《劳动合同法》___和谐劳动关系的基石.ppt

1、劳动合同法_和谐劳动关系的基石,主要内容,立法目的 劳动关系和劳动合同的一般理解 劳动合同法的体系 劳动合同法的适用范围 劳动条件基准、集体合同、劳动规章制度和劳动合同的关系 劳动规章制度 劳动关系的建立与确立 劳动合同的内容（条款）,缔约告知义务 劳动合同短期化 试用期 服务期 竞业限制 无效劳动合同 劳动合同解除概述 劳动合同解除和终止的经济补偿 劳务派遣 非全日制工作 涉承包劳动关系,立法经过,2005年1月 劳动和社会保障部 中华人民共和国劳动合同法（草案送审稿）提请国务院审议 2005年12月27 十届全国人大常委会第19次会议审议并向全社会征集意见 2006年3月20-4月20日，

2、全国人大常委会法工委共受到社会各界意见191849件 2007年6月29日十届全国人大常委会第28次会议审议并通过此法 2008日1月1日起施行,立法目的保护劳动者合法权益,劳动法和劳动合同法的表述 劳动法第1条：为了保护劳动者的合法权益，调整劳动关系，建立和维护适应社会主义市场经济的劳动制度，促进经济发展和社会进步，根据宪法，制定本法。 劳动合同法第1条，为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，制定本法。 “单保护表述”的含义，偏重保护劳动者（像保护劳动者倾斜），既保护劳动者的力度大于保护用人单位的力度。（常凯） “双保护表

3、述”的含义：平等保护劳动者和用人单位，即对劳动者和用人单位给予同等力度的保护。（张五常） 偏重保护劳动者的原因，在劳动力市场和劳动关系中劳动者是相对弱者。,劳动关系和劳动合同的一般理解劳动关系的定义和内涵要点,定义 劳动关系是指劳动力所有者（劳动者）与劳动力使用者（用人单位）之间，为实现劳动过程而发生的一方有偿提供劳动力由另一方用于同其生产资料相结合的社会关系。 内涵要点 本人劳动力与他人生产资料相结合 劳动力使用关系 人身关系（基于身份，签字，顶班，家属领工资？） 劳动组织关系 劳动力交易关系,同一主体,劳动力,生产 资料,劳动力 所有者,生产资料主体 (劳动力使用者),劳动关系,劳动力,生

4、产资料,保护劳动者与保护用人单位是“一个硬币的两个面。”,劳动合同的定义,定义 劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系，明确相互权利义务的协议。,劳动合同法的体系劳动合同运行的过程,劳动合同订立,变 更,劳动合同终止,劳动合同履行,中 止,劳动合同解除,劳动合同法的体系劳动合同运行的结构,第一章 总则 第二章 劳动合同的订立 第三章 劳动合同的履行和变更 第四章 劳动合同的解除和终止 第五章 特别规定 第一节 集体合同 第二节 劳务派遣合同 第三节 其他用工形式 第六章 监督检查 第七章 法律责任 第八章 附则,劳动合同法的适用范围一般规定,劳动合同法第2条 中华人民共和国境内的企业、个人经济

5、组织、民办非企业单位等组织（以下简称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除和终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与之建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除和终止劳动合同，依照本法执行。 第96条，事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或终止劳动合同，法律、行政法规以及国务院另有特别规定的，依照其规定执行；未作规定的，依照本法有关规定执行。,劳动关系和劳动合同的一般理解劳动关系、雇佣关系和人事关系的界定,一般劳动关系,民事雇佣关系,人事关系,劳动法,民 法,公务员和准公务员,聘用制工作人员,公务员法,劳动法、 人事特别法,劳动关系（雇佣关系

6、）,劳动合同法的适用范围特殊问题,劳动派遣、非全日制用工、个人承包用工的法律适用 企业高管人员劳动关系的法律适用 不合格用人单位的法律适用 不合格劳动者的法律适用,【案例】董事等高级管理人员 ？,某药业股份有限公司是一家内地、港方合资企业。公司的章程规定，公司应与公司聘用的除董事会成员之外的全部人员签订聘用合同。公司不向董事支付劳动报酬，除非该董事在公司内担任管理职务；担任公司管理职务的董事应按公司的规定签订董事聘用合同。财务总监由合资的港方推荐，董事会聘任，直接向董事会负责。赵某是港方委派到公司的董事，被公司董事会聘为财务总监并签订了聘任合同。,高管？（公司治理结构）,董事长Chairman

7、 of the Board 董事member of the Board 总裁President 首席执行官Chief Executive officer 美国：总裁President 董事会秘书Secretary 财务主管Treasure,企业高管人员劳动关系的法律适用,第一种观点：能建立劳动关系。公司的高级管理人员也是劳动者，与单位构成劳动关系。参照关于全员实行劳动合同制的通知、实施劳动法中有关问题的解答以及公司法的有关规定，公司制用人单位的董事会聘任的厂长、经理、董事、监事及其他高级管理人员，是有限责任公司、股份有限公司的劳动者，与其他职工的地位在法律上没有区别。第二种观点：不能建立劳动关

8、系。判断能否构成劳动关系的核心标准在于董事是否体现劳动者的从属性。作为公司高级管理人员的董事，履行的职责多为管理或经营，与普通劳动者有明显区别。第三种观点：区别对待。公司能否与董事等高级管理人员构成劳动关系不能一概而论，应区分具体情况而定。,【案例】中高层管理人员加班费困惑用何解？,李女士是上海某金属材料有限公司公司（以下简称材料公司）的财务总监，2008年3月10日，李女士与材料公司的劳动合同到期，材料公司经过综合评估，决定不与其续签劳动合同，即3月10日双方终止劳动关系，材料公司依法支付了李女士半个月工资的经济补偿金，并及时为其办理了退工手续。同年4月，李女士向当地劳动争议仲裁委员会申请劳

9、动仲裁，向材料公司主张约20万元的加班费及25%的经济补偿金。其理由是，在材料公司工作的二年期间，因工作原因，存在大量加班 材料公司认为李女士作为公司财务负责人，属于公司的高级管理人员，适用不定时工作制，故不存在加班费。（注：材料公司在2008年2月份经劳动行政部门批准对其高级管理人实行不定时工作制，并写入了公司规章制度）,劳动条件基准、集体合同、企业劳动规章制度和劳动合同的关系,劳动权利义务 依据不同效力等级的多层次文件确定,效力关系的内容 较高层次文件可以补充较低层次文件，亦即较低层次文件不必重复较高层次文件的规定。 较低层次文件规定的劳动者利益不得低于较高层次文件规定的标准。,劳动合同法

10、第55条：集体合同中劳动条件和劳动报酬等标准不得低于当地人民政府规定的最低标准；用人单位与劳动者订立的劳动合同中劳动条件和劳动报酬等标准不得低于集体合同规定的标准。 法释（2006）6号第16条：用人单位制定的内部规章制度与集体合同或者劳动合同约定的内容不一致，劳动者请求优先适用合同约定的，法院应予支持。,法律 行政法规 地方性法规 ,劳动 条件 基准,集体合同,劳动规章制度,劳动合同,劳动规章制度,劳动规章制度与其他规章制度的界定 劳动合同法表述 用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享受劳动权利、履行劳动义务。（第4条第1款） 用人单位在制定、修改或者决定直接涉及劳动者切身利益

11、的有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等规章制度或者重大事项时，。（第4条第2款） 用人单位的规章制度（第38、39条） 要点： 劳动规章制度即保障劳动者享受劳动权利、履行劳动义务的规章制度 如何理解“直接涉及劳动者切身利益”和“重大事项”？“直接涉及劳动者切身利益的规章制度”与“劳动规章制度”的关系？ 企业作为用人单位制定的规章制度与作为经营者制定的规章制度。,劳动规章制度,依法建立和完善劳动规章制度是用人单位的法定义务（第4条第1款） 应当制定劳动规章制度的义务 违反该义务的法律后果（第39条第2款）劳动者有下列情形之一的，用人单位可

12、以解除劳动合同：严重违反用人单位的规章制度的（违反操作规定、擅自离职旷工） 制定劳动规章制度应当依法的义务 违反该义务的法律后果（第38第4、80条） 用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同（第4款）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； 用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。,劳动规章制度,制定、修改劳动规章制度的必要程序 职工参与 应当经职代会或者全体职工大会讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。（第4条第2款） 在规定制度实施过程中，工会或者职工认

13、为用人单位的规章制度不适当的，有权向用人单位提出，通过协商作出修改完善。（第4条第3款） 公示或发给劳动者（第4条） 问题要点： 平等协商是否属于共决 用人单位规章制度的制定、修改流程应为：用人单位管理部门酝酿草案在一定范围内征求意见并修改提出方案和意见职工代表大会或者全体职工讨论通过公示告知。,劳动规章制度,有效要件 制定主体合法 内容合法 程序合法 效力表现 劳动过程中的各种劳动行为和用工行为都必须受劳动规章制度的约束。 遵守劳动规章制度是全体职工和用人单位的法定义务和约定义务。 劳动规章制度是劳动争议处理的依据。 劳动合同所规定的劳动条件和劳动待遇不得低于劳动规章制度规定的标准。 对违反

14、劳动规章制度的劳动者，用人单位有权依法惩处。,主要内容,立法目的 劳动关系和劳动合同的一般理解 劳动合同法的体系 劳动合同法的适用范围 劳动条件基准、集体合同、劳动规章制度和劳动合同的关系 劳动规章制度 劳动关系的建立与确立 劳动合同的内容（条款）,缔约告知义务 劳动合同短期化 试用期 服务期 竞业限制 无效劳动合同 劳动合同解除概述 劳动合同解除和终止的经济补偿 劳务派遣 非全日制工作 涉承包劳动关系,用工之日,订立劳动合同,1个月内,1年,订立劳动合同,非劳动关系,固定期限或以完成一定工作任务为期限 劳动关系,订立劳动合同,无固定期限劳动合同 劳动关系,劳动关系建立的标志,劳动合同法规定

15、第7条：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。 第10条规定：用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的， 劳动关系自用工之日起建立。,2倍,就业协议？,劳动关系建立 标志用工,劳动合同订立 标志双方签字盖章 订立时间,订立且有效劳动法律关系 订立但无效或不订立事实劳动关系,问题 何谓“用工”？,用工之日：劳动关系建立的标志,实质标志 劳动力由他人使用 人身关系 劳动组织关系 组织从属性 形式标志 书面劳动合同、员工名册、工作证、工资支付、劳动者资格、雇主资格等 实质标志与形式标志的关系 有形式标志的，一般依形式标志认定； 无形式标志的，或者形式标志与实质标志不一致的，依实质标志认定,主要内

16、容,立法目的 劳动关系和劳动合同的一般理解 劳动合同法的体系 劳动合同法的适用范围 劳动条件基准、集体合同、劳动规章制度和劳动合同的关系 劳动规章制度 劳动关系的建立与确立 劳动合同的内容（条款）,缔约告知义务 劳动合同短期化 试用期 服务期 竞业限制 无效劳动合同 劳动合同解除概述 劳动合同解除和终止的经济补偿 劳务派遣 非全日制工作 涉承包劳动关系,劳动合同的内容（条款）,劳动合同条款,法定必备条款,约定必备条款,一般法定必备条款,特殊法定必备条款,法定可备条款,其他约定必备条款,劳动合同的内容（条款）,劳动合同的内容（条款）,欠缺法定必备条款可否导致劳动合同无效？ 第81条：用人单位提供

17、的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。,缔约告知义务,诚实信用原则 订立劳动合同，应当遵循诚实信用的原则。（第3条） 告知义务的内容（第8条） 用人单位招用劳动者，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况。 用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。 违反告知义务的法律后果,劳动合同短期化,目标选择 既不能放任临时性劳动合同为主的现行格局，也不宜追求不定期劳动合同为主的目标，而应当为实现中长期劳动合同为主的目标而努力。（企业

18、自主）,劳动合同短期化,用人单位订立无固定期限劳动合同的义务 承担此义务的条件（第14条） 有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订劳动合同的，应当订立不定期限劳动合同：劳动者已在该用人单位连续工作满10年以上的； 用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新签订劳动合同时；劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的； 连续签订两次定期劳动合同且劳动者没有本法第39条和第40条第1、2项规定的情形，续订劳动合同的。（违反制度、不胜任） 特别规定：上述连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后再次续订定期劳动合同起始计算。（第97条） 违反此义务的后果：违反本法规定不签订

19、不定期劳动合同的，在解除或者终止劳动合同时，用人单位应当按照本法第47条规定的经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金。（第82条）,试用期,试用期与劳动合同期限的关系（第19条） 试用期必须与劳动合同期限并存，不得仅约定试用期。 试用期与劳动合同期限必须同时开始。 试用期包含在劳动合同期限内。 试用期长度与劳动合同期限对应。 试用期的适用条件（第19、70条） 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。 以完成一定工作任务为期限的劳动合同，劳动合同期限不足3个月的，或者非全日制用工，不得约定试用期。 试用期最长限度（第19条）,劳动合同期限,试用期,见习期？ 实习期？,试用期,试用期内劳动者待

20、遇 劳动者在试用期的工资不得低于本单位同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。（第20条） 试用期内劳动合同解除（第21、37条） 违法约定试用期的责任（第83条） 用人单位违反本法规定与劳动者约定的试用期无效，由劳动行政部门责令用人单位依照本法规定改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。,人才的流动是一个世界性的问题,服务期概述（22条）,定义：劳动关系中的服务期，是指当事人双方约定的，对劳动者有特殊约束力的，劳动者因获得特殊的劳动条件而应当与用人单位持续劳动关系

21、的期限。 制度要点：（1）前提条件。劳动者承担服务期义务，以用人单位给予劳动者特殊待遇为前提。出资脱产培训：特殊物质待遇。内容：为专业技术培训而非一般技能培训或劳动安全卫生教育（2）服务期长度，或者由当事人双方自由约定，或者由法律明确规定，或者在法定最长期限内由当事人双方约定。（3）特殊约束力。劳动者在服务期内有义务与用人单位持续劳动关系，不得解除劳动合同；续订劳动合同或者劳动合同期限延续。（4）违约金。违约金标准和支付方法。 分类：出资培训服务期； 特殊物质待遇服务期。,服务期出资培训服务期的理论依据,两种理论 产权归属。出资培训所形成的劳动技能具有人身性，且劳动技能得以提高的内因使劳动者自

22、身的资源投入，故其所有权职能归属于劳动者；但是，用人单位作为人力资本投资的投资者，对劳动者的劳动技能应当享有投资收益权，此即一定期限的使用权。 行为定性。用人单位出资培训虽然属于私人经济活动，但具有很强的正外部性（社会公益性），国家对此应当纳入公共政策的考虑范围。,两种手段 产权手段。赋予用人单位对劳动力的一定期限允许用人单位与劳动者约定服务期。 公共政策手段。对用人单位出资培训给予财政、税收、金融等政策优惠。 手段组合。由于产权手段具有限制劳动者自由流动的缺陷，与作为劳动力所有权重要内容的自由择业权相冲突；尤其是对技术型劳动者自由流动的限制，以降低劳动力资源配置效率为代价，不利于营造建设创新

23、型国家所需要的人才自由流动的环境。为鼓励用人单位出资培训，应当两种手段并用，即对产权手段的运用给予适当限制，并运用公共政策手段予以配合。,服务期特殊物质待遇服务期的理论依据,两种服务期的共性 被用人单位用来吸引和稳住特殊人才，但与劳动者的自由择业权冲突而成为劳动力自由流动的障碍。 出资培训和特殊物质待遇分别属于不同的人才竞争类型。 政策选择：鼓励开发型人才竞争，适当限制争夺型人才竞争。,竞业限制制度要点,竞业限制的含义和性质（第24条第2款） 在解除或终止劳动合同后，劳动者不得到与本单位生产或经营同类产品、业务的有竞争关系的其他用人单位工作，或者自己开业生产或者经营与本单位有竞争关系的同类产品

24、、业务。 竞业限制是保密措施和约定义务。 竞业限制义务主体的范围（第24条第1款） 限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他知悉用人单位商业秘密的人员。,竞业限制制度要点,竞业限制是向约定的限制（第24条） 竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。 竞业限制期限不得超过2年。 竞业限制的经济补偿（第23条） 可以约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。 劳动者的违约责任（第23、90条） 劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金； 对用人单位造成经济损失的，应当承担赔偿责任。,【案例】,北京

25、海华公司和上海盛夏公司均为专业电视多媒体开发生产企业。李明原为海华公司股东、董事和副总经理，主要负责市场营销、市场推广及销售与管理的协调工作。2005年1月，李明未经海华公司同意，“跳槽”到了盛夏公司，任该公司主管市场的副总裁职务，负责产品的市场推广、销售及与其他部门的协调。海华公司将盛夏公司和李明告到了法院。海华公司认为，李明多年在海华公司担任高级职务，掌握公司的技术秘密、价格体系、客户关系、渠道政策等商业秘密。而且海华公司的章程规定了董事和股东不得在工作期间和离开公司两年内从事与公司竞争的行业或营业。李明亦做过相应的书面保证。海华公司因业务需要曾派李明出国留学。2004年6月，李明以进修为

26、由提出辞职，并在未经海华公司同意的情况下离开公司，前往海华公司在国内最主要竞争对手之一的盛夏公司工作。李明不履行股东、董事和保证书约定的竞业禁止义务，给海华公司造成重大的经济和商誉损失，应依法承担赔偿责任。盛夏公司为利用李明掌握的海华公司商业秘密，委任以公司副总裁职务聘任李明，属于不正当竞争，与李明共同对海华公司构成侵权，应依法承担连带责任。 1、海华公司与李明之间是否有竞业禁止的约定？2、本案中李明是否掌握海华公司商业秘密？3、李明、盛夏公司应否承担连带赔偿责任？,主要内容,立法目的 劳动关系和劳动合同的一般理解 劳动合同法的体系 劳动合同法的适用范围 劳动条件基准、集体合同、劳动规章制度和

27、劳动合同的关系 劳动规章制度 劳动关系的建立与确立 劳动合同的内容（条款）,缔约告知义务 劳动合同短期化 试用期 服务期 竞业限制 无效劳动合同 劳动合同解除概述 劳动合同解除和终止的经济补偿 劳务派遣 非全日制工作 涉承包劳动关系,无效劳动合同,劳动合同无效的原因 劳动合同无效的确认主体（第26条） 劳动仲裁机构确认法院确认 劳动合同无效的形式（第27条） 全部无效 部分无效：劳动合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。,无效劳动合同,劳动合同被确认无效的法律后果,主要内容,立法目的 劳动关系和劳动合同的一般理解 劳动合同法的体系 劳动合同法的适用范围 劳动条件基准、集体合同、

28、劳动规章制度和劳动合同的关系 劳动规章制度 劳动关系的建立与确立 劳动合同的内容（条款）,缔约告知义务 劳动合同短期化 试用期 服务期 竞业限制 无效劳动合同 劳动合同解除概述 劳动合同解除和终止的经济补偿 劳务派遣 非全日制工作 涉承包劳动关系,劳动合同解除概述,协议解除(第36条),无条件,补偿或不补偿,劳动合同解除,单方解除,辞职,预告 辞职,即时 辞职,一般预告辞职(第37条),试用期内预告辞职(第37条),无条件,不补偿,一般即时辞职,无需通知辞职,许可性条件(第38条),许可性条件(第38条),补偿,辞退,即时辞退,许可性条件(第39条),不补偿,预告辞退,一般预 告辞退,裁员,禁

29、止性条件(第42条),许可性条件(第41条),许可性条件(第40条),补偿,协议解除（无条件，不补偿）,第36条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。,预告辞职（无条件，不补偿),第37条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。,即时辞职（许可条件，补偿）,第38条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因

30、本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（胁迫） （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。,即时辞退-许可条件，不补偿,第39条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经

31、用人单位提出，拒不改正的；（第91条用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。） （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。,【案例】员工在外兼职是否合法？,刘静在一出口公司做翻译，平时工作认真负责，很受老板赏识，在公司待遇也很高。一日她陪同老板接待一批外国客户，晚上吃饭时，刘静说家里有急事就先走了，老板也不会外语啊，就只好带外国客户去洗浴中心洗澡按摩，这按摩小姐刚一进门，双方都傻啦，原来这按摩小姐是刘静，外国客户也大喊“miss 刘”，刘静吓的转身就走，老板顿感脸上无光。第二

32、天，老板让刘静说明上洗浴中心做兼职的原因，刘静只哭不说，老板一气之下，将其辞退。这祸不单行，有天刘静在洗浴中心上班时，因地面湿滑摔成重伤，在医院躺了几天，就花去几万元，洗浴中心以与刘静未签劳动合同且是小时工、还在试用期为由，不认定为工伤，不支付医药费。其实刘静家有重病的老母，去做兼职只是想多赚些钱为老人治病，可现在原本的好工作丢了，自己还住了院。为了保护自己的权益，她分别向劳动仲裁委员会提出申请了，第一个申请要求出口公司继续履行劳动合同。第二个申请要求洗浴中心支付医药费。,【案例】单位的损害赔偿请求权如何行使？,某公司与职工王某依法签订了劳动合同，并给王某缴纳了社会保险，劳动合同的期限为从20

33、08年1月1日起至2009年12月31日止。2008年9月10日，王某不辞而别。2008年10月，王某到公司要求发放其10月份七天工资，公司认为职工解除劳动合同，没有按劳动法及劳动合同法的规定提前30日书面通知用人单位，应按劳动合同的约定，以乙方(王某)日工资为标准，每迟延一日支付1日工资的赔偿金。按约定，王某应赔偿公司30日工资作为赔偿金，其工资尚不足以弥补公司的损失，因此公司认为王某的工资不能发放，除非其先赔偿甲方(某公司)的损失。,1、本案中的职工王某离职行为是否违法，是否需要承担赔偿责任？2、单位是否有权扣减王某工资？,参考答案,劳动合同法第90条规定：劳动者违反本法规定解除劳动合同，

34、或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给原用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。职工应赔偿的具体项目应依据违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法第四条规定。其第四条规定：劳动者违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同，对用人单位造成损失的，劳动者应赔偿用人单位下列损失：（一）用人单位招收录用其所支付的费用；（二）用人单位为其支付的培训费用，双方另有约定的按约定办理；（三）对生产、经营和工作造成的直接经济损失；（四）劳动合同约定的其他赔偿费用。,预告辞退（一般）-补偿,第40条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）

35、劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。,国际惯例：代通知金（香港） 用补偿换时间 考虑： 劳动者：与提供劳动相同，可以得到1个月工资，同时有更充裕时间寻找新工作 用人单位：通知劳动者解除合同的消息后，劳动者工作积极性会受到影响，也无法腾出岗位,预告辞退-裁员，许可，补偿,第41条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人

36、但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员： （一）依照企业破产法规定进行重整的； （二）生产经营发生严重困难的； （三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的； （四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。 裁减人员时，应当优先留用下列人员： （一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的； （二）与本单位订立无固定期限劳动合同的； （三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。 用人单位依照本条第一

37、款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。,预告辞退-禁止性，补偿,第42条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同： （一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的； （二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的； （三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的； （四）女职工在孕期、产期、哺乳期的； （五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。,工伤工伤保险条

38、例,在工作时间和场所内，因工作原因受到伤害 工作时间前后在工作场所内，从事与工作相关的预备性或收尾性工作受到事故伤害的 在工作时间和场所内，因履行工作职责受到暴力意外伤害的 患职业病的 因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的 在上下班途中，受到机动车事故伤害的 视为工伤： 在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时内经抢救无效死亡 在抢先救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的 职工原在军队服役，因战因公负伤至残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的,预告辞退-补偿,第41条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上

39、的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员： （一）依照企业破产法规定进行重整的； （二）生产经营发生严重困难的； （三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的； （四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。 裁减人员时，应当优先留用下列人员： （一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的； （二）与本单位订立无固定期限劳动合同的； （三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。 用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重

40、新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。,劳动合同解除和终止的经济补偿,第98条第3款，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第46条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。,第87条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的 应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金,解除或终止,第50条：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 劳动

41、者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。 用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。,解除或终止的证明的送达： 直接送达本人 本人不在，交其同住成年亲属签收。 邮寄送达 公告15日 最后日期：24小时,主要内容,立法目的 劳动关系和劳动合同的一般理解 劳动合同法的体系 劳动合同法的适用范围 劳动条件基准、集体合同、劳动规章制度和劳动合同的关系 劳动规章制度 劳动关系的建立与确立 劳动合同的内容（条款）,缔约告知义务 劳动合同短期化 试用期 服务期 竞业限制 无效劳动合同 劳动合同解除概述 劳动合同解除和终止

42、的经济补偿 劳务派遣 非全日制工作 涉承包劳动关系,非劳动关系 劳务派遣、非全日制用工、个人承包用工,劳务派遣图示,派遣 单位,劳动者,用工 单位,派遣服务关系（合同）,合同,劳动 关系,劳务 关系,钱,人,力,劳务派遣界定,定义 派遣单位受用工单位的委托或者按用工单位的需要招聘劳动者，并与之签订劳动合同，将劳动者派遣到用工单位工作，其劳动过程又要派单位管理，其工资、社会保险费等项待遇由用工单位提供给派遣机构，在由派遣单位支付给员工，并为员工办理社会保险登记和缴费等项事务；用工单位向派遣机构就其提供的服务支付劳务费。 特殊的用工形式、就业形势和就业服务形式。 劳动力雇佣与劳动力使用相分离“有关

43、系没劳动，有劳动没关系”,劳务派遣-派遣单位主体资格（不同于中介）,劳动合同法： 劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立，注册资本不得少于50万元。（第57条） 用人单位不得设立劳务派遣单位，向本单位或者所属单位派遣劳动力。（第67条）,劳务派遣-期限：,劳动合同期限： 劳动合同法：劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。（第58条） 派遣期限：用人单位和用工单位约定的劳动者在派遣岗位工作的期间,劳动派遣雇主责任分配,要点：雇主责任分配原则。 劳动合同法规定 劳务派遣单位应

44、当履行用人单位对劳动者的义务；应当按月支付劳动报酬。（第58、59条） 用工单位应当履行下列义务：（1）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（2）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（3）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（4）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（5）连续用功的，实行正常的工资调整机制。（第62条） 劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。（第59条）,劳动派遣劳动平等实现,劳动合同法的规定 被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位无同类钢为劳动者的，参

45、照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。（第63条）劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。（第66条） 劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的，被派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件，按照用工单位所在地的标准执行。（第61条）,劳动派遣制度设计要点 合同,要点： 辞职：被派遣劳动者可依本法规定向劳务派遣单位预告辞职，具备本法规定即时辞职情形的可以向劳务派遣单位即时辞职。（第65条） 辞退：被派遣劳动者有本法规定即时辞退情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定辞退。（第65条）,劳务派遣-派遣适用范围,劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施（第66条）,劳 务 派 遣派遣立法的影响,劳务派遣的规模会有所缩小 劳务派遣的就业质量会有所提高 劳务派遣的对象会有所调整 外包用工会加速发展,【案例】,王某2004年10月经过北京外服公司派遣进入某外商独资企业在北京的代表处工作，劳动合同期限为3年，月薪2.3万元人民币，王某担任财务经理。合同履行期间，王某工作认真，为