经济法第二章商事组织法.ppt

1、第二章商事组织法律制度,2,第一节 概述,3,一、独资企业 指个人单独出资并经营管理的企业 1个人企业 个人企业是在本国内由一名出资者单独出资，独立承担无限清偿责任的企业 从法律性质来说，个人企业不是法人，不具备独立的法律人格 2外资企业 又称外商独资企业，也就是外商独资在东道国举办的企业 这种企业可以成为东道国的法人企业,4,二、合伙企业 指两人以上的合伙人按照约定共同出资、共同经营、共负盈亏、共担风险而组成的企业 （一）合伙的分类 （二）合伙的特征 合伙是建立在合伙协议基础上的一种企业 合伙人的死亡、破产、退出等都影响到合伙企业的存续 合伙是一种共同出资、共同经营的关系 合伙是一种共同分享

2、利益、共担风险的关系 合伙企业一般不是法人,5,（三）合伙的设立 合伙协议是规定合伙人权利义务的法律文件，是确定合伙人在出资、利润的分配、风险及责任的分担、合伙的经营等方面权利义务的基本依据 （四）合伙的内部关系与外部关系 从合伙内部看，合伙人之间主要的是存在着一定的权利义务关系 合伙的外部关系有以下特征： 每个合伙人在执行合伙通常业务中所做出的行为，对合伙企业或其他合伙人都有约束力 合伙人在从事正常的合伙业务过程中所做的侵权行为，应由合伙企业承担责任 合伙人对合伙债务承担连带责任,6,（五）合伙的解散 合伙的解散有两种情况：一种是自愿解散，一种是依法解散。,7,三、公司 公司是依法定条件和程

3、序设立的以营利为目的的法人组织 公司具有独立的法人资格 公司按照股东的组成和对债务承担责任的不同分为5种：无限公司；有限责任公司；股份有限公司；两合公司；股份两合公司。,8,四、公司集团 公司集团是由两个以上的公司组成的公司联合体，又称联合公司，是一种垄断集团组织。 托拉斯、卡特尔、康采恩 五、合资经营企业 指两个以上的法人、自然人共同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏的一种企业形式,9,六、跨国公司 指大垄断企业以本国为基础，通过对外直接投资，在其他国家和地区设立分支机构或子公司，从事国际化大生产和经营活动的国际垄断组织 （一）跨国公司的发展概况 （二）跨国公司的特征 1生产经营活动的跨国性

4、 2战略的全球性和管理的集中性 3公司内部的相互关联性,10,（三）跨国公司的结构 1组成跨国公司的实体 包括分支机构、子公司、母公司等 2跨国公司诸实体间的内部控制关系 全部或多数持股是行使控制的一种最重要的手段,11,（四）冲突与管制 1跨国公司与有关国家的矛盾与冲突 2对跨国公司的法律管制 包括外国投资法、合营企业法、公司法、涉外税收法、反托拉斯法、涉外活动法、外汇管制法、破产法等 我国：1979年，中华人民共和国中外合资经营企业法 区域管制：主要有安第斯条约国的共同外资法规则、经济合作与发展组织在1976年通过的关于国际投资和多国企业宣言及附属的多国企业的行动指导方针 国际管制：197

5、4年联合国大会通过了关于建立新的国际经济秩序宣言和行动纲领、各国经济权利与义务宪章，使国际社会处理跨国公司问题有了基本准则；1982年，跨国公司行动守则草案,12,第二节 公 司 法,13,一、概述 （一）公司的概念和特征 公司是依法定程序设立的、以营利为目的的法人组织 公司是法人，具有独立的法律人格 公司具有以下特征： 1公司拥有独立的财产 2公司以自己的名义享受权利、承担义务，起诉、应诉 3公司有日常经营管理权 4公司的存续一般不受股东变化的影响,14,（二）公司的种类 1无限责任公司 指股东对公司债务负无限责任的公司 2有限责任公司 指股东人数较少，不发行股票，股份不得随意转让，股东以其

6、出资额对公司债务承担有限责任的公司 3两合公司 是大陆法国家所特有的一种公司形式，是指由承担无限责任的股东和承担有限责任的股东所组成的公司 4股份有限责任公司 指公司资本分成相等股份并通过发行股票筹集资本，股东以其认购的股份对公司债务承担有限责任。 已逐渐成为西方国家占统治地位的公司形式,15,（三）公司法 法国在1807年的商法典中就规定了“公司”，这是世界上最早规定公司的成文法 大陆法国家的公司法逐渐从商法典中脱离出来，更多地采用单行法的形式，如法国 、德国、英国 1984年6月，美国律师协会制定了标准修订公司法，其2002年为最新修改稿 我国，1993年12月29日全国人大常委会通过的中

7、华人民共和国公司法 2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订公司法，这部修订的公司法将于2006年1月1日起实施,16,二、有限责任公司 （一）有限责任公司的概念和特征 有限责任公司又称有限公司，是指依照公司法的有关规定设立的，股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的企业法人。 具有以下几个主要特征： 有限责任公司的股东均负有有限责任； 有限责任公司的资本不分为等额股份，证明股东出资份额的权利证书称为出资证明书，而不是股票； 有限责任公司的股东有最高人数的限制，我国公司法的规定是50人； 有限责任公司的设立程序比较简单。,17

8、,（二）有限责任公司的设立 1设立公司应当具备的条件 股东符合法定人数； 股东出资达到法定资本最低限额； 股东共同制定公司章程； 有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构； 有公司住所。 新公司法对注册资本最低限额做了相应修改，一是取消了按照公司经营内容区分最低注册资本额的规定；二是允许公司按照规定的比例在2年内分期缴清出资，其中投资公司可在5年内缴足；三是将有限责任公司的最低注册资本额降至人民币3万元。,18,2公司章程的制定 应当载明下列事项： 公司名称和住所； 公司经营范围； 公司注册资本； 股东的姓名或名称； 股东的出资方式、出资额和出资时间； 公司的机构及其产生办法、职权、议事

9、规则； 公司法定代表人； 股东会会议认为需要规定的其他事项。,19,3股东的出资 股东可以用货币出资，也可以用工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资； 股东应当按期足额缴纳其认缴的出资额，并不得抽回出资； 股东全部缴纳出资后，必须经法定的验资机构验资并出具证明。 4公司的设立登记 符合公司法规定条件的，公司登记机关予以登记，发给公司营业执照,20,（三）有限责任公司的组织机构 1股东会 股东会应定期召开会议并根据需要召开临时会议，股东会议由股东按照出资比例行使表决权，涉及公司的重大事项须经代表2/3以上表决权的股东通过 2有限责任公司的董事会或者执行董事 有限责任公司设董事会，其成员为313

10、人 股东人数较少和规模较小的，可以设1名执行董事，不设立董事会 3有限责任公司的经理 4有限责任公司的监事会或监事,21,三、股份有限公司 （一）股份有限公司的概念和特征 指依照公司法的有关规定设立的，全部资本分成相等股份并通过发行股票筹集资本，股东以其认购的股份为限对公司债务承担有限责任，公司是以其全部财产对公司的债务承担责任的企业法人。 具有以下几个主要特征： 公司的资本分成等额股份，股份采取股票的形式； 公司的股东均负有有限责任； 股份有限公司的设立程序较为复杂。,22,（二）股份有限公司的设立 1设立公司应具备的条件 发起人符合法定人数； 发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额；

11、股份发行、筹办事项符合法律规定； 发起人制定公司章程，采用募集方式设立的需经创立大会通过； 有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构； 有公司住所。 修订后的公司法将股份有限公司注册资本的最低限额从原来的1000万元降低为500万元,23,2公司设立的方式 股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式 一般来说，股份有限公司更常采用的方式是募集设立 3公司章程,24,4出资和股份认缴 5创立大会 6设立公司的审批和登记 7发起人应当承担的责任,25,（三）股份有限公司的组织机构 1股份有限公司的股东大会 股东大会应当每年召开1次年会，如遇特殊情况可召开临时会议。 股东大会做出决

12、议，必须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过；股东大会对重大问题做出的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。 2股份有限公司的董事会 股份有限公司设董事会，其成员为519人。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。 董事会每年度至少召开两次会议，还可召开临时会议。董事会会议应由1/2以上的董事出席方可举行。其决议必须经全体董事的过半数通过。,26,3股份有限公司的经理 4股份有限公司的监事会 股份有限公司设监事会，成员不得少于3人，并应在其组成人员中推选1名主席。 监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，董事、高级管理人员不得兼任监事。,27,（四）股份有

13、限公司的股份发行和转让 1股份与股票 有3个含义： 股份是公司资本的组成部分 股份体现股东的权利和义务 股份以股票为表现形式 股票是股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证,28,2股份的发行 （1）股份发行的原则 股份的发行，实行公开、公平、公正的原则，必须同股同权，同股同利。 （2）股票发行价格 股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。 （3）股票的形式和股份的种类 股票一般采用纸面形式或者国务院证券管理部门规定的其他形式。 股份分类主要有以下两种： 第一种是记名股和无记名股。 第二种是普通股与优先股。,29,3股份的转让 股东持有的股份可以依法转让。 股东转让

14、其股份，必须在依法设立的证券交易场所进行。 记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让，还必须将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册上。 无记名股票的转让，由股东在依法设立的证券交易场所将该股票交付给受让人，此时即发生转让的效力。,30,（五）公司债与公司债券 1概念 公司债是指公司依照法定条件和程序通过向社会发行债券的方式，向社会公众募集资金并约定在一定期限内还本付息的债务。 公司债券是表明公司债的有价证券。 2种类 公司债主要有两种： 一种叫无抵押的公司债，是指仅凭公司信用而未能提供任何抵押品的公司债。一旦公司到期不能还本付息，这种公司债的持有人只能以普通债权人身份

15、主张权利。 另一种叫有抵押的公司债，是指以公司财产作为偿还本息的担保而发行的公司债。,31,3公司债和股份的区别 主体地位不同 公司债的持有人仅为公司债权人，无权参与公司的经营管理；而股份的持有人是公司的股东，享有法律及章程所规定的各种权利。 所获利益不同 公司债有固定的利息率；股东（普通股股东）只有在公司有盈余时，才能请求支付股息或红利，而且股息和红利的多少取决于公司盈余的多少。 风险责任不同 股份投资是一种永久性投资，股东不得要求公司返还股金；而公司债则有一定清偿期，届时公司必须返还本金。当公司解散时，公司债持有人优先于股东得到清偿。,32,（六）股份有限公司的税后利润分配 1概念 （1）

16、红利 红利是公司赢利中分派给股东的部分；红利只从利润中分派 （2）公积金 公积金是公司为了弥补意外亏损，扩大营业范围，或为了巩固公司的财政基础，从公司的赢利中提取一部分，不作为红利分配，而是保留在公司内部，以备必要时使用的基金。 （3）法定公益金 法定公益金是依据我国公司法的规定，从公司的利润中按一定比例（5%10%）提取的用于公司职工集体福利的一种基金。,33,2税后利润的分配 按照我国公司法规定，公司的税后利润在弥补亏损、提取公积金和法定公益金后所余利润，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。,34,（七）公司的破产、解散、清算和合并、分立 1公司的破

17、产、解散与清算 公司的破产与解散是公司消灭的法律程序。 公司破产或解散后必须对公司财产进行清理，这种程序叫做清算。 2公司的合并与分立,35,第三节 外商投资企业法,36,一、概述 外商投资企业，是指依照中华人民共和国的法律在中国境内由中国投资者和外国投资者共同投资或者单独由外国投资者投资设立的企业。 在我国，外商投资企业也称“三资企业”，包括中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业三种形式。 外商投资企业法是指调整在国家协调我国经济运行的过程中发生的关于外商投资企业的经济关系的法律规范的总称。,37,二、中外合资经营企业 中外合资经营企业（以下简称合营企业），是指中国合营者与外国合营者依

18、照中华人民共和国的法律规定，在中国境内共同投资、共同经营，并按照投资比例分享利润，分担风险及亏损的企业。,38,（一）合营企业的设立程序 1设立条件 根据合资企业法实施条例的规定，在中国境内设立的合营企业，应当能够促进中国经济的发展和科学技术水平的提高，有利于社会主义现代化建设。 2设立合营企业的申请 3设立合营企业的审批 审批机构自接到中外合营者按规定报送的全部文件之日起，3个月内决定批准或者不批准。 4设立合营企业的登记 申请者应当自收到批准证书之日起1个月内，按照国家有关规定，向工商行政管理机关办理登记手续。,39,（二）合营企业的组织形式 （三）合营企业的注册资本 指为设立合营企业而在

19、登记管理机构登记的资本总额，它等于合营各方认缴的出资额之和。 合营企业的注册资本一般以人民币表示，也可以用合营各方约定的外币表示。 在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25。,40,1出资方式 合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。 2投资总额 合营企业投资总额是合营企业合同、章程规定的生产规模所需投入的基本建设资金和生产流动资金的总和。 3出资期限 合营各方应当在合营合同中订明出资期限，并且应当按照合同规定的期限缴清各自的出资额。逾期未缴或者未缴清的，应当按合同规定支付迟延利息或者赔偿损失。,41,（四）

20、利润分配 合营企业缴纳所得税后的利润按照注册资本比例分享利润。 税后利润的分配顺序如下：支付各项赔偿金、违约金、罚息、罚款；弥补企业以前年度的亏损；提取储备基金、企业发展基金和职工奖励及福利基金；向投资人分配利润。,42,（五）合营企业的经营管理 1合营企业的权力机构 董事会是合营企业的最高权力机构 2合营企业的经营管理 合营企业设经营管理机构，负责企业的日常经营管理工作。,43,（六）合营企业的合营期限、解散与清算 1合营企业的合营期限 2合营企业的解散 2008年5月商务部办公厅下发了关于依法做好外商投资企业解散和清算工作的指导意见，今后外商投资企业的结算和清算工作应当按照公司法和外商投资

21、法律、行政法规的相关规定办理。 3清算 合营企业应当按照外商投资企业清算办法的规定成立清算委员会，由清算委员会负责清算事宜。,44,三、中外合作经营企业 中外合作经营企业，是指中国合作者与外国合作者依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内共同举办的，按合同的约定分配收益或者产品，分担风险和亏损的企业。 从法律上讲，中外合作经营企业属于“契约式合营企业”。,45,（一）合作企业的设立 1设立条件 在中国境内举办合作企业，应当符合国家的发展政策和产业政策，遵守国家关于指导外商投资方向的规定。 2设立合作企业的申请与审批 合作企业的设立由国务院对外经济贸易主管部门或者国务院授权的部门和地方政府（以下

22、简称审批机关）审查批准。 审批机关应当自收到规定的全部文件之日起7天内决定批准或不批准。 3登记 设立合作企业的申请经批准后，应当自接到批准之日起30日内向工商行政管理机关申请登记，领取营业执照。,46,（二）合作企业的组织形式 合作企业法第2条第2款规定：“合作企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格。”即合作企业包括依法取得中国法人资格的合作企业和不具有法人资格的合作企业。 合作企业依法取得中国法人资格的为有限责任公司；不具有法人资格的合作企业，合作各方的关系是一种合伙关系。,47,（三）合作企业的注册资本和合作各方的出资及合作条件 合作企业的注册资本可以用人民币表示，也

23、可以用合作各方约定的一种可自由兑换的外币表示。在依法取得中国法人资格的合作企业中，外国合作者的投资一般不低于合作企业注册资本的25% 合作各方应依照法律及合作企业合同的约定向合作企业投资或提供合作条件。 合作各方应当依照法律、法规的规定和合作企业合同的约定，按期履行缴足投资、提供合作条件的义务。,48,（四）合作企业的投资回收和利润分配 中外合作者在合作企业合同中约定合作期满时合作企业的全部固定资产归中国合作者所有的，可以在合作企业合同中约定外国合作者在合作期限内先行回收投资的办法。,49,（五）合作企业的经营和管理 1合作企业的组织机构 （1）董事会制 （2）联合管理制 （3）委托管理制 2经营管理 （1）合作企业的购销 （2）合作企业的劳动管理 （3）合作企业的财务会计,50,（六）合作企业的期限 1合作企业的期限