第十章 法律行为的代理.ppt

1、第十章 法律行为的代理,第一节 代理的基本概述 第二节 有效代理 第三节 无权代理 第四节 表见代理,第一节 代理的基本概述,一、代理的概念 代理是指一人在法定或者约定的权限内，以他 人的名义为法律行为，而法律行为的结果却归属该 他人的行为。该他人称为被代理人或者本人；实施 法律行为的人，称为代理人。对这一概念可作如下 分析：,1.代理关系有三方当事人。代理关系一般涉及三方 当事人，即代理人、被代理人(本人)与第三人(法律 行为的相对人)。 2.代理人从事法律行为以被代理人的名义为之。 3.代理行为的结果归属本人承担。 4.代理权是代理的基础。 二、代理的制度价值 （一）扩张了完全行为能力人的

2、行为空间而使人有 了“分身术”。 （二）弥补了无行为能力人和限制行为能力人的行 为能力，使权利能力的平等成为可能。 （三）使法人制度真正成为可能,三、代理的历史渊源 十七八世纪自然法学家才发展了直接代理的原 则，而十八九世纪的法典化运动虽然在事实上承认 了直接代理，但对于代理的本质，即在解释代理制 度与法律行为的关系时，却存在不同的观点： （一）本人行为说 （二）代理人行为说 （三）共同行为说 （四）统一要件说 （五）本书的观点 代理制度是一个独立的制度，且该制度与民法 体系并没有不协调之处，其关键在于：一个人在他 人的授权范围内为意思表示或者接受意思表示，而 该他人取得意思表示的归属。这其实

3、就是代理的本 质。,四、代理制度的基本构造 （一）本人与代理人的关系 在代理关系中，本人与代理人之间的关系主要 有两层： 一是本人与代理人签订委任合同，约定由一方 替另一方处理事务，另一方支付报酬或者不支付报 酬。在学理上称为“基础关系”。 二是授权行为，即委任人授予被委任人以代理 权。,（二）代理人与相对人的关系 代理人与相对人的关系实际上是一种外部关系， 即代理人依据代理权以被代理人的名义为意思表示或 者接受意思表示，而相对人也因代理人具有代理权的 外观确信自己是在与本人交易，而不是与代理人交 易。 （三）本人与相对人的关系 代理人在代理授权的范围内以被代理人的名义所 为的法律行为，无论是

4、利益还是不利益，都归属被代 理人。,五、代理的种类 （一）法定代理与意定代理 这是以代理权发生的条件为标准所作的分类。 1.法定代理。代理人的代理权基于法律规定而发生 者，为法定代理。指定代理实际上也属于法定代 理。 2.意定代理。根据被代理人的授权而发生的代理， 即根据法律行为而发生的代理。我国民法通则称为 委托代理。,（二）单独代理与共同代理 这是以代理权属于一人或者多人为标准所作的 分类。 1.单独代理。代理权属于一人的代理。无论是法定 代理还是约定代理，均可产生单独代理。 2.共同代理。代理权属于两人以上的代理。共同代 理权的行使，应当由代理人共同行使，责任共同承 担。,（三）显名代理

5、与隐名代理 这是以代理行为是否以本人的名义实施为标准 所作的分类。 1.显名代理。是以被代理人的名义实施的代理。我 国民法通则规定的代理是之。 2.隐名代理。不是以被代理人的名义实施的代理， 但第三人知道或者根据情况可以得知被代理人的代 理。,（四）直接代理与间接代理 1.直接代理。直接代理中的“直接”意为：代理的 效力是由自身发生的，不需要由代理人通过一项特 别的行为将行为效果转移给被代理人。我们通常所 谓的代理，一般是指直接代理。 2.间接代理。间接代理是指受托人(代理人)接受委 托人的委托，以自己的名义从事法律行为，从而自 己首先取得行为的法律后果，然后再通过一项特殊 的行为将行为后果转

6、移给委托人的制度。,3.直接代理与间接代理在法律意义上的区别。 (1)一般区别。 在行为的效果归属方面。直接代理的效果直接归 属本人。在法律关系方面，本人与相对人是法律关 系的当事人。但对于间接代理，因法律行为的效果 不直接归属本人，所以，在法律关系方面，本人与 相对人根本不成立当事人关系。 因欺诈、胁迫、错误而产生撤销权方面。对于直 接代理，法律行为因欺诈、胁迫、错误而产生的撤 销权归属本人。而对于间接代理，法律行为因欺 诈、胁迫、错误而产生的撤销权归属间接代理人。,直接代理是代理人不以自己的名义所为的法律行 为，而间接代理是代理人以自己的名义所为的法律 行为。 从法律关系上看，直接代理是被

7、代理人与第三人 的法律关系，而间接代理是代理人与第三人的法律 关系，这种关系约束被代理人仅仅是例外，即在披 露第三人或者被代理人时或者在订立合同时第三人 知道被代理人的情况下，才能约束被代理人。 (2)我国合同法上关于间接代理的特别规定。 我国合同法除了规定传统民法上的典型 的间接代理行纪外，还规定了英美法系国家外 贸代理中的“间接代理”。 (3)小结。,（五）本代理与复代理 这是在多层代理中，以代理关系所处的层次为 标准而作的分类。 1.概念。 本代理是指第一层代理，即由被代理人选任或 者法律规定的代理人而产生的代理。 复代理是指由代理人为被代理人再选任代理 人，使其行使全部或者部分代理权而

8、形成的代理， 也即第二层代理。相对于第一层代理来说，第二层 代理被称为复代理或者再代理。我国民法上常说的 “转委托”，实际上就是复代理。,2.复代理的基础复任权。若代理人再为被代理 人选任代理人，必须有复任权。而复任权在意定代 理与法定代理中，有较大的不同。 (1)意定代理。在意定代理中，除非当事人有特别约 定及特别事由，代理人原则上无复任权。 (2)法定代理。法定代理人应当具有复任权。,3.复代理中的基本问题。 (1)被代理人、本代理人与复代理人的关系。通说认 为，虽然代理人的任命是多层次的，但复代理人依 然是被代理人的代理人，而不是代理人的代理人。 因此，复代理权可以由被代理人及本代理人撤

9、回。 (2)复代理权的范围。通说认为，本代理人所享有的 代理权并不因复代理而受到影响。复代理权的范围 可能等于或者小于本代理人所享有的代理权限。,(3)复代理的法律效果归属。虽然本代理人是处于被 代理人的地位授权，但通说认为复代理人是被代理 人的代理人，而不是本代理人的代理人，因此，复 代理人的行为结果归属于被代理人。 (4)复代理的有效要件。 本代理合法存在。 复代理人由本代理人选任。 本代理人必须有复任权。 复代理人的代理权不得大于本代理人的代理权。,（六）民法中的代理与商法中的代理 在商法上，责任更加严格，代理的成立更为宽 松。由于我国并不采民商分立的立法模式，故这种 分类对于我国并无太

10、大的意义。 （七）积极代理与消极代理 这是以代理人所为的行为内容为标准而作的分 类。若代理的内容是作出意思表示者，为积极代 理；若代理的内容是消极接受意思表示者，为消极 代理。,六、代理与类似制度的区别 （一）代理与传达的区别 传达人是指向相对人表示委托人已经决定的意 思或者将已经完成的意思表示传达给相对人的人。 代理与传达的共同之处在于：二者都涉及意思表示 的归属，即无论是传达人，还是代理人，结果都不 是由他们承担，而是由委托人承担。二者的主要区 别是：,1.代理人是自己为意思表示，而传达人传达的是他 人的意思。 2.无行为能力人不能为代理人，但可以为传达人。 3.代理人的意思表示有没有错误

11、、是否为善意等， 应当以代理人为判断标准，而在传达则由被传达人 为标准。 4.身份行为不能代理，但可以传达。,（二）代理与代表 代理与代表的区别主要有二： 1.代理是代理人自己为意思表示，但效果归属被代 理人；而代表则是以法人的名义效果当然归属法人 的行为，因为，代表机关本身就是法人的组成部 分。 2.代理只限于法律行为，但代表也包括侵权行为和 事实行为。 （三）代理人与占有辅助人,（四）代理人与履行辅助人及执行辅助人的区别 履行辅助人及执行辅助人在我国民法上没有规 定，理论上也涉及较少，但实践中却经常出现，故 在责任认定上就存在混淆。对此，德国民法典上的 规定可以为我们所借鉴。 1.代理人与

12、履行辅助人。 债务人为履行债务而使用的人叫做履行辅助 人。债务人的履行辅助人的行为，被作为债务人自 己的行为而归责于债务人，以致于债务人必须对其 履行辅助人的行为承担责任，就像他自己实施了辅 助人行为时必须承担责任一样。 代理人与履行辅助人之间的不同在于：这二者 涉及的归属因素不同。代理人是意思表示的归属， 而履行辅助人则是违约行为的归属。,2.代理人与执行辅助人。 代理人与执行辅助人的区别在于：代理是意思 表示的归属，而执行辅助则是侵权责任的归属，即 执行辅助人的侵权行为责任归属于他人(使用人)。 3.履行辅助人与执行辅助人。 如果抛开法定代理人，履行辅助人与执行辅助 人在范围上大概难以区分

13、，仅仅是责任性质的问 题，即履行辅助人涉及违约责任的归属问题，而执 行辅助人则涉及侵权责任的归属问题。而在责任归 属方面的条件也有所不同：履行辅助人的行为后果 直接归属于债务人(委托人)，而执行辅助人的雇佣 人在证明自己尽到注意义务后可以免责。,4.代理人、履行辅助人与执行辅助人重叠后的后果 区分。 在代理关系中，一般地说，被代理人对于代理 人的侵权行为是不负赔偿责任的；而在履行辅助关 系中，委托人仅仅对履行辅助人的违约责任承担责 任；在执行辅助关系中，使用人仅仅在选任辅助人 及监督或者其他情形中未尽注意义务而有过错时才 对其不法侵权行为承担后果。,（五）代理与代理商 代理商是对某种品牌的产品

14、进行销售的商事主 体。 代理商与代理毫无关系，是一种产品或者服务 的销售方式。代理商都是独立民事主体或者商事主 体，其与顾客之间以自己的名义订立合同，权利义 务归属自己。多数是从产品或者服务的品牌生产商 购买产品或者服务后再卖给顾客。,返回,第二节 有效代理,一、有效代理的要件概述 代理有效的前提条件在于： 首先是法律原则上承认一人可由他人代理进 行，效果及于该他人的行为；其次则是在具体情况 下符合法律规定的条件。法律所规定的两个先决条 件是：以被代理人的名义所作的表示；在代理人所 享有的代理权限内活动。除此之外，有效代理还应 具备两个条件： 其一是行为人应具备相应的行为能力； 其二是代理的行

15、为应是法律允许的法律行为。,二、代理人应当具有代理权代理有效的第一要 件 （一）代理权发生的根据 代理权发生的根据可以分为两大类：一类是被 代理人的授权，另外一类是法律的规定。前者称为 意定代理权，后者称为法定代理权。 （二）代理权的授予(委托代理) 1.代理权授予的方式。 2.授权行为的性质。 (1)单方行为说。 (2)无名契约说。 3.代理权授予是否可以附条件或者期限。通说认 为，因代理权相对于第三人的特殊性，是可以附条 件或者期限的。,（三）代理权的授予与基础关系的关系 代理权与委托关系的关系类型体现在三个方面： 授权行为伴随有基础法律关系。这一类型为常 态，在这种类型中，既有基础关系，

16、又有授权行 为，如在具有劳动合同关系的法人给予职工的授 权； 虽有基础关系而无授权行为。如商店雇佣某人作 为职工，但先命其实习观摩而不授予其售货的代理 权； 仅有授权行为而无基础关系。,（四）代理权的范围 1.代理权范围的一般概述。 2.代理权的法律限制。 (1)自己代理的禁止。 (2)双方代理的限制。 (3)赠与的一般性禁止代理人，特别是法定代理 人，不得代理被代理人从事赠与行为，除非在意定 代理中，被代理人有专门的授权。 (4)代理权的滥用。 3.代理人为多人时权限如何划分。 4.所授予的代理权不明的法律后果 5.默示代理权。,（五）代理人之意思瑕疵、善意的判断及归属 代理人是否具有意思瑕

17、疵，如受到欺诈、胁 迫，是否发生错误，是否具有真意保留等应以代理 人为判断；同样，相对人是否受到了欺诈、胁迫 等，一般也以代理人为判断。,（六）代理权的消灭 1.意定代理权的消灭。 (1)意定代理权消灭的一般概述。我国民法通则 第69条规定了委托代理权终止的事由：代理期间 届满或者代理事务完成； 被代理人取消委托或者代理人辞去委托； 代理人死亡； 代理人丧失民事行为能力； 作为被代理人或者代理人的法人终止 (2)需要讨论的问题。 第一，代理权的撤回问题 第二，基础关系的终止对代理权的影响,2.法定代理权的消灭。有下列情形之一的，法定代 理或者指定代理终止： (1)被代理人取得或者恢复民事行为能

18、力； (2)被代理人或者代理人死亡； (3)代理人丧失民事行为能力； (4)指定代理的人民法院或者指定单位取消指定； (5)由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护 关系消灭。,三、代理人应以被代理人的名义为法律行为代 理有效的第二要件 （一）概述 在直接代理中，由代理人发出或者向代理人发 出的意思表示的法律后果，不是由代理人自己承 担，而是由被代理人承担。这一事实只有在行为相 对人能够认识代理人为代理人，并且知道他真正的 对方当事人是谁时，才能要求代理人的行为相对人 予以接受。因此，直接代理通常必须加以公示，以 便于对方知道他在与谁发生交易。,（二）显名代理中的具体问题 1.以虚假的姓名从

19、事行为。 2.冒用他人的姓名。 3.同企业主发生的行为。 4.效力及于自身的行为。 四、代理人个人至少应是限制行为能力人代理 有效的第三要件 代理有效的另一个条件是代理人最低应具有限 制行为能力。除此而外，因为法律规定了无行为能 力人不能从事任何法律行为，其作出的任何意思表 示都是无效的，因此，他不能作为代理人。,五、代理行为必须是法律允许并可以代理的行为 代理有效的第四要件 1.代理只能适用于财产性的法律行为，包括负担行 为和处分行为，但是，有关身份的行为不能代理(收 养除外)。 2.非法律行为不能代理。 3.在法定代理，单方法律行为(形成权的行使除外) 不能代理。 六、有权代理的法律后果

20、1.一般地说，有权代理的法律后果归属被代理人。 2.有关代理的法律行为的撤销权或者合同解除权归 属被代理人。,返回,第三节 无权代理,一、无权代理概述 代理的全部意义在于意思自治的延伸与扩张， 即扩大了法律行为的适用范围，被代理人的授权加 上代理人的行为，构成了被代理人取得代理行为后 果的归属。因此，若超出被代理人的授权，则无论 代理人如何行为，行为结果都将难以归属被代理 人。,二、无权代理行为对于被代理人与相对人的效力 无权代理行为对于被代理人与相对第三人而 言，属于效力待定的行为。因此，上上之策，就是 暂不确定其效力，而是给被代理人一定的合理期限 以观其态度：若在此期限内追认，自始有效；若

21、不 追认或者拒绝追认，则自始无效。,三、法律为被代理人提供的保护措施 代理人所为的无权代理行为应区分合同行为或 者单方法律行为而定其效力，下面分别阐述之。 （一）无权代理人所为的合同行为 包括我国在内的许多国家的民法都规定：无权 代理人所签定的合同是否对被代理人生效，取决于 被代理人的事后追认，被代理人可以自行决定是否 追认。,（二）无权代理人所为的单方法律行为 通说认为，无权代理人为他人所为的单方法律 行为原则上是无效的。 （三）被代理人追认的后果 如果被代理人对于无权代理行为予以追认，则 行为后果由被代理人承担；若不予追认，则该行为 的后果就不能归属于被代理人，而是由无权代理人 自己承担。

22、 四、相对人可以利用的救济措施 如果相对人不想等待被代理人的追认，而变被 动为主动，可以利用法律赋予他的催告权与撤销权 达到保护自己利益的目的。,五、无权代理人的责任 对于无权代理人所承担的责任，承担什么责任？ 是履行责任还是赔偿责任？是过失责任还是无过失责 任？我国法律规定并不明确。对此，我们可以借助比 较法来说明之。 （一）无权代理人的责任是过失责任还是无过失责任 无权代理人究竟是承担过失责任还是无过失责 任，存在两种不同的观点： 1.无过失责任说。 2.过失责任说。,（二）无权代理人的责任内容 如果无权代理没有获得被代理人追认，代理人 应对相对人承担责任。 （三）无权代理人的免责事由 1.第三人知道或者应当知道代理权是有瑕疵的。 2.被代理人对无权代理行为进行了追认。 3.无权代理人为限制行为能力人而其法定代理人没 有同意。 六、复代理人的责任,返回,第四节 表见代理,一、表见代理的概述 所谓表见代理，是指被代理人因疏忽的表见行 为引起了善意第三人对无权代理人有代理权的合理 信赖，为保护这种合理信赖而让无权代理产生如有 权代理相同的结果。通俗地说，就是表见代理