《中外广告法规》第一章法学基础知识.ppt

1、中外广告法规,授课教师：倪 嵎 QQ:527314013 Tel第一章 法学基础知识,永和豆浆 广告 1、创意表现 （诉求、沟通、元素、色彩） 2、文案 （标题、正文） 3、此广告可以发布吗？ （合法性） 为什么？,本章提示,本章介绍了法的概念及基本特征、法律规范的概念及 种类、法律原则概念及分类、中国法的渊源、法的效力等级 及法的效力范围、法律关系构成要素、法律事实的概念及种 类、法律责任的概念及方式 通过学习本章法学基础理论知识，掌握法律、法规、 规章之间的区别与联系，以及上位法与下位法、普通法与特 别法、前法与后法的适用原则，掌握法律关系的构成要求， 法律责任的

2、种类及承担方式。使非法律专业的广告专业的学 生能正确理解广告法规，为学习运用广告法规掌握基本法学 理论知识,案 例,某广告公司在某市电视台发布了一则保健食品广告，被消费者发现虚假而投诉工商局。当地工商局立案调查，经过查证，该广告所述的抗癌、降高血压、降血脂的功能纯属虚构。又查证，广告主(保健食品企业)未提供广告证明文件，广告公司、电视台也未向广告主索取、查验卫生部门的保健食品广告证明文件。 工商局准备作出处罚。此时，工商局内部对适用广告法，还是适用广告条例，还是适用消保法 ，还是适用反法进行处罚；是对广告主(保健食品企业)进行处罚，还是对广告主、广告公司、电视台一并进行处罚，意见分歧很大。为什

3、么？ 因为，这里涉及到法律关系、法律事实、法的效力等级及法的效力范围等法学基础理论知识。,第一，适用什么法律规范进行处罚。 1、适用广告法，还是适用广告管理条例 广告管理条例1987年12月1日施行，广告法1995 年2月1日施行。 （1）如果本案虚假广告行为在广告法实施之前，应 适用广告管理条例。 因为，广告法对实施之前的广告行为没有约束力， 就是法理上的没有溯及力。涉及法适用（效力）范围，法时 间效力的法学理论知识， （2） 如果本案虚假广告行为在广告法实施之后， 应适用广告法。 因为，后法优于前法。上位法优于下位法。涉及法适用 （效力）范围，法的效力等级的法学理论知识，,2、适用消保法，

4、还是适用反法 ，还是适用 广告法 消保法第五十条第（六）项规定，对商品或者服务 作引人误解的虚假宣传的，没收违法所得、处违法所得一至 五倍的罚款，没有违法所得，处以一万元以下罚款。 反法第九条规定，经营者不得利用广告或者其他方 法，对商品的质量、制作成份、性能、用途、生产者、有效 期限、产地等作引人误解的虚假宣传。广告的经营者不得在 明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告。 不正当竞争行为，按理，可以适用反法。 消法第五十条又规定，其他有关法 律、法规对处罚机关和处罚方式 有规定的，依照法律、法规的规 定执行。,本案由消费者投诉，虚假广告不仅扰乱了广告秩序，也 损害消费者合法权益

5、，按理，可以适用消保法。 本案虚假广告是不正当竞争行为，按理，可以适用反 法。 但是。本案侵害消费者权益的行为是广告行为，不正当 竞争行为是虚假广告。本案虚假广告应适用广告法。不 适用消保法 反法。 广告法是特别法， 消保法 反法是一般 法，特别法优于普通法 。涉及法适用（效力）范围，法的 效力等级的法学理论知识，,第二，在法律责任上，对广告主、广告公司进行处罚 或对电视台进行处罚，还是对广告主、广告公司、发布广告 的电视台一并进行处罚。 本案广告主、广告公司、发布广告的电视台一并应当按 照虚假广告的法律责任处罚。 本案虚假广告，广告主是主要责任者（主犯）。广告公 司、电视台未按照法定义务查验

6、卫生部门的保健食品广告证 明文件，也是虚假广告的责任者（共犯）。 涉及法律责任承担的过错原则，即法律责任的概念及承 担方式的法学理论知识，,由上可见，学习广告法及相关法律、 法规，应当首先学习、掌握基本法学理论知 识。才能正确运用广告法及相关法律、 法规。,第一节 法的概念及特征,一、法的概念 法是由国家专门机关制定或认可，以权利和义务为核心 内容，体现执政阶级意志和社会公正价值目标，并由国家强 制力保证实施的社会规范的总和。 二、法的基本特征 （一）由专门国家机关按权限和程序制定或认可； （二）普遍约束力的规范性法律文件； （三）以权力和义务为基本内容的社会规范。,三、法律规范的概念 1、规

7、范：即规则、范例，它提供一定的价值标准或行 为模式，并以一定手段保障其实现，其作用在于以此来调整 主体的观念或行为。包括社会规范、组织规范。 2、社会规范包括道德规范、法律规范两大类。 3、法律规范属于社会规范的范畴，是一种特殊的社会 规范。是上升为法律的道德规范。具有法的基本特征。 4、法律规范与规范性法律文件、法律条文既有密切联 系，又有区别（区人民政府文件-规范性文件。上海市人民 政府文件-规范性法律文件。判决书-非规范性法律文件） 广告法是法律规范，又是与规范性法律文件，是由 法律条文组成。 5、法律规范的结构，是指法律规定由哪些部分组成， 构成法律规范的内部要素及其相互关系。从法律规

8、范的逻辑 结构看，它分为条件（设定情形）、模式（应为与勿为）、 后果（责任）三要素。,实训一判断法律规范与非法律规范（将正确的答 案选出并把它的标号写在括号内） 1、广告法是（ ） A. 法律规范 B. 非法律规范 C. 非规范性法律文件 2、人民法院判决书是（ ） A. 法律规范 B. 非法律规范 C. 非规范性法律文件,a b. c.,实训二 区人民政府的规范文件是不是法律 上海市某区人民政府为加强户外广告管理，发布了 某区户外广告管理办法规定。设定了户外广告规划、 审批的职能部门及其职权，规定了审批程序及处罚规定等。 问题此规定属于法律规范吗？为什么？,不是法律，不符合法的基本特征，法律

9、由专门国家机关按权限和程序制定或认可，由普遍约束力、并由国家强制力保证实施的规范性法律文件。按照宪法、立法法规定，区人民政府不是制定法律、法规、规章的专门国家机关，其制定的办法是没有普遍约束力的规范性文件。,实训三 判断法律规范的结构（将正确的答案选出 并把它的标号写在括号内） 1、广告法第三十二条规定，有下列情形之一的， 不得设置户外广告（ ） （一）利用交通安全设施、交通标志的； （二）影响市政公共设施、交通安全设施、交通标志使 用的； （三）妨碍生产或者人民生活，损害市容市貌的； （四）国家机关、文物保护单位和名胜风景点的建筑控 制地带； （五）当地县级以上地方人民政府禁止设置户外广告的

10、 区域。 A. 条件（或称假定） B. 勿为模式 C. 应为模式,2、广告法第二条规定，广告主、广告经营者、 广告发布者在中华人民共和国境内从事广告活动，应当遵守 本法（ ） A. 条件（或称假定） B. 勿为模式 C. 应为模式,1.（A.B） 2.（A.C）,6、法律规范的种类： （1）按照法律规范调整的方式不同： 授权性规范 义务性规范 禁止性规范 （2）按照法律规范的强制性程度的不同： 强制性规范 任意性规范,实训四 按照法律规范的结构及后果的不 同性质判断（将正确的答案选出并把它的标号写在 括号内） 广告法第四十四条规定，广告主提供虚假 证明文件的，由广告监督管理机关处以一万元以上

11、十万元以下的罚款 A. 后果 B. 制裁性规范 C. 奖励性规范,（A.B）,实训五 判断法律规范的种类（将正确的答案选出 并把它的标号写在括号内） 1、广告法第六条规定，县级以上人民政府工商行 政管理部门是广告监督管理机关（ ） A.授权性规范 B. 禁止性规范 C.义务性规范 2、广告法第四条规定，广告不得含有虚假的内 容，不得欺骗和误导消费者。（ ） A. 义务性规范 B. 禁止性规范 C. 授权性规范 3、广告法第二十条规定，广告主、广告经营者、 广告发布者之间在广告活动中应当依法订立书面合同，明确 各方的权利和义务。（ ） A. 义务性规范 B. 禁止性规范 C.强制性规范,1.（A

12、.C） 2.（B） 3.（A.C）,四、法的一般分类 （一）按照法的创造方式和表现形式的不同分： 成文法和不成文法。 （二）按照法律规定内容的不同分： 实体法和程序法。 （三）根据法律的效力、内容和制定程序的不同分： 根本法和普通法。 （四）根据适用范围不同分： 普通法和特别法。 （五）根据创制主体和适用法律关系主体的不同分： 国内法和国际法。,判断实体法和程序法，根本法和普通法，普通法和特别法,第二节 法律规则与法律原则,一、法律规则 （一）法律规则概念 是指法律中关于具体权利、义务及法律后果的规定。 提供具体的行为模式 。有具体的法律条文体现。 （二）法律规则的结构 假定、处理和法律后果。

13、 （三）法律规则的分类： （1）授权性规则和义务性规则， （2）强制性规则和任意性规则， （3）确定性规则和相对确定性规则， （4）确认性规则与构成性规则。,二、法律原则 （一）法律原则概念：是指在一定法律体系中作为法律 规则的指导思想、基础或本源的、综合的、稳定的法律原理 和准则。 （二）法律原则特点 （1）在内容上，直接反映了法律体系或法律体系中某 一组成部分的基本价值目标，是法律体系和部门法的指导思 想和观念基础。 （2）在形式上，不具备法律规则的要素，只是指出了 立法者对某一类行为的倾向性要求，没有提供具体的行为模 式，没有具体的法律条文体现。这种高度抽象和概括的性质使法律原则比规则更

14、具有稳 定性，适用的范围也更为广泛。 （3）在性质上，应当是由国家制定或认可的，是法的 组成部分。,广告法第三条规定，广告应当真实、合法，符合 社会主义精神文明建设的要求。 广告真实原则、广告合法原则，广告精神文明建设原则 是广告法法的指导思想和观念基础。 广告精神文明建设原则没有提供具体的行为模式。高度 抽象和概括的性质使广告精神文明建设法律原则比规则更具 有稳定性，适用的范围也更为广泛。,（三）法律原则功能 1、法律原则概括和体现了法律制度的基本性质、内容 和价值取向； 2、法律原则是法律制度内部协调统一的重要保障； 3、法律原则对法制的改革和转型具有导向作用。 （四）法律原则作用 1、指

15、导法律解释和法律推理； 2、补充法律中的空白和漏洞； 3、消除法律体系内部的矛盾。,（五）法律原则的分类 基本原则与具体原则、公理性原则与政策性原则、实体 性原则、程序性原则。 1.按法律原则对人的行为及其条件之覆盖面和适用范围大 小分： （1）基本原则：整个法律体系或某一法律部门所适用的、 体现法的基本价值的原则。如宪法中的各种原则。如广告法 规定基本原则：真实、合法、文明(思想性)原则。 （2）具体原则：适用某一法律部门中特定情形的原则 。 如英美契约法中的要约原则和承诺原则。如广告法规定广 告行为规范原则（守法、公平交易、诚实信用的三个原则）,2.按产生的基础分： （1）公理性原则：以法

16、律原理构成。如：平等、诚实 信用。无罪推定、罪刑法定。 广告法第五条规定， 广告主、广告经营者、广 告发布者从事广告活动，应当遵守法律、行政法规，遵循公 平、诚实信用的原则。 （2）政策性原则 一个国家或民族出于一定的政策考 虑制定的原则，具有时代性民族性、针对性。如四项基本原 则、计划生育原则、广告精神文明建设原则等。,3.按法律原则涉及的内容和问题不同分： （1）实体性原则 ：涉及实体问题的原则 。如实体法 中的原则 “法无明文规定不为过”。 （2）程序性原则 ：涉及程序法问题的原则 。如“一 事不再理” 。,四、法律规则与法律原则的区别 （一）内容的区别： 1、法律规则，一般由假定条件、

17、行为模式、法律后 果构成，其内容明确而又具体，目的是防止或削弱法律适用 上的“自由裁量”。 2、法律原则，不设定明确的、具体的假定条件，法律 后果。它只对行为或裁判设定一些概括性的要求或标准，为 自由裁量留下了一定的余地。,（二）适用范围区别： 1、法律规则，适用某一类行为。 2、法律原则，对人的行为及其条件有更大的覆盖面和 抽象性，他们是对从社会生活或社会关系中概括出来的某一 类行为、某一法律部门甚至全部法律体系均通用的价值准 则，具有宏观的指导性，其适用范围比法律规则宽广。 （三）适用方式区别 1、法律规则以“全有或全无”的方式适用于个案当中。 2、法律原则不应用于个案，不同的法律原则具有

18、不同 的强度，而这些不同强度的原则甚至冲突的原则可能存在于 一部法律之中。,实训六 判断下列法条是法律规则还是法律原则 （将正确的答案选出并把它的标号写在括号内） 1、广告法第三条规定，广告应当真实、合法，符 合社会主义精神文明建设的要求（ ） A. 法律原则 B. 法律规则 2、广告法第十条规定，广告使用数据、统计资料、 调查结果、文摘、引用语，应当真实、准确，并表明出处。 广告法第四十条规定，发布广告违反本法第九条至第十 二条规定的，由广告监督管理机关责令负有责任的广告主、 广告经营者、广告发布者停止发布、公开更正，没收广告费 用，可以并处广告费用一倍以上五倍以下的罚款（ ） A. 法律原

19、则 B. 法律规则,1.（A） 2.（B）,第三节 法的渊源,一、法的渊源概念 是指法的法律效力的来源，指法律规范的创制方式和外 部表现形式。国家制定和认可的、具有不同法律效力和不同 形式的各种规范性法律文件，是法的渊源。 二、法的渊源的种类： 制定法（成文法）大陆法系， 判例法大陆法系， 习惯法（不成文法）印度法系。,三、中国法的渊源 我国法的渊源可以分为以下几类： 1、宪法。 2、法律。 3、行政法规。4、地方性法规。 5、经济特区法规根据授权对法律、行政法规、地方性法规 作变通规定的，在本经济特区适用经济特区法规的规定。6、 民族自治地方条例和单行条例。7、行政规章（部门规章地 方行政规

20、章）。8、特别行政区法律：全国人大制定的特别 行政区基本法，及香港、澳门特别行政区立法机构制定的法 律。9、国际条约。10、法律法规汇编、法典编纂、法律法 规清理。,实训七 判断中国法的渊源 1、下列属于中国法的渊源的是（ ） A.人民法院判决书 B.广告法 C.国家工商总局户外广告登记管理规定 D.法律法规汇编 2、下列属于基本法的是（ ） A.中华人民共和国民法通则 B.中华人民共和国宪法 C. 广告法 D.国务院广告管理条例,1、（B.C.D）,2、（ A ）是根本法,3、下列属于单行法或部门法的是（ ） A.广告法 B.中华人民共和国商标法 C.中华人民共和国刑法 D.中华人民共和国行

21、政诉讼法 4、广告管理条例属于（ ） A. 行政法规 B. 法律 C. 行政规章 D. 地方性法规,3、（A.B） 4、（ A ）,5、浙江省广告管理条例属于（ ） A. 行政法规 B. 法律 C. 行政规章 D. 地方性法规 6、下列属于部门规章的是（ ） A.广告管理条例 B.广告法 C.户外广告登记管理规定 D.浙江省广告管理条例,5、（ D ） 6、（ C ）,7、下列属于地方行政规章的是（ ） A.广告管理条例 B.上海市户外广告设施管理办法 C.户外广告登记管理规定 D.浙江省广告管理条例,7、（ B ）,第四节 法的效力,一、法的效力的概念 法的效力是指法作为一种国家意志所具有的

22、约束力和强 制性。包括法的效力等级、法的效力范围。 二、法的效力等级 （一）上位法优于下位法。 （二）在同一位阶的法律之间，特别法优于普通法。 （三）新法优于旧法 ，也称后法优于前法。 三、法的效力范围 是指法对何种人，在何种空间范围、时间范围内有约束 力和强制力。法律的适用范围可以分为四种：即空间效力 和时间效力、对人的效力、对事的效力。 一般而言，主要包括法的空间效力、时间效力和对主体 的效力。,实训八 判断法的效力等级及效力范围 1、广告法与广告管理条例规定不一致，应当 适用广告法，这是因为（ ） A.上位法优于下位法 B. 新法优于旧法 C.在同一位阶的法律之间，特别法优于普通法 2、

23、当广告法、反正当竞争法对广告活动中不 正当竞争行为有相同规定时，应当适用反正当竞争法， 当广告法、反正当竞争法对电视广告中虚假广告行 为有相同规定时，应当适用广告法，这是因为（ ） A.上位法优于下位法 B. 新法优于旧法 C.在同一位阶的法律之间，特别法优于普通法,1、（ A .B） 2、（ C ）,3、美国某企业在中国东方航空公司的飞机上散发印刷 品广告，广告内容虚假，应当适用（ ） A. 中国广告法律 B.美国广告法律 4、广告法在生效实施之日前的违法广告采取不溯 既往原则，应当适用（ ） A.广告管理条例 B. 广告法,应优先适用地方政府规章,应优先适用部门规章还是地方政府规章? 根据

24、立法法第八十六条第（三）项的规定：部门规 章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不 一致时，由国务院裁决。 最高人民法院关于审理行政案件适用法律规范问题的 座谈会纪要（法200496号）第二部分“关于法律规范 冲突的适用规则”中，对规章冲突的选择适用明确指出：“部 门规章与地方政府规章之间对相同事项的规定不一致的，人 民法院一般可以按照下列情形适用(4)地方政府规章对 属于本行政区域的具体行政管理事项作出的规定，应当优先 适用。”,第五节 法律关系,一、法律关系的概念 是在法律规范调整社会关系的过程中所形成的人们之间 的权利和义务关系。法律关系是社会关系的一种特殊形态。 与一般的社

25、会关系相比，它有三个最重要的特征。 二、法律关系特征 （一）根据法律规范建立的一种社会关系，具有合法性。 （二）体现意志性的特种社会关系； （三）是特定法律关系主体之间的权利和义务关系。 三、法律关系构成要素 由主体、客体和内容三个要素构成。,客体主要包括如下几类： （1）物。法律关系主体支配的、在生产和生活上所需 要的客观实体。包括一切可以成为财产权利对象的自然物和 人造之物。 （2）行为结果。指的是权利和义务所指向的作为或不 作为。 （3）精神产品。即智力成果。指人们在智力活动中所 创造的精神财富，它是知识产权所指向的对象。 （4）人身利益。包括人格利益和身份利益，是人格权 和身份权的客体

26、。,实训九指出法律关系主体、客体和内容三个构成 要素： 甲是服装公司，乙是广告公司，甲委托乙制作灯箱广 告，并支付给乙灯箱广告制作费。 问题指出这个案例中法律关系主体、客体和内容三 个构成要素。并指出甲的权利、义务内容，乙的权利、义务 内容。,甲乙都是能够以自己的名义独立享有权利或承担义务的组织，他们之间具备了法律关系主体。甲乙之间的委托制作广告灯箱是甲乙双方法律关系的客体，制作广告灯箱和支付广告灯箱制作费是甲乙双方法律关系的权利义务的内容。甲的权利是收取广告广告制作费、义务是完成制作符合委托要求的广告灯箱；乙的权利获得符合委托要求的广告灯箱、义务支付广告灯箱制作费。,实训十指出法律关系客体

27、1、甲是广告代理公司，乙是电视台，甲委托乙发布广 告，并支付给乙广告发布费。这个案例中法律关系的客体是 （ ） A.物 B.行为结果 C.精神产品 D.人身利益 2、甲是广告主，乙是广告公司，甲委托乙设计印刷品 广告，并支付给乙设计费。这个案例中法律关系的客体是 （ ） A.物 B.行为结果 C.精神产品 D.人身利益,1、（ B ） 2、（ C ）,3、甲是广告主，乙是广告公司，甲委托乙设计制作发 布户外广告，并支付给乙设计制作发布费。这个案例中法 律关系的客体是（ ） A.物 B.行为结果 C.精神产品 D.人身利益 4、甲是学校，乙是学生，甲擅自使用乙肖像做招生广 告，也没支付给乙肖像使

28、用费。这个案例中法律关系的客体 是（ ） A.物 B.行为结果 C.精神产品 D.人身利益,3、（ A ） 4、（ D）,第六节 法律事实,一、法律事实的概念 法律事实是指法律规范所规定的、能够引起法律关系产 生、变更和消灭的客观情况或现象。 法律事实与一般意义上的事实有重要区别。 （一）法律事实是法律规定的事实。一般事实是法律规 定之外的客观事实。 （二）法律事实是一种能用证据证明的事实。法律事实 不仅是客观事实，而且应是能用证据证明的客观事实。许多 事实也许是客观存在的，但由于拿不出证据证明，对这样的 事实就不能认定为法律事实（法律明确规定可以推定的除 外）。 （三）法律事实是一种具有法律

29、意义的事实。能够引起法 律关系产生、变更和消灭的事实。如果事实没有对法律产生 任何影响就不能称为法律事实。,如某广告公司与广告主口头约定制作广告立牌，因与广告公司业务员是熟人关系，广告主支付定金1万元给业务员，未留下广告公司收据，之后广告公司业务员逃匿，广告公司既未完成制作广告立牌也不返回定金1万元。广告主起诉广告公司，广告公司辩称没有与广告主发生业务往来，也没有收到定金1万元。广告主在法庭无证据证明上述客观事实，法院判决广告主败诉。,二、法律事实的种类 （一）法律事件和法律行为（按照法律事实是否与当事 人的意志有关） 1、法律事件指法律规范规定的、与人的意志无关的， 能够引起法律关系形成、变

30、更或消灭的事实。分为社会事件 （社会革命、战争）和自然事件（生老病死、地震、洪水） 如人的出生、死亡，依据法律会直接引起抚养关系、法定继 承关系。又如雷击将牛劈死，导致所有权关系的消灭。 有的事件发生后并不必然成为法律事实，洪水发生后， 引起某人损害，某人在此之前未与保险公司建立保险合同关 系，就不可能直接引起保险赔偿法律关系。,2、法律行为指与当事人意志（故意或过失）有关、能够引起法律关 系产生、变更或消灭的作为和不作为。因为人们的意志有善意与恶意、 合法与违法之分，故其法律行为也可以分为合法行为（善意）和违法行 为（恶意）两类。 另外，当事人既无故意又无过失，而是由于不可抗力或不可预见的

31、原因而引起的某种法律后果，在法律上不视为行为，归入意外事件。如 自然灾害等。 （二）确认式法律事实和排除式法律事实 1、确认式法律事实，只有当该事实得到确认之后，才能引起一定 法律后果的法律事实。例如，只有完成婚姻登记之后，婚姻法律关系才 能形成。 2、排除式法律事实，只有该事实被排除后，才能引起一定法律后 果的法律事实。没有重婚是婚姻关系形成的排除式法律事实 。只有没有 重婚才能形成合法的婚姻关系。但没有重婚不是一种正态的事实存在， 所以是排除式法律事实。,（三）单一的法律事实和事实构成 1、单一的法律事实是无需其他事实出现就能单独引起 某种法律后果的法律事实。出生、死亡和放弃债权等，都是

32、单一的法律事实，这种事实一旦出现，就会引起法律关系的 产生、变更或消灭。 2、事实构成是法律事实的复数形式，是由数个事实同 时出现才能引起法律后果的法律事实。多数法律关系的形成、 变更或消灭，必须以同时具备数个事实为条件，缺一不可， 例如，抵押贷款合同关系就至少同时具备数个事实后始得成 立：一方要约、一方承诺、双方意思表示一致等等。 如一个遗嘱继承关系的产生，除了应当有被继承人立遗 嘱这一法律行为外，还需要立遗嘱人死亡这一法律事件的出 现；房屋、车辆买卖除了应当有当事人之间的买卖合同外， 还需要进行过户登记。,实训十一判断事实与法律事实 1、某广告公司与电视台约定发布广告，电视台按广告 发布排

33、期表完成了播放。广告公司自己认为漏播了15次，要 求电视台补播或退回漏播的广告发布费。但没有证据证明上 述事实。 问题广告公司认定的事实是法律事实吗？为什么？,广告公司认定的事实不是法律事实。因为，没有证据证明上述事实。法律事实是一种能用证据证明的事实。法律事实不仅是客观事实，而且应是能用证据证明的客观事实。许多事实也许是客观存在的，但由于拿不出证据证明，对这样的事实就不能认定为法律事实。,2、某广告公司在报纸上发布了食品广告，广告中声 称，该食品经美国食品协会鉴定是绿色食品，并获得该协会 颁发的证书。工商局认定这则广告是虚假广告，并作出罚款 100万元。广告公司不服，向人民法院提起行政诉讼。

34、按照 行政诉讼法规定，工商局应当就认定广告公司发布了虚 假广告的事实进行举证，但是庭审中，工商局代理人讲，广 告是否虚假的认定权属广告法赋予工商局的法定职权， 工商局认为虚假就是虚假，不用证据证明。 问题工商局认为这则广告的虚假事实是法律事实 吗？为什么？,工商局认定的虚假事实不是法律事实。因为，没有证据证明上述事实。法律事实是一种能用证据证明的事实。法律事实不仅是客观事实，而且应是能用证据证明的客观事实。许多事实也许是客观存在的，但由于拿不出证据证明，对这样的事实就不能认定为法律事实,第七节 违法行为,一、违法行为的概念 违法行为是指行为人在一定的时间内实施违反法律、法 规规定的行为。包括不

35、履行法定义务（不作为）或者作出法 律禁止的行为。违法行为并不都是犯罪行为，但犯罪行为却 一定是违法行为。违反规章规定的行为是违章行为。 二、违法行为的构成要件 违法行为的由主体要件主观要件、客观要件、客体要件 四个要件构成，缺一不可。,三、违法行为的分类 （一）按违法行为的性质分 1、违宪行为。 2刑事违法行为。 3、民事违法行为。 4、行政违法行为。 （二）按其违法内容的构成划分 1、竞合违法行为 2、聚合（复合）违法行为,违法行为的竞合与聚合是两个截然不同的法律概念。 1、竞合，是指行为人实施一个行为，同时 构成两个或两个以上违法形态，例如行为人购买一批商品予 以销售而该批商品属于假冒他人

36、厂名、厂址、注册商标商品, 即同时构成销售假冒厂名、厂址商品和销售侵犯他人注册商 标专用权商品；行为人实施销售商品1个行为，同时有销售 假冒厂名、厂址商品，销售侵犯他人注册商标专用权商品2 个行为违法构成形态。 2、聚合（复合） ，是指行为人实施了数个行为，同时 构成两个或两个以上违法形态，例如行为人在产品上假冒他 人注册商标，同时又在产品说明书上夸大宣传产品用途。行 为人实施了2个行为，同时构成假冒注册商标，夸大宣传2个 违法形态。,竞合与聚合的主要区别： 1、法律行为的数量不同。 （1）竞合，行为人实施一个行为， （2）聚合，行为人实施数个行为。 2、法律行为的关系不同。 （1）竞合只是该

37、行为牵连触犯了两个或者两个以上 的法律。 （2）聚合，数个违法行为之间不牵连，是数个相互 独立的符合违法构成要价的行为，只存在事实上的关系。,违法行为的聚合和竞合如何适用法律 （1）竞合的违法行为的法律适用，根据违法侵害客体 择一从重处罚。理由在于符合行政处罚法同一违法行 为不可两次处罚的原则。 行政处罚法第24条规定：对 当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处 罚 （2）聚合的违法行为的法律适用，则应该根据行为人 各个违法行为触犯的法律分别定性、分别决定处罚方式和处 罚幅度。,法条竞合，是指一个行为触犯数个法律条文，由于数个 法律条文之间存在着一种内在的包容关系，只能适用其中之

38、 一而其他法律条文不能适用的情况。 例如，行为人利用广告进行虚假宣传，既违反了反法 第九条规定，消保法第五十条第（六）项规定，也违反 了广告法第四条规定，此时就发生了法条竞合，按照特 别法优于普通法的原则，应该适用广告法进行处罚。 可见，违法行为的竞合是一个行为符合数个违法构成， 法条竞合是一个行为只符合一个违法构成，但该违法构成受 数个法律条文调整。,实训十二行为人销售假劣“红塔山”。 “假”属于假冒商标。 “劣”属于质量不合格。 行为人销售假劣“红塔山”的违法行为属于竞合还是聚合？ 行为人销售的假劣“红塔山”香烟应如何处理？ 属于竞合。因为行为人只实施一个销售行为，即销售“红 塔山”香烟，

39、只是香烟属于“假” 、 “劣” 。属于一个行为符合 两个违法构成（销售侵犯注册商标专用权商品和销售不合格 商品）的形态。 对竞合行为应根据案情择一从重予以处理或者可根据违 法构成触犯的法律分别予以定性,但实施处罚时则择一从重。 商标法商标法实施条例 产品质量法,商标法实施条例第五十二条规定，对侵犯注册商标专用权的行为，罚款数额为非法经营额倍以下；非法经营额无法计算的，罚款数额为万元以下。 产品质量法第五十条规定，责令停止销售，没收违法销售的产品，并处违法销售产品货值金额百分之五十以上三倍以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，吊销营业执照；构成犯罪的，依法追究刑事责任。,第八节

40、 法律责任,一、法律责任的概念与构成 （一）法律责任的概念：指行为人由于违法行为、违约 行为而应承受的某种不利的法律后果。 （二）法律责任的构成，包括主体、过错、违法行为、 损害事实和因果关系五个方面。 二、法律责任的特点 （一）承担依据是法律； （二）具有国家强制性。,三、法律责任的分类 1.根据引起责任的性质不同，分为： 违宪责任；刑事责任；民事责任；行政责任。 2.根据引起责任的主观过错不同，分为： 过错责任和无过错责任。 3.根据引起责任的主体不同，分为： 职务责任和个人责任。 4.根据引起责任后承担责任的内容不同，分为： 财产责任和非财产责任。,四、归责与免责 （一）归责，也叫法律责

41、任的归结，是指由特定国家机 关或国家授权的机关依法对行为人的法律责任进行判断和确 认。 （二）免责。也称法律责任的免除，是指法律责任由于 出现法定条件被部分或全部地免除。从我国的法律规定和法 律实践看，主要存在以下几种免责形式： 1、时效免责。即法律责任经过了一定的期限后而免除。 如一般侵权行为诉讼时效期间为两年，但是，身体受到伤害 要求赔偿的、出售质量不合格的商品未声明的、延付或者拒 付租金的、寄存财物被丢失或者损毁的诉讼时效期间为一年。,2、不诉及协议免责。是指如果受害人或有关当事人不 向法院起诉要求追究行为人的法律责任，行为人的法律责任 就实际上被免除，或者受害人与加害人在法律允许的范围

42、内 协商同意的免责。 3、自首、立功免责。是指对那些违法之后有立功表现 的人，免除其部分和全部的法律责任。这是一种将功抵过的 免责形式。 4、因履行不能而免责。即在财产责任中，在责任人确 实没有能力履行或没有能力全部履行的情况下，有关的国家 机关免除或部分免除其责任。,五、法律制裁 （一）法律制裁的概念 由特定的国家机关对违法者（或违约者）依其所应承担 的法律责任而实施的强制惩罚措施。 （二）法律制裁的种类 法律制裁的种类主要有：刑事制裁、民事制裁、行政制裁和 违宪制裁。 （三）行政制裁有两种形式：行政处分和行政处罚。,实训十三 是行政处罚还是行政处分 中学生王某因与同学打架，被学校给予记大过

43、处分，这 是行政处罚吗？为什么？,学校给予王某的记大过处分不是行政处罚，是行政处分。因为学校不是特定的国家行政机关，不能行使行政处罚的权力。,本 章 小 结,法是由立法权的国家机关制定或认可，按照法定程序 创制，以权利和义务为核心内容的规范性文件，体现执政阶 级意志和社会公正价值目标，并由国家强制力保证实施的社 会规范的总和。 法按照法律规定内容的不同分为实体法和程序法。根 据法律的效力、内容和制定程序的不同分为根本法和普通 法，根据适用范围不同分为普通法和特别法。,法律原则是指在一定法律体系中作为法律规则的指导 思想、基础或本源的、综合的、稳定的法律原理和准则，是 法的组成部分，也是立法宗旨

44、（指导思想）的根本体现。法 律原则有指导法律解释和法律推理、补充法律中的空白和漏 洞、消除法律体系内部的矛盾的作用。 中国法的渊源有宪法、法律、行政法规、地方性法规、 民族自治地方条例和单行条例、行政规章等等。法的效力范 围又称为法的适用范围、法的调整范围，包括空间效力范围、 时间效力范围、对象效力范围。,法律关系是在法律规范调整社会关系的过程中所形成 的人们之间的权利和义务关系。法律关系是由主体、客体和 内容三个要素构成。 法律事实是指法律规范所规定的、能够引起法律关系产 生、变更和消灭的客观情况或现象，而不是一般意义上的事 实。法律事实主要有事件和行为。,违法行为是指行为人在一定的时间内实

45、施违反法律、 法规规定的行为。包括不履行法定义务（不作为）或者作出 法律禁止的行为。违法行为并不都是犯罪行为，但犯罪行为 却一定是违法行为。违反规章规定的行为是违章行为。违法 行为的由四个要件构成，缺一不可。违法行为的性质分为： 违宪法行为、刑事违法行为、民事违法行为、行政违法行为。 法律责任指的是行为人由于违法行为、违约行为或 者由于法律规定而应承受的某种不利的法律后果。根据引起 责任的性质不同，法律责任可分为：刑事责任；民事责 任；行政责任；违宪责任。,本章习题,一、填空题 1、法是由国家专门机关制定或认可，以 、 为 内容，体现执政阶级意志和社会公正价值目标，并由国家政 权强制力保证实施

46、的社会规范的总和。 2、法所规定的行为模式有三种： 模式、不可为 模式、 模式。 3、法律规则结构要素： 、 和法律后果。 4、法律原则：是指在一定法律体系中作为法律规则 的 、基础或本源的、综合的、稳定的法律原理 和 。 5、以法的创制方式和表达形式为标准可将法分为_ _ 和_ 。,6、行政法规是指作为国家最高行政机关的 制定 的规范性文件，全国范围内适用。其地位和效力仅次于 。 如国务院制定的广告管理条例。 7、部门规章是指国务院的 及其 在 其职权范围内制定的规范性文件。 8、法的效力是指法作为一种国家意志所具有的约束力 和强制性。包括法的 、法的 。 9、法律关系是在法律规范调整社会关系的过程中所形 成的人们之间的 和 关系。 10、法律关系是由 、客体和 三个要素构 成。,二、判断题(正确的打/，错误的打) 1、法律规范由法律条文体现出来，一个法律规范等于 一个法律条文。( ) 2、法一经立法机关依法定程序通过后即开始生效。( ) 3、判决书、公证书、委任书、结婚证书等是法律文书 具有国家强制性。( ) 4成文法是由国家立法机关制定的“法”。属于大陆 法系。我国是成文法的国家。( ) 5、上海市人民政府制定颁布的上海市户外广告设施 管理办法是地方行政规章。( ),6、国家工商总局制定颁布的户外广