍赔偿保单购买费，并赔偿误工费1万元、通讯费3000元、交通、住宿、

31、律师费2.7万元、精神损失费6万元，共计10万元。 携程认为：携程商务是网站的运营商，携程计算机、携程信息提供网站的技术支持，携程国旅是机票和保险的直接负责人，是本案的被告。其他三被告不应成为本案被告。赔偿数额没有法律依据。 试分析： 本案法律关系、原被告之间的合同性质及权利义务状况，给出适当判断？ 结合法学理论、法律规定给出案例分析报告！,第二讲、合同法与合同法的基本原则,一、合同法的概念与性质* 合同法是调整平等民事主体之间，以商品交换关系为核心的民事财产流转关系的法律规范。以促进商品经济发展与保障交易安全为目的。 民法债法合同法。合同法是民法的部门法。 合同法以财产流转关系为调整对象。

32、特征：平等、自愿、等价有偿。 实质意义上的合同法与形式意义上的合同法。 民法债法合同法,第二讲、合同法与合同法的基本原则,二、合同法发展的重要历史阶段与标志 （合同法的历史沿革） 1、以契约自由为核心的近代合同法产生及其基础 2、大陆法系国家合同法并非独立、完整、自成体系的合同法，合同规则包括在民法典、商法典和各种单行法中，合同法是相关法律规定的总和。 3、19世纪中后期欧洲、非洲、美洲的国家先后以法国法为范本制定自己的民法典及合同法，契约自由原则被法律广泛接受。法典化民法对英美法产生影响。 4、20世纪以来现代合同法阶段,第二讲、合同法与合同法的基本原则,三、我国合同立法 1999年10月1

33、日以前，我国有三部合同法，即经济合同法、涉外经济合同法和技术合同法。 1986年4月12日颁布了民法通则。 1999年10月1日以后，新的合同法颁布和生效。 1999年12月1日，最高人民法院颁布关于适用合同法若干问题的解释（一）。 2009年2月9日通过，2009年5月13日公布实施最高人民法院关于适用合同法若干问题的解释（二）。 关于买卖合同、租赁合同的司法解释等。,第二讲、合同法与合同法的基本原则,四、合同法的理论基础与基本原则 （意思自治与合同法的基本原则） 1、传统合同法原则： 契约自由与私法自治原则（本源性原则） 2、现代合同法原则： 诚实信用原则； 公序良俗原则； 合同正义原则；

34、 鼓励交易原则。 3、我国合同法原则： 平等、自愿、公平等价有偿原则； 鼓励交易原则； 遵守社会主义公共利益与公共道德原则。,第二讲、合同法与合同法的基本原则 （案例）,（公序良俗与禁忌） 原告甲于2007年3月与房屋产权人乙签订房地产买卖合同，购买本市某新村22号401是房屋，并于同年4月办理了房地产过户手续。合同约定乙应于2007年5月交付房屋给甲。双方按约定办理了房屋过户手续并结清了房款及相关费用。原告甲于合同约定交房日期至系争房屋，发现居住在隔壁402室的被告丙（乙之父）携重病妻子丁（乙之母）已入住401室。原告甲与乙交涉，要求丙与丁迁离401室。被告丙由于不满意乙将房屋出卖及长期的家

35、庭矛盾，坚决拒绝搬出401室。 2007年6月，丙的妻子丁病死于401室。丙不但没有搬离401室，还在401室内设置灵堂，日夜焚香烧纸箔祭拜。 原告诉至法院： 被告乙违约未按期交付房屋，应承担赔偿责任。因房屋内出于原告无法控制的原因而犯忌无法正常使用，请求解除合同。 被告丙明知房屋已出售及妻子病危的情况下擅自强行入住，并且在明知犯忌的情况下在出售房内办理丧事，请求精神损害赔偿。,第三讲 合同的相对性规则,一、合同的相对性规则的制度表现 1、大陆法系国家合同的相对性规则与内容 合同的相对性在大陆法系国家法学理论上称为债的相对性，或者称为债权的相对性。债（权）的相对性与物权的绝对性是民法上的两大基

36、本概念，物权与债权法律规则的体系构造、功能特征及彼此的划分标准，均因此而生。可以说，债权的相对性与物权的绝对性属性决定了两个民法财产法律关系基本组成部分各自的内容结构和规则体系。 罗马法环境下的债的相对性简谱： 合同的相对性是合同规则和制度赖以建立的基础和前提，也是合同立法与合同司法活动所遵循依据的本原性规则，该规则在大陆法系最早起源于罗马法。在罗马法中，债是依国法使他人负担给付义务之法锁。债被称为“法锁”，意指“当事人之间羁束状态而言”。强调能并只能在当事人之间产生约束力。由于债本质上是当事人之间一方请求对方为一定行为或不为一定行为的法律关系。只能对特定人产生效力。,第三讲 合同的相对性规则

37、,合同债权与物权相比较关系如： 物权 支配权（绝对支配性） 对世权（追及性） 对物诉讼（绝对诉讼） 债权 相对权（相对请求性） 对人权（特定性） 对人诉讼（相对诉讼）,第三讲 合同的相对性规则,近现代大陆法系立法例的债相对性规则及其概要： 罗马法确立的债相对性规则对近现代大陆法系民法债权债务关系法律规则产生了深刻影响，并构成调整其债的关系的基本规则和理念。从法律直接表现内容上便可见其价值。例如： 1803年制定并公布、1804年实施的法国民法典于其“第三编契约或合意之债的一般规定”中加以明确规定。 第1119条规定：“任何人原则上仅得为自己承担义务，并以自己名义订立契约”。 第1134条规定：

38、“依法订立的契约，对于缔约当事人双方具有相当于法律的效力。”,第三讲 合同的相对性规则,1896年制定、1900年实施的德国民法典第241条 债的关系和给付义务 规定：“债权人基于债的关系，有权向债务人要求给付。给付也可以是不作为。” 中国澳门地区回归后，逐步完成了法律的本地化，澳门民法典于1999年8月3日公布，并于11月1日生效。原澳门法制具有典型大陆法系特色，以成文法典为规范特点，本地化后的民法依然具有该属性，且具有明显的现代法律因素。该法典第391条概念规定：“债为法律上之拘束，使一人对他人作出一项给付。”。第400条合同之效力规定：“一、合同应予切实履行，并只能在立约人双方同意或法律

39、容许之情况下变更或消灭。 二、仅在法律特别规定之情况下，合同方对第三人产生效力。”,第三讲 合同的相对性规则,2、近现代英美法系国家合同相对性规则的内容概要 合同相对性规则与合同对价规则是近现代英美合同法的基本法律概念，是合同法律效力及法律救济的判断重要标准。 在近代英美法中，“合同的相对性”基本内容是：合同项下的权利义务只能赋予给合同当事人或施加于合同当事人身上，合同只能对合同当事人产生拘束力，而非合同当事人不能诉请强制执行合同。 合同相对性原则一般包含四项基本内容： 第一，只有合同当事人可以就合同起诉和被诉。 第二，合同当事人可以为第三人设定权利，但第三人不能请求合同当事人履行合同。,第三

40、讲 合同的相对性规则,第三，如果订立合同的允诺是向多人做出的，则受允诺人或其中的任何一人都可以就许诺提起诉讼。允诺人与两个或两个以上的受允诺人订立合约，则任何一个受允诺人都可以就强制执行该允诺提起诉讼，尽管在这种情况下，其他受允诺人可能必须以共同原告或共同被告身份参加诉讼。 第四，合同中的免责条款只能免除合同当事人的责任，而并不保护非合同当事人，即非合同当事人（合同缔约人外第三人）不能援引免责条款对合同当事人的请求提出抗辩。,第三讲 合同的相对性规则,二、合同相对性原则的基本内涵 （1）主体的相对性 所谓主体的相对性，是指合同关系只能发生在特定的主体之间，只有合同当事人一方能够向合同的另一方当

41、事人基于合同提出请求或提起诉讼。 （2）内容的相对性 所谓内容的相对性，是指除法律、合同另有规定以外，只有合同当事人才能享有某个合同所规定的权利，并承担该合同规定的义务，除合同当事人以外的任何第三人不能主张合同上的权利。 第一，合同规定由当事人享有的权利，原则上并不及于第三人。合同规定由当事人承担的义务，一般也不能对第三人产生拘束力。第二，合同当事人无权为他人设定合同上的义务。第三，合同权利与义务主要对合同当事人产生约束力。 （3）责任的相对性 由于违约责任以合同债务的存在为前提，而合同债务则主要体现于合同义务之中，合同义务的相对性必然决定合同责任的相对性。 所谓违约责任的相对性，是指违约责任

42、只能在特定的当事人之间即合同关系的当事人之间发生，合同关系以外的人不负违约责任，合同当事人也不对其承担违约责任。,第三讲 合同的相对性规则,三、合同相对性规则项下的合同制度特点 1、直接合同关系当事人受合同及合同法约束效力约束相对主体。法国法“合同就是当事人之间的法律”。 2、合同对第三人原则上不具有拘束力。第三人无合同上的请求权与诉权。 3、合同制度简单化意思自治、契约自由可通行合同领域。 4、第三人利益不受合同法保护，第三人只能依靠侵权行为法律规则对绝对权的保护获得救济。,现实问题的合同法解读：,*杭州万科房地产销售中打折价格风破与合同相对性原则问题 1、新的合同签订中的优惠价格对已经生效

43、的合同是否具有法律影响效果？ 2、新价格是否为“显示公平”事由构成退房解除合同的原因？ 3、（市场变动剧烈时、一般市场波动时、社会情势变动时）如何认识房地产交易中的风险及风险归属与负担？ 4、如何看待合同债与非合同债的债权风险？ *如何看待三鹿奶粉事件的国家责任问题？,第四讲 涉他合同,一、涉他合同的概念范围与表现形式 1、涉他合同的概念范围： *与束己合同相对，合同效力涉及合同当事人以外的其他人的合同为涉他合同。 *广义涉他合同包括：内容涉他的合同；效力涉他的合同；效果涉他的合同。 2、合同法上的第三人问题 如何看待合同法上第三人的权利与利益？ 第三人的义务与责任？ 第三人的法律地位（实体法

44、上与程序法上）？,第四讲 涉他合同,*合同中的第三人： 与合同标的有关的第三人； 合同成立、生效后受让合同利益的第三人； 涉他合同中的第三人（合同内容上设定的第三人）。 *合同效力影响的第三人： 合同保全中的第三人； 可转移的瑕疵担保责任中的受合同法保护的第三人； 附保护第三人效力的合同中的第三人； 干涉他人合同关系的承担侵权责任的第三人。,第四讲 涉他合同,二、涉他合同中的利他合同 1、利他合同的内涵 利他合同通常指当事人在合同中约定使对方向第三人为给付，第三人取得请求给付权利的合同。 * 利他合同又称为：向第三人履行的合同；为第三人利益合同；第三人取得债权的合同。 本质特征： 使第三人依合

45、同取得对当事人的直接请求给付的权利。 利他合同依其社会经济功能有两种： 缩短给付目的的利他合同 扶养照顾性质的利他合同,第四讲 涉他合同,2、利他合同的法律特征 第三人不是合同当事人，但基于合同享有合同当事人约定的权利。第三人享有的是合同权利，性质上是否等同于当事人的合同请求权？ 合同使第三人对于债务人取得直接请求权。 第三人只享有合同权利，不承担合同义务。 利他合同第三人的权利救济？ * 当债务人未向第三人实施给付时，合同债权人（当事人）与合同第三人的救济请求权将如何分配？ * 债权人：向第三人给付的请求权、未向第三人给付对自己造成损害赔偿请求权。 * 第三人：给付请求权、未向自己给付的损害

46、赔偿请求权。,第四讲 涉他合同,3、利他合同的法律关系 合同债权人与债务人之间的关系 债权人与第三人之间的关系 债务人与第三人之间的关系 4、利他合同的成立要件 债权人与债务人之间的合同合法有效； 合同中须订立当事人向第三人为给付的内容； 合同约定第三人取得对债务人的直接请求权（债权？） 5、利他合同的效力 对受益第三人的效力 对合同当事人的效力,第四讲 涉他合同,三、涉他合同中的负担合同 1、负担合同的特征 负担合同是指合同当事人约定由合同外的第三人为合同一方当事人向对方为给付的合同。称为：由第三人给付的合同；约由第三人给付的合同；担保第三人给付的合同。 第三人不是合同当事人，也不因该合同承

47、担给付义务。（第三人是履行主体，不是合同义务主体） 合同债权人对于第三人没有直接请求给付的权利。（与债务承担不同） 第三人不给付或给付不当时，债权人只能向债务人请求承担违约责任。 负担合同的法律效力仍限于合同当事人之间，体现合同相对性原则。 2、负担合同的成立要件 对当事人和第三人行为能力的要求问题第三人行为能力欠缺对合同效力影响如何？ 当事人之间须有时第三人为给付行为的约定。 第三人的给付须可能，并不违反法律和公序良俗。,第四讲 涉他合同,3、负担合同的效力 对第三人的效力（第三人的法律地位问题） *第三人不是合同主体； *第三人给付后，给付原因（基础关系）无效、被撤销时向谁？能否请求返还已

48、给付的利益？ *第三人承认给付行为（做出同意给付的意思表示）时，第三人是否受合同约束？ 对债务人的效力 *第三人未给付，债务人责任：履行责任？赔偿责任？ *债务人责任要件如何？过错？ 对债权人的效力 对第三人债权人无请求权，应向债务人请求合同权利。,第四讲 涉他合同,四、现代国外立法例上合同对第三人效力的表现 1、可转移的瑕疵担保责任中的受合同法保护的第三人 （法国民法的新理论） 瑕疵担保责任中的第三人范围： 其一是受瑕疵产品损害的与买受人有密切关系的第三人； 其二是与瑕疵产品买受人签订买卖合同，受让该瑕疵产品并遭受损害的人。 现代法对合同第三人的法律保护理论与实践 瑕疵担保责任中直接诉讼的合

49、同性质 可转移的瑕疵担保责任的内容与范围 *作业：合同法上瑕疵担保责任的性质与适用范围探讨？,第四讲 涉他合同,2、附保护第三人效力的合同中的第三人1024 （德国民法）特定合同关系兼具保护第三人的作用 附保护第三人效力的合同的内涵： 特定合同一经成立，不但在当事人之间产生约束力，同时债务人对与债权人有密切关系的第三人也负有注意义务，并使该第三人享有对债务人的合同法上的损害赔偿请求权。 * 对第三人义务的性质：对第三人承担注意义务的默示合同条款依据合同履行义务而产生的对第三人的注意义务。,第四讲 涉他合同,附保护第三人效力合同的构成条件： *第三人必须与合同债务人的履行行为密切相关，债务人的不

50、当履行使其处于与债权人同样的危险，即“履行行为的近缘性”； *合同债权人必须对保护第三人有某些利害关系； *债务人订立合同时知道债权人与第三人的合同履行上的密切关联关系。 附保护第三人效力合同所保护的第三人范围： *债权人与作为原告的第三人之间的关系必须十分密切，使合同债权人有保护第三人权利的责任（多表现为债权人对第三人承担注意义务）。例如：父母对子女的利益负有责任；雇主对雇员的安全承担责任等。 附保护第三人效力合同与第三人的纯经济损失。 *纯经济损失？,附保护第三人效力合同与第三人的纯经济损失案例,1、遗嘱案： 原告：遗嘱继承人 被告：遗嘱人委托的律师 *遗嘱人委托被告起草遗嘱将其财产于死后

51、转移给原告，被告明知原告与遗嘱人之间关系十分密切。案中律师的行为不是不适当履行义务，而是根本没有履行义务，即律师在委托人死亡之前根本没有起草遗嘱，致使原告最后没有取得大笔遗嘱金钱财产。 2、离婚诉讼中协议财产的受益人的损失赔偿 * 离婚诉讼中协议将规定的财产转移给原告，被告是律师，代表原告的父亲起草协议等事宜，由于律师没有告知原告的父亲怎样补充此种协议，导致原告此后不能要求其母亲将财产转移给他。由于律师的原因使原告未能获得该项财产，遂诉至法院请求律师赔偿其经济损失。,第四讲 涉他合同,3、干涉他人合同关系的侵权责任（合同对第三人的约束力） 干预他人合同关系承担侵权责任的根据 问题：合同关系是否

52、受侵权法保护？ 20世纪前合同法严守合同相对性规则；20世纪后两大法系国家判例实践均确立了合同的绝对效力第三人必须尊重他人的合同利益。 （雇佣合同判例上确立该合同侵权责任规则） 理论根据： *权利滥用理论； *类推适用法国民法1167条规定：以欺诈手段侵害其权利的诉讼 干预他人合同关系的侵权责任的构成要件 *第三人所干预的合同类型问题 *第三人干预他人合同关系的行为判断 *被告的主观意图问题 干预他人合同关系的法律救济 *禁令的颁发 *财产的返还 *损害赔偿,第五讲 合同的效力内容与合同请求权,一、合同的法律效力内容 1、合同效力的内涵： 合同的效力是合同在当事人之间产生的法律上的效果的表现。

53、 债权、债务与责任。 *合同的效力是指合同的强制执行力。 *拘束力理论合同在当事人之间的拘束力。 *合意评价理论法律对合同当事人的合意所作的评价。 肯定评价（合同权利义务产生约束力）； 否定评价（特定法律效果产生）。 *问题：合同效力的源泉是什么？ 当事人的自由意志？ 法律的赋予？ 积极效力内容源于当事人意志；消极效力内容源于法律限制。,第五讲 合同的效力内容与合同请求权,2、合同效力（内容）的界定 *涉及的主体问题： 合同效力的承受人。 *合同效力内容范围问题： 对合同效力承受人赋予的权利、义务和责任。 *合同效力的表现形式问题： 约定效力与法定效力； 对外效力与对内效力； 有效与无效。,第

54、五讲 合同的效力内容与合同请求权,二、合同债权的具体权能 1、合同给付请求权能 2、合同债权的强制执行权能（即债的一般担保效力） 3、合同的保全效力 4、合同的抗辩效力 5、保持合同给付的法律上的原因 问题与思考： *如何认识私力救济在合同法（或民法）上的意义？可否私力实现合同权利？ *债权与请求权的关系？,第五讲 合同的效力内容与合同请求权,三、合同请求权 1、关于请求权的概念、内涵 请求权的概念基础： * 权利划分中以权利作用为标准分为支配权、请求权、形成权、抗辩权。 * 请求权是一个法律技术上的概念。 * 请求权既是实体法上权利概念，也具有明显的程序上的功能。 * 请求权被认为是近现代法

55、上解决实际权利争议的基本的法律方法之一。 （请求权方法与历史方法） 请求权内涵： * 请求权是指请求他人为一定行为或不为一定行为的权利。 * 请求权特点：具有相对性、非公示性。 作为独立的实体权利连接了实体法和程序法。 既是独立的权利，也可以作为实体权利的内容。,第五讲 合同的效力内容与合同请求权,2、请求权的类型与体系范围 （1）请求权类型： *债权请求权：合同上请求权（履行请求权、次合同请求权）、 无因管理请求权、不当得利请求权、侵权行为赔偿请求权； *物权请求权； *继承法上的请求权； *其他请求权。 （2）请求权体系内容： *合同给付请求权； *返还请求权: （物权上的返还请求权；债权

56、上的返还请求权；用益返还请求权）； *损害赔偿请求权； *补偿及求偿请求权； *支出费用偿还请求权； *不作为请求权等等。,第五讲 合同的效力内容与合同请求权,3、请求权基础问题 支持当事人请求主张的法律规范 人格权受侵害时，可以请求停止侵害，并可请求损害赔偿。 债权人基于债的关系可以请求特定给付。 所有人对无权占有或侵犯财产的行为可以请求返还财产、停止侵害、消除危险及赔偿损失。（物上请求与赔偿请求） *各请求权之间，由于法律规范基础的多元化，便会因同一事实具备不同法律规范的要件，发生数个请求权。 请求权竞合。 *请求权也是其他权利的实现与救济途径与方法，由于依据的法律基础的不同，也会发生于其

57、它权利的逻辑联系与冲突。,第五讲 合同的效力内容与合同请求权,4、合同上的请求权 *合同请求权的内容、范围、基础 *合同请求权与其它请求权的关系 （合同请求权与其它请求权竞合时的法律适用） *影响合同履行请求权（给付请求权）内容范围的诸因素 合同类型的影响：有名、无名、混合合同的适用规则、强制性不同，合同请求权不同。 附随义务在不同内容性质合同中法律规范确定情况不同。 不作为义务只能在特定合同中存在给付请求权（竞业禁止、保密等）。 第三人关系（涉他合同）的情况对合同履行请求权有一定影响。 合同解释因素的影响。 格式合同、标准合同、定型化合同的特殊法律规则、相关行业的法律规则将直接构成合同权利义

58、务组成部分，成为请求权基础。 合同内容中（非定型化）常素的法律规则构成请求权的基础。,第五讲 合同的效力内容与合同请求权,*影响合同次位请求权（次合同请求权）内容的因素 合同当事人对违约责任、免责条款的预先确定。 强制性法律规范、法定责任的确定。 合同解除权的确定。 公序良俗原则等的合同法解释与适用。 合同的性质、类型的影响：有偿与无偿、单务与双务。 标的物的类型。 单方过错与双方过错（抗辩等）。 第三人过错、第三人干预合同的影响。,第五讲 合同的效力内容与合同请求权,5、请求权与抗辩、抗辩权 *抗辩、抗辩权的价值 *抗辩： 权利障碍的抗辩： 合同不成立、无行为能力、违反强制性规定、违背公序良

59、俗、违背法定形式、自始客观给付不能等。 权利毁灭的抗辩： 清偿、提存、抵销、免除、混同、给付不能、撤销权行使等。 抗辩权上的抗辩： 永久抗辩权：诉讼时效等。 一时（延期）抗辩权：同时履行抗辩权、不安抗辩权、先诉抗辩权等。 *抗辩与请求权的对立性,案例：合同请求权与抗辩权,案情： 1998年初甲与乙（房地产开发公司）订立房屋预售合同一份，并就该合同予以预售登记。合同约定甲方购买乙方期房一套，房价总额为56万元，其中首付现金15万元、银行贷款支付35万元、余额6万元于半年后交房时结清。 1998年7月乙方房屋建设完工，向小业主交付房屋并办理交付手续，与甲约定房款结清后一个月内办理房屋过户手续，甲交付了办证手续费。 2002年12月甲方起诉，请求确认房屋产权；乙方反诉，请求依约定支付购房款余额及利息，并诉请承担违约责任。甲方提出乙的债权超过诉讼时效，实施诉讼时效抗辩；乙方认为自己的合同利益处于同时履行抗辩中，不能适用诉讼时效法律规则，若超过时效，则双方均已超过诉讼时效期间 问该案如何处理