中国企业上市有关法律事宜.ppt

1、中国企业上市有关法律事宜,张 燕 金杜律师事务所 2011.8,金杜概览,金杜律师事务所于一九九三年在北京成立，是中国司法部及北京市司法局最早批准设立的合伙制律师事务所之一，也是中国律师业中规模最大并居于领先地位的综合性律师事务所之一 金杜总部位于北京，在上海、广州、深圳、成都、重庆、杭州、苏州、西安、天津、青岛、济南、香港、美国纽约、硅谷、日本东京设有分支机构 金杜现有人员近1700人，其中合伙人190多名，律师及律师助理超过650名，同时具有香港、美国、加拿大、英国、澳大利亚、新西兰等国家和地区执业资格的律师超过50名 2008年金杜当选为司法部认定的全国优秀律师事务所 近三年金杜荣获国际

2、金融法律评论、国际公司事务、亚洲法律顾问、亚洲法律事务、中国法律与实践等多家机构颁发的多项大奖,2007年度律师事务所从事证券法律业务排名,中国证监会首度排名,企业上市最关心的问题,一、境内上市与境外上市的比较问题 1、境内上市和境外上市最明显的两大差异 市盈率 市盈率的高低直接决定企业上市后的融资额大小 时间表 上市时间的长短、上市时间表的可预期性直接决定着企业能否在可预期的时间内顺利完成上市及企业的各项生产经营计划的开展,企业上市最关心的问题,2、境内上市与境外上市具体问题比较 监管力度和政策限制 国际品牌和形象 退出方式和渠道 中介机构和投资人的专业水平和整体把握度 股权激励的方式和手段

3、 市场对于企业披露自身问题的接受和宽容度 上市时间跨度和上市时间表的可预期性 部分行业的市场接受度（如互联网概念、电子商务、房地产、连锁经营产业） 民营企业家及其子女的未来发展规划,A股项目涉及的相关方,承销商律师,评估师,公关公司,发行人,主承销商、保荐人,会计师,发行人律师,财务顾问,A股首发上市主要流程,准备阶段,启动阶段,发行阶段,改制,辅导,材料制作,申报,发行/上市,A股上市要求 主体资格,发行人应是依法设立合法存续的股份有限公司 自股份有限公司成立后，持续经营时间应当 3年（国务院批准的除外） 有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续时间可从有限责任公司成立

4、之日起计算 发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更 发行人股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷,A股上市要求主要财务指标,最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过RMB3000万元（净利润已扣除非经常性损益前后较低者为计算依据） 最近三个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过RMB5000万元；或最近3个会计年度营业收入累计超过RMB3亿元 发行前股本总额RMB3000万元 最近一期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20% 最近一期末不存在未弥补亏损 不能出

5、现下述情况：最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益,A股上市要求募集资金运用,募集资金应当有明确的使用方向，原则上应当用于主营业务 募集资金投资项目应当符合国家产业政策、投资管理、环境保护、土地管理以及其他法律、法规和规章的规定 发行人董事会应当对募集资金投资项目的可行性进行认真分析，确信投资项目具有良好的市场前景和盈利能力，有效防范投资风险，提高募集资金使用效益 募集资金投资项目实施后，不会产生同业竞争或者对发行人的独立性产生不利影响 发行人应当建立募集资金专项存储制度，募集资金应当存放于董事会决定的专项帐户,外商投资股份有限公司上市的特殊要求,首次公开发行股票并上市

6、的，除应符合前面所述（外经贸部同意、符合产业政策、合法设立）条件外，还应符合下列条件： 申请上市前三年均已通过外商投资企业联合年检 经营范围符合指导外商投资方向规定与外商投资产业指导目录的要求 上市发行股票后，其外资股占总股本的比例不低于10%（注：存在外资股比例低于10%的案例，金风科技2%） 按规定需由中对方控股（包括相对控股）或对中方持股比例由特殊规定的外商投资股份有限公司，上市后应按有关规定的要求继续保持中方控股地位和持股比例,锁定期,A股上市可能涉及的其他重大法律问题,国有资产管理 关联方和关联交易 同业竞争 董事、监事、高级管理人员 职工持股 股权激励机制,创业板首选服务对象,五新

7、三高,新经济,互联网与传统经济的结合；移动通讯；生物医药等 新的经营模式，例如1）金融中介；2）物流中介；3）地产中介等 可再生能源的开发利用，资源的综合利用 提高资源利用效率的材料；节约资源的材料 具有农业化；提高农民就业、收入的,新服务,新能源,新材料,新农业,高技术,高成长,高增值,企业拥有自主知识产权的 企业增长高于国家经济增长，高于行业经济增长 产品应该具有更多的增加价值和附加价值,创业板与主板的比较条件,营业收入,近3个会计年度均正数；累计RMB3000万,创业板1,创业板2,主板,股本总额,会计年度 净利润,近2个会计年度连续盈利且累计RMB1000万,近1个会计年度盈利且RMB

8、500万,累计 RMB 3亿元,最近两年营业收入增长率30%,发行后RMB3000万,发行前RMB3000万,现金流量额,发行前 净资产； 最近一期末,最近三个会计年度经营活动产生的累计 RMB5000万元,发行前净资产RMB2000万； 最近一期末不存在末弥补亏损,企业境外上市最关心的问题,二、境外上市地选择的问题 香港 在文化、语言、地理位置、与大陆的密切度、两地中介机构的合作关系方面，具有较强的优势 美国、德国、英国、新加坡 韩国、台湾,2011年全球交易所IPO融资情况,资料来源：Dealogic,企业境外上市最关心的问题,三、境外上市相关法律手续的办理问题,境内居民设立或控制境外特殊

9、目的公司之前，应向所在地外管局申请办理境外投资外汇登记手续； 境内居民将其拥有的境内企业的资产或股权注入特殊目的公司，或在向特殊目的公司注入资产或股权后进行境外股权融资，应就其持有特殊目的公司的净资产权益及其变动状况办理境外投资外汇登记变更手续； 特殊目的公司发生增资或减资、股权转让或置换、合并或分立、长期股权或债权投资、对外担保等重大资本变更事项且不涉及返程投资的，境内居民应于重大事项发生之日起30日内向外管局申请办理境外投资外汇登记变更或备案手续； 补办境外投资外汇登记手续的相关要求。,国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知（75号文）,境外上市

10、方式及上市后一般股权结构,直接方式H股、N股、S股等 间接方式境内权益境外上市,100%,100%,100%,境外上市方式及上市后一般股权结构,境内,25%,境外,控股股东,开曼/BVI公司（上市主体）,香港控股公司,境内公司,BVI公司,公众股东,激励人士,50%,100%,境内,100%,境内重组模式,100%,控股股东(中国籍),境内公司,境外,重组前架构,重组后上市前部分架构,境内公司,控股股东(外籍),香港控股公司,模式一：变更实际控制人,无关联关系的外籍人士收购内资公司股权,100%,（2006.9.8前已设立）,100%,境内重组模式,模式二：外资收购,境内股东,境内,境外,重组

11、前架构,境外公司,中外合资/合作公司,境内公司,重组后上市前部分架构,境外投资者(中国籍),100%,境外控股公司,境外投资者(中国籍),（关注法律点：外商投资准入管理指引手册的法律效力问题及其“已设立”的理解。案例：忠旺铝业）,100%,（2006.9.8前已设立）,境内重组模式,模式三：毋需重组,境内,境外,境内公司,100%,境外控股公司,控股股东(中国籍),100%,境内重组模式,境外,实施协议公司,一系列协议,模式四：协议控制,100%,境内,控股股东(中国籍),境内公司,重组前架构,重组后上市前部分架构,100%,控股股东(中国籍),境内公司,100%,境外控股公司,控股股东(中国籍),（关注法律点：协议控制模式可能被认定为意图规避法律，存在法律风险。案例：秦发集团）,境内重组模式,模式五：“买壳”,（关注法律点：“壳”是否“干净”，是否存在潜在纠纷和债务）,买一个2006年9月8日前已经成立的外商投资企业，将拟上市的资产通过收购方式装入此外商投资企业，并进行重组上市。,联 系 人：张燕 律师 手 机电 话传 真邮 箱： 地 址： 上海市淮海中路999号环贸广场16-18楼,联系我们,谢谢！