第三讲 公司法.ppt

1、第三讲 公司法,第一节 法人与企业法人 法律制度,一、法人的定义：法人指具有民事权利能力的团体或设有章程以及管理机构的独立财产。 二、法人制度的产生及沿革 商业活动的扩大带来自然人在商品生产、交换中的局限性 （1）财产规模的局限 （2）人身寿命的局限 （3）风险承受的局限 （4）事业目的的局限 （5）知识的局限,三、法人的优势和异化 法律上：从制度上保障自然人，限制法人 学理上：对公平、正义进行重新界定,四、法人的分类 （一）以组织的法律基础划分： 公法人和私法人 （二）以法人成立的基础划分： 社团法人和财团法人 （三）以法人目的事业的营利性划分： 营利法人、公益法人和中间法人 （四）英美法系

2、的法人分类： 集体法人和独任法人,第二节 公司法律制度,一、概述 （一）公司的概念与特征 1.概念：公司是依法定程序设立的，以营利为目的的法人组织。 2.特征： 营利性、法人性、社团性和依法认可性,1、营利性以营利为目的,此特征将公司与各种“行政性公司”区别开来,2、法人性是公司区别于合伙的一个重要法律特征,法人最主要的两个实质条件： 财产独立、责任独立,3、社团性 在各国公司法传统上，公司由两个以上股东共同出资组成,“一人公司”（One Man Company)的存在，是对传统公司法理论的修正而不是对该规定的否定,4、依法认可性 （依法成立）公司须经依法认可，登记注册，才能取得主体资格。,在

3、中国，公司与其他商事主体并无区别，但在西方国家则不同。,在现代社会，公司成立的直接依据是法律,关 于 公 司 名 称 组成：“行政区划+商号+行业+组织形式” 公司名称不得使用下列名称： A、对国家、社会或公共利益有损害的名称； B、外国国家(地区)名称； C、国际组织名称； D、以外国文字或汉语拼音字母组成的名称； E、以数字组成的名称。 公司名称预先核准： A、涵义； B、报送文件(三)；公司登记管理条例条15 C、意义；一公司登记管理条例条16,（二）公司的主要分类 1.无限责任公司 2.有限责任公司 3.两合公司 4.股份有限公司 公司与合伙企业的联系与区别,1、按照股东承担责任的形式

4、为标准： 无限公司；两合公司；有限责任公司；股份两合公司；股份有限公司。 2、按照公司信用基础的不同为标准： 资合公司；人合公司；人合兼资合公司。 3、按照公司股票掌握的对象和股票是否上市为标准： 封闭式公司；开放式公司。 4、根据公司的国籍与营业地为标准： 本国公司；外国公司；跨国公司。 5、按照公司与公司之间的控制关系： 母公司与子公司；总公司与分公司。,我国的公司立法 1.中华人民共和国公司法： 1993年12月29日八届人大常委会第五次会议通过，1994年7月1日起施行。1999年12月25日修订2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订 现行公司法的三大特

5、点： 鼓励投资创业 ； 放松管制，注重当事人意思自治 ； 重视公司相关利益人的利益平衡。 2. 中华人民共和国公司登记管理条例： 1994年6月24日国务院令第156号公布，2005年12月18日修订，2006年1月1日起施行,二、有限责任公司 （一） 有限责任公司的概念与法律特征 有限责任公司是指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。 有限责任公司的法律特征： 1、人合资合兼具 2、股东负有限责任； 3、公司资本不分为等额股份； 4、股东有最高人数限制； 5、设立程序和内部组织机构较股份有限公司简单。,(二) 设立原则 准则设立为原则 行政许可设立

6、为例外,资本信用还是资产信用？,(三) 设立条件 1.股东符合法定人数； 2.股东出资达到法定资本最低限额； 3.股东共同制定公司章程； 4.有公司名称、建立符合有限责任公司要求的组织结构； 5.有公司住所。 设立程序：,公司法第24条：有限责任公司由五十个以下股东出资设立。 公司法第26条：有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。 有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注

7、册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。,（四）股东的出资 1、出资方式： 货币；实物；知识产权；土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资 。 2、出资要求： 股东应足额缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额； 股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入准备设立的有限责任公司在银行开设的临时帐户； 对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价； 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。 股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。,如何理解“可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产”？债权、股权、劳务、信用能否出资？现有

8、规定利弊何在？,问题讨论：股东出资后，财产的所有权属于谁？是否存在法人“所有权”？ 物权法第67条：国家、集体和私人依 法可以出资设立有限责任公司、股份有限公司或者其他企业。国家、集体和私人所有的不动产或者动产，投到企业的，由出资人按照约定或者出资比例享有资产收益、重大决策以及选择经营管理者等权利并履行义务。 物权法第68条：企业法人对其不动产 和动产依照法律、行政法规以及章程享有占有、使用、收益和处分的权利。,3.出资违约的法律后果 补足 对其他股东承担违约责任 其他股东负补足的连带责任,4.出资转让： （1）应当经过其他股东过半数同意（股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股

9、东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。不同意的应购买该转让出资，否则视为同意） （2）在同等条件下，其他股东有优先购买权 （3）公司应当将受让人姓名或名称、住所以及受让的出资额记载于股东名册,有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权： （一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的； （二）公司合并、分立、转让主要财产的； （三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协

10、议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。,（五）设立登记 1.登记机关 2.申请文件：共有十项 3.登记程序 4.登记费用,（六）组织与管理 1.股东会权力机构（三分之二表决权） 2.董事会（经理） 3.监事会 4.董事、监事、经理的资格和义务,公司法第44条：股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。 股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。,忠实的义务和勤勉的义务,第一百四十九条董事、高级管理人员不得有下列行为： （一）挪用公司资金； （二

11、）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储； （三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保； （四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；,（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务； （六）接受他人与公司交易的佣金归为己有； （七）擅自披露公司秘密； （八）违反对公司忠实义务的其他行为。 董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。,新公司法中关于一人公司的特别规定,一人有限责任公司

12、的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。 一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。,三、股份有限公司 股份有限公司是指全部资本分为等额股份，股东 以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全 部资产对公司的债务承担责任的企业法人。 （一）股份有限公司的优点： 1.可以向社会公开募集资本 2.股东对企业债务仅承担有限责任 3.股权转让手续简便，不影响公司的继续存在 4.股东的所有权与企业的经营管理事务分离,（二）股份

13、有限公司的设立 1.公司的发起人(二人以上二百人以下 ) 2.公司的章程 一般应包括：（1）公司的名称 （2）公司的目的与经营范围 （3）公司的注册所在地 （4）公司股本的总额及每股的 金额 （5）通知或公告的方法,为什么以此为上限?,3.认购和缴纳股份 发起设立和募集设立（程序） 4.公司的注册登记 采用核准主义,不再需要“省级人民政府批准”,（三）股份有限公司的资本 1.公司资本的概念： 广义的公司资本包括公司自有资本和借贷资本；狭义的公司资本仅指公司自有资本。 2.股份与股票 （1）记名股与无记名股 （2）普通股与优先股 3.公司债与公司债券,发行公司债与股份两种筹措资金形式的差别： （

14、1）股份的持有者是公司股东，是组成公司的成员；而公司债的持有人则是公司的债权人，与公司是债权债务关系。 （2）股份投资是一种永久性投资，而公司债则是有期限的。 （3）股份没有固定的红利率，而公司债则有固定的利息率。 （4）股东对公司的经营决策有参与权，公司债持有人则无。 （5）公司解散时，公司债持有人优先于股东受偿。,（四）股份有限公司的组织与管理 1.股东大会 股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。 2.董事会(上市公司设立独立董事 ) 问题：外部董事、独立董事的区别是什么？ 在美国，内部董事（Inside director）是指在公司中拥有高级管

15、理职位的董事；外部董事（Outside director）是指公司中不担任高级管理者的董事；独立董事（Independent director）是指公司中符合以下几种情形的董事，即从未受雇于该公司及其分支机构，也不是该公司雇员的亲属，没有受雇于主要为该公司提供服务的其他企业，除了董事酬金外，不从该公司收受其他补偿。 3.监事会,（五）红利与公积金 1.红利 2.公积金（法定和任意公积金）,四、分公司与子公司 五、公司的合并、分立及解散 （一）公司的合并：吸收合并和新设合并 （二）公司的分立 （三）公司的解散和清算,第一百八十三条 公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过

16、其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。,案例讨论： （萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司确认公司人格独立案）,在司法判例中最早确立“面纱”的案例,公司责任制度的前提是公司的独立法人人格。英美法学者形象地将公司的独立人格和股东的有限责任描绘成罩在公司头上的“面纱”（the veil of the corporation),补充知识：,公司法人人格的否定 “揭开公司面纱”（piercing the corporate veil)的理论与实践,其基本法理是：当公司的法人人格被不正当使用时，公司的独立人格掩盖了个人非法的、不正当的行为，若继续拘泥于公司的独立人格和

17、股东的有限责任原则，实有悖图法人制度的真正目的。 因此，在公司的法人人格被滥用，公司债权人利益受到侵害的特定情形下，将无视公司独立的法人地位，否认股东的有限责任原则，令不当行为人（包括公司的股东、董事等）对公司的债权人直接承担责任。,从各国实践来看，“揭开公司面纱”的做法有两种：,其一，由立法直接作出规定，在何种情形下应否认公司的法人人格，让股东或其他行为人对公司的债权人或被侵权人直接承担责任。,如，英国1948年公司法第31条、第108条、第322条；德国1965年股份法等,其二，由法院判例作出规定。通常在以下几种情形下：,1、公司与公司成员（股东）的人格混同,2、滥用公司形态以逃避法律或合

18、同义务,3、公司的资本不足,仅仅是一个“壳公司”（a shell corporation ),4、股东对公司非法过度控制,主要表现在母公司与子公司的关系上,“揭开公司面纱”在我国的探讨,应当指出，否认公司的法人人格和股东的有限责任，只是在特定情形下，作为公司责任制度的例外加以适用的，并没有构成对公司法人制度和有限责任制度的否定，公司的独立人格以及股东的有限责任仍然是公司法的一般原则。,第二十条 公司股东应当遵守法律、行政法规和公司 章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利 损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司 法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司股东滥用股东权利给公司或者

19、其 他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东 有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。,新公司法中对中小股东利益的保护,股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。 股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。 股东可以要求查阅公司会计账簿。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。,代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设

20、监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。,有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权： （一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的； （二）公司合并、分立、转让主要财产的； （三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。,董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会

21、不召集和主持的，连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持。 代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。,监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求（在公司董事或高管违法侵害公司利益时提出的起诉请求）后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院

22、提起诉讼。,第三节 外商投资企业法,一、中外合资经营企业法律制度 外国公司、企业和其他经济组织或个人，按照平等互利的原则，经中国政府批准，在中华人民共和国境内，同中国的公司、企业或其他经济组织共同举办的企业。 （一）投资总额与注册资本 投资总额=注册资本+借贷资金 （二）投资方式和投资比例 1.投资方式：现金、实物工业产权或专有技术、场地使用权。 2.投资比例：外资不低于25% （三）出资额的缴付和利润分配,二、中外合作企业法律制度 外国的企业和其他经济组织或者个人按照平等互利的原则，同中华人民共和国的企业或者其他经济组织在中国境内共同举办的企业。 （一）出资方式 （二）投资回收 （三）利润分

23、配 三、外商独资企业法律制度 外国的企业和其他经济组织或者个人在中国境内举办的企业。,讨论：中外合资和中外合作企业法律制度的异同。,结论： （1）相同点 A.当事人的资格 B.依中国法律，在中国设立，是中国法人或非法人组织 C.中外当事人共同投资、共同经营、共担风险、共享利润的企业 （2）不同点 A.确定双方合资或合作的基础不同 B.出资方式和计算投入的方法不同 C.组织形式不同 D利益分配方式不同,四、中国入世与三资企业法的修改 （一）删去“合营企业生产经营计划，应报主管部门备案，并通过经济合同方式执行”的条款 （二）将“合营企业所需原材料、燃料、配套件等，应尽先在中国购买，也可由合营企业自

24、筹外汇，直接在国际市场上购买。”修改为；“合营企业在批的经营范围内所需的原材料、燃料等物资，按照公平、合理的原则，可以在国内市场或者在国际市场购买”。 （三）删去“本法修改权属于全国人民代表大会”的提法,第四讲 合伙企业法,一、概述 （一）合伙的概念与特征 普通合伙由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。 特征 ：1.合伙是建立在合伙契约基础上的一种企业。 2.合伙是“人的组合”。 3.普通合伙人对合伙企业的债务负无限连带责任。 4.合伙人原则上均享有平等参与管理合伙事务的权利。 5.合伙企业一般不是法人。,（二）合伙企业的

25、利弊 1.有利之处： （1）设立手续简单，费用较少； （2）可以集中起比个人企业较多的资金； （3）避免“重复征税”； （4）各国监督管理较松，合伙企业的经营比较灵活自由,2.不利之处： （1）合伙企业人数有限，难以募集大量资本，规模一般不大； （2）无限连带责任容易导致合伙人的倾家荡产； （3）合伙人均参与企业管理，不利于管理的集中、统一以及科学化； （4）存续不稳定，受合伙人死亡或退伙的影响,（三）中国合伙企业法 1997年2月23日第八届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议修订,第二条： 本法所称合伙企业，是指自然

26、人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。 第三条： 国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。,二、普通合伙企业 （一）设立条件：（第14条） （1）有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；（2）有书面合伙协议；（3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资

27、；（4）有合伙企业的名称和生产经营场所；（5）法律、行政法规规定的其他条件。,合伙协议是规定合伙人之间权利义务的法律文件，是确立合伙人在出资、利润分配、风险及责任分担、合伙的经营等方面权利义务的基本文件。 （1）合伙合同的主要条款 （2）登记注册事项,第16条：合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。,（二）合伙企业的财产 合伙企业的财产由全体合伙人共同管理和使用； 合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产（另有规定除外）； 合伙人在合伙企业清算前私自转移或处分合伙企业的财产，合伙企业不得以此对抗不知情的善意第三人。,（三）合伙企业内部各合伙人之间的关系 合伙人的权利 1.分享利润的权利 2.参与经营管理的权利 3.监督和检查帐目的权利 4.获得补偿的权利,合伙人的义务 1.缴纳出资的义务 2.忠实的义务 3.谨慎和注意的义务 4.不随意转让出资的义务 （1）向非合伙人转让出资，必须经其他合伙人一致同意； （2）同等条件下，其他合伙人有优先受让权； （3）合伙人以其在合伙企业中的财产份额