《合同法律制度》PPT课件.ppt

1、合同法律制度,第一节 合同法概述,一、合同的概念、特征 合同VS协议VS契约 二、合同立法 三、合同法的基本原则,第二节合同的订立,一、合同的订立程序 （一）要约（offer） 1、含义 要约VS要约邀请 （1）含义不同：要约是希望和他人订立合同的意思表示；要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。尽管都是意思表示，但目的不同。 （2）如何区分？尽管在理论上区分没有困难，但在实践中，区分确实十分复杂与困难。有以下几个规则：,第二节合同的订立,A、依据法律的规定：合同法第15条：价目表的 寄送（只表明每单位数量商品的价格，不涉及其 他内容）、拍卖公告（拍卖公告 叫价 拍定）、 招标公告（招标公

2、告 申请投标 资格审查 投标 开标、定标）、招股说明书、商品广告等。 案例一：案件争议点？ B、依行为人意愿：要约表明要约人受该意思表示的 约束。例如，“本方保留最后决定权”、“仅供参考”。 如卖房合同订立、悬赏广告 C、依交易习惯：如打的,第二节合同的订立,2、要约生效的时间 到达主义：送达指必须是其达到相对人的控制范围之内。 案例二？ 电子合同(数据电文形式) 3、要约的撤回：要约发出后，到达受要约人之前，要约人取消其要约。其时，要约尚未生效，允许要约的撤回对受要约人不会造成损害。各国一般赋予要约人撤回权。,第二节合同的订立,要约的撤销：要约生效后，于要约有效期内，要约人取消其要约，使要约

3、的效力归于消灭。对于该问题，争议较大。 绝对禁止撤销要约（对要约人不利，市场情势万变） 允许随意撤销要约（对受要约人不利，损害交易安全 ）,折衷：允许撤销，又予以一定限制,我国合同法第18、19条采用此立法例。,第二节合同的订立,要约的消灭：要约的法律效力丧失。法定事由 （二）承诺（acceptance） 1、含义 导致合同的成立；必须是受要约人向要约人作出的意思表示，表明其订立合同的目的。 2 、方式、生效等。 3、合同成立的时间：承诺生效时合同成立；但某些特殊形式并不能简单适用该规则：当事人采用合同书形式的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。,第二节合同的订立,二、合同的内容（防范风险）

4、名称 标的：合同当事人权利义务所共同指向的对象。标的可以是 实物、工程项目、劳务活动或智力成果等。合同种类不同，标的也不同。 数量 质量 价款或报酬 履行期限、地点、方式 履行方式例包括标的交付方式如是一次性交付还是分期分批交付；是空运、陆路运输还是水运；价金的结算方式是现金、票据还是其他 违约责任 解决争议的方法：诉讼、仲裁,第二节合同的订立,三、合同的形式 意思表示必须通过一定的外部行为表达出来，方可为他人所认识 约定形式 法定形式：法律、行政法规定采用书面形式的 要件主义VS证据主义 口头形式 ：简便易行，但发生纠纷时难以查证，仅适用于数额较小、即时清结的合同 书面形式：有据可查 其他形

5、式如视听资料,第二节合同的订立,四、格式合同（格式条款） （一）含义如“工伤条款”、“店堂告示” （二）特点：不变形、单方决定、排除协商可能性（优、劣） （三）法律的控制 提供标准条款的一方当事人必须履行以下义务 1、提供公平的标准条款的义务 2、提示义务 3、说明义务,第二节合同的订立,五、缔约过失责任 （一）含义：在合同的订立过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应负有的义务，并造成一方损失，而应负的民事责任。 缔约过失责任vs.违约责任（发生在缔约过程中、合同未订立或虽已成立，但不符合法定要件而被归于无效或可撤销） 来由：为缔结合同，一方实施了某种具有法律意义的行为，产生了合理信赖。 （

6、二）法律适用,第二节合同的订立,依据合同法第42条，缔约过失责任适用于下列法定情形： 1、假借订立合同，恶意进行磋商。是指一方当事人在无意与对方达成协议的情况下，开始或继续进行谈判。 2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。即欺诈行为，引发不同的法律后果。 3、其他行为：当事人在订立合同时，相互负有协力、保护（如保险合同）、保密义务（商业秘密）,缔约的欺诈,未成立合同，适用42条,成立合同，适用58条,第三节合同的效力,合同的成立 事实判断 体现当事人的意志，体现合同自由原则,合同的效力 价值判断 体现国家对合同关系的肯定或否定评价,第三节合同的效力,一、合同生效的要件 是指已经

7、成立的合同发生完全的法律效力所应当具备的法律条件。 （一）一般生效要件 行为人具有相应的行为能力 意思表示真实：行为人将其产生、变更和终止民事权利和民事义务的意思表示于外部的行为。如何确定意思表示？意思主义、表示主义、折衷主义。 不违反法律和社会公共利益如赌债,第三节合同的效力,（二）特殊生效要件 法律、法规规定应该办理批准、登记等手续生效的 附条件的合同：如单位读书资助 附期限的合同：合同的效力于所附期限届至或届满时发生或消灭的合同。如约定某人死后赠与合同生效,所谓条件，指当事人以将来客观上不确定事实，作为决定行为效力的因素。,第三节合同的效力,思考题：合同的效力可能有几种状态？,第三节合同

8、的效力,二、效力待定的合同 是指已经成立，但效力是否发生尚不确定，有待于其他行为使其确定的合同。 法定情形： 1、限制民事行为能力人订立的合同。 （1）十周岁以上的未成年人从事与智力状况适应的活动 （2）精神病人从事与精神状况适应的活动 追认、拒绝追认（相对人一月内的催告权）,第三节合同的效力,2、无代理权人订立的合同。 没有代理权 超越代理权 代理权终止后的代理 3、无处分权人订立的合同。 指无处分权人处分他人财产权利而订立的合同。如夫妻共同财产的处分。 如果合同经权利人追认、无处分权人于合同订立后取得处分权的，则合同有效 4、表见代理： 指本属于无权代理，但因被代理人与无权代理人之间的关系

9、，具有授予代理权的外观，致相对人有理由相信无权代理人有代理权而与之为法律行为，法律使之发生与有权代理同严格法律效果。,第三节合同的效力,法定情形：（1）被代理人以口头或书面形式直接或间接地向第三人表示以无权代理人为自己的代理人，而事实上他并未对该无权代理人授权。（2）被代理人将证明代理权之存在的文件交给无权代理人持有，如将法人的执照、合同专用章、已盖印的空白合同交给无权代理人。如非法揽储案。（3）代理证书授权不明，代理人超越代理权限的（4）其他。 5、越权代表行为订立的合同 绝对无效 相对无效 第50条：除相对人知道或应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。,善意、恶意,第三节合同的效力,三

10、、无效合同 （一）含义：是指因欠缺合同的生效要件，在法律上确定的完全不发生效力的合同。 （二）法定情形体现合同自治，减少了绝对无效，归为可撤销） 1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。,故意、欺诈行为、因欺诈 而使另一方陷于错误如 “知假卖假”,故意、胁迫行为、因 果关系如利用他人隐私,第三节合同的效力,2、恶意串通，损害国家、集体或第三人利益 3、以合法形式掩盖非法目的。如土地租赁合同期限。 4、损害社会公共利益。 5、违反法律、行政法规的强制性规定。 四、可撤销合同 （一）含义：已经生效，但当事人可撤销其效力或变更其内容的合同。 法律赋予一方当事人的撤销权，请求法院撤销合同；或

11、者请求变更其内容,第三节合同的效力,（二）法定情形扩大了此适用范围，赋予当事人选择权） 1、重大误解订立的合同 2、订立合同时，显失公平,对合同主要内容发生错误认识， 造成较大损失。如对行为性 质的理解；对标的物的理解,一方当事人利用优势或对方没 有经验，致使双方的权利与义 务明显违反公平、等价有偿,第三节合同的效力,3、因欺诈、胁迫、乘人之危订立的合同 五、合同无效、被撤销的法律后果 返还财产、赔偿损失（缔约过失责任）、追缴财产（仅适用于恶意串通行为）,一方当事人乘对方处于危难之际，为牟取不正当利益，迫使对方作出不真实意思表示，严重损害对方利益的。例如。,第四节合同的履行,一、合同履行的概述

12、 指合同履行的主体，依照法定或约定的履行依据全面完成各自的义务并使当事人订立合同的目的得以实现的行为。 （一）意义 合同履行是实现合同效力的正确途径，也是消灭合同关系的最主要手段。整个合同制度，都是围绕和保证合同履行而设计。故合同履行制度在合同法中居于核心地位。 （二）合同履行的依据 1、合同条款 严格履行原则“当事人应按照合同的约定全面履行自己的义务”。,第四节合同的履行,但是，合同的履行是一个复杂的动态过程，在每一阶段都可能出现无法预见的情况；合同条款总是具有模糊性与不确定性，需要其他的履行依据作为补充。 2、诚信原则和附随义务 诚信原则一般性准则，具有强行性，法院可依职权主动援引适用。

13、附随义务即债之关系在其发展过程中，基于诚信原则，依照具体情况而产生的照顾、通知、保护、协力及保守秘密等义务。其是诚信原则具体化、细化的义务，加大了原则的可操作性。具体而言：,第四节合同的履行,通知义务：告知义务，当事人一方对于涉及另一方利益的重大事项，有及时向对方通知并说明的义务。 （1）当事人分立、合并及名称、住所等重大事项的通知义务。 （2）行业性质上的告知义务。如医疗合同患者的知情权。 （3）使用方法告知如出卖人对标的物的储存、装配、保养等方法。 （4）瑕疵告知。 协助义务：当事人双方互相合作的义务。例如为对方履行提供必要的条件、不妨碍对方的履行。 保密义务,第四节合同的履行,3、法律的

14、有关规定 （1）任意性规定：不具有优于当事人约定条款的效力。当合同内容不明，能够被援引（补充）作为合同履行的依据。具体而言： 质量要求不明 依照国家、行业标准；通常标准或符合合同目的的标准 价款不明 订立合同时履行地的市场价格、政府价格或者指 导价（价格法） 履行地点不明 履行期限不明 债务人可随时履行；债权人可随时要求，但必须给与必要准备时间 履行方式不明 有利于实现合同目的的方式（合同的解释） 履行费用不明 履行义务一方履行,第四节合同的履行,（2）强制性规定：由法律直接规定、优于当事人约定，对当事人权利义务的修正。例如买卖合同标的物的禁止条款、消费者权益的保护条款。 二、双务合同的履行

15、双务合同时普遍存在的合同类型，最大特点在于权利义务的对应性，故各国合同法都会规定双务合同履行中的特殊规则。 （一）同时履行抗辩权： 双务合同的当事人一方，在他方未为对待给付以前，有权拒绝自己的履行。,对等债务“一手交钱，一手交货”； 对方未履行或履行不符合约定,第四节合同的履行,（二）不安抗辩权 双务合同中有先为给附义务的当事人一方，因他方缔约后债务履行能力明显减弱而可能危及自己债权实现时（如经营状况严重恶化；有转移、抽逃资金以逃避债务的行为；严重丧失商业信誉等），在他方未恢复履行能力或提供担保前，拒绝履行自己债务的权利。英美法称为“预期违约”。 三、合同的保全 （一）含义及种类 1、含义：法

16、律赋予合同债权人对债务人与第三人的行为行使的一定权利，以便排除债务人财产的不当减少而给债权人的债权所带来的危害。,第四节合同的履行,2、种类 特别担保 债权的实现 违约责任 一般担保 合同保全 （二）代位权 指因债务人怠于行使其到期债权而对债权人造成损害时，债权人请求法院以自己的名义行使债务人债权的权利。,第四节合同的履行,债权人,债务人,第三人,可作为代位权标的的 仅限于债权；专属债 权不得行使；怠于行使,第四节合同的履行,（三）撤销权：债务人从事危害债权实现的行为并因此对债权人造成损害时，债权人可以请求法院撤销债务人行为的权利。,债权人,债务人,第三人,债务人实施有害于债权人的财产处分行为

17、 ，如债务人放弃到期债务；无偿转让财产 ；以不合理的低价转让财产。常见的情 形离婚，赠与等,第五节合同的担保,一、概述 （一）含义 法律规定或者当事人约定的保证合同履行、保障债权人利益实现的法律措施。 （二）体系与分类 人的担保：在债务人的全部财产之外，又附加了其他有关人的一般财产作为债权实现的总担保。（保证） 物的担保：以债务人或其他人的特定财产作为抵偿债权的标的，在债务人不履行债务时，债权人可以将财产换价，并从中优先受偿。（抵押权、质权、留置权） 金钱担保：在债务以外又交付一定的数额的金钱。定金）,“物权优于债权” 立法例,第五节合同的担保,（三）特点 1、从属性：主债、主合同 2、补充性

18、：补充了权利义务关系、偿债的次序性 3、债权实现性：功能 二、保证 保证合同 保证人资格,债权人,债务人,保证人,第五节合同的担保,保证方式 是否有先诉抗辩权 保证人受法律保护程度不同,保证责任 主债权、利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用,一般保证,连带保证,第五节合同的担保,三、抵押 债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产的价值或者以拍卖、变卖该财产的价值优先受偿。 抵押物的范围：允许 不动产、特殊动产、权利、其他 禁止 土地所有权、公益事业单位、权利争议或瑕疵财产 抵押物登记：抵押权效力强大，其设定使抵押物增加了负担，使

19、抵押人的权利受到限制。如果不知情第三人取得抵押物所有权或使用权，就会受到损失，影响交易秩序。故需采用公示原则。,生效要件 （土地、房屋、林木、运输工具）,对抗要件（其他财产）,第五节合同的担保,四、质押 移交债权人占有 抵押vs.质押：1、是否需要移转动产的占有；2、占有即公示；抵押需设置特别的公示制度。 动产质押、权利质押 五、留置 适用于保管合同、运输合同、加工承揽合同等可以留置财产的合同。 要件：,第五节合同的担保,六、定金 定金vs.订金 定金罚则 数额,第六节合同的变更、转让和终止,一、合同的变更 有效成立的合同在尚未履行或未履行完毕之前，由于一定法律事实的出现而使合同内容发生变更。

20、如增加或减少标的数量、推迟履行期限。 （1） 当事人协商一致（合意）： 合同自由的体现 （2）法定情形的出现法院或仲裁机关的裁决） 情势变更 当事人对合同内容重大误解或显示公平,狭义的变更,第六节合同的变更、转让和终止,二、合同的转让 （一）含义：又称为合同主体的变更，指在不改变合同内容的情况下变动合同的债权人或债务人。 （二）类型 债权转让：不改变合同内容，债权人通过与第三人订立合同的方式将债权全部或部分地移转给第三人。古罗马法绝对禁止“法锁” 债权本身具有财货功能，须自由流通，转让有助于尊重债权人处分权，增强利用性。仅履行通知义务。但为保护债务人利益，给与债权转让一定限制：,基于特定身份关

21、系的、信赖关系的债权； 当事人事先约定的；法律规定限制的如 国有股、国有债权的转让,第六节合同的变更、转让和终止,（二）类型 债务移转：在不改变债的内容的前提下，债务人将合同债务全部或部分移转给第三人。须债权人同意。 概括移转：合同的当事人一方将自己的权利义务概括地移转给第三人。主要指法定情形，不需征得承受人同意，对合同另一方当事人为通知或公告即生效力。如当事人订立合同后发生合并、分立等情形。,第六节合同的变更、转让和终止,三、合同的终止 （一）含义：由于一定的法律事实的发生，使合同所设定的权利义务在客观上已不再存在，即合同关系归于消灭。 （二）终止的原因：大致可分为三类，根据当事人的意思所致

22、如协商解除；基于合同的目的已达到；基于法律的直接规定如合同无效、可撤销。具体细分为 1、债务已经按照约定履行。清偿 2、合同解除。较为复杂，指在合同有效成立后，没有履行或没有履行完毕之前，当事人双方通过协议或者一方行使解除权的方式，使合同关系提前消灭。,第六节合同的变更、转让和终止,合同的解除,双方协议解除（合同自由的体现）,单方行使解除权,约定解除权,法定解除权合同法第94条,第六节合同的变更、转让和终止,不可抗力：不能预见、不能避免并且不能克服 预期违约：“在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务”如严开和案 法定解除的缘由 宽限期后，当事人仍迟延履行主要债务

23、的 当事人根本不履行行为（根本违约） 其他情形,第六节合同的变更、转让和终止,3、抵销 4、提存：债务人将无法清偿的标的物交给提存机关保存，由此消灭债的行为。此制度主要目的在于保护债务人。我国债务提存机关为公证处。 5、免除 6、混同：债权债务关系同归于一人。如企业合并，第三人同时继承债权债务关系。 （三）终止的效力 消灭原存的债权债务关系；不影响合同中结算和清理条款的效力；遵守后契约（附随）义务,第七节违约责任,一、违约责任的概念 （一）含义：合同当事人违反合同债务所应承担的民事法律后果。 合同债务与违约责任存在难以割裂的紧密联系。 （二）特点 1、财产性的民事责任（区别于行政、刑事责任）

24、2、以不履行合同债务为要件（责任的竞合） 3、具有相对性：只有合同当事人，才享有合同上的权利，才承担合同上的责任（产品责任法对相对性的发展与挑战） 4、补偿性（与侵权责任的比较） 二、违约责任的归责原则,第七节违约责任,过错责任 目的：（1）鼓励正当交易与竞争（2）制裁和教育违约当事人 内容1）过错为要件（2）举证方式不同。过错推定，非违约方仅就对方违约事实举证，违约方对此有无过错，自己反证。（3）损害赔偿范围不同。据双方过错等确定损害赔偿额。,严格责任（无过错责任） 目的1）不以违约方过错为要件（2）主要目的在于补偿债权人损失，而非惩罚过错 内容1）不以过错为要件（2）过错无意义（3）不考虑。,第七节违约责任,中国合同法的选择： 以严格责任为原则，以过