个人独资企业法、合伙企业法1.ppt

1、第四章 个人独资企业法、合伙企业法,第四章 个人独资企业法、合伙企业法,第一节 个人独资企业法 第二节 合伙企业法,了解商事主体，主要是个独、合伙企业的概念、特征及其法律形态，掌握个人独资企业、合伙企业的开办条件、审批程序及其基本法律制度。 独资企业的有：个人独资企业法、个人独资企业登记管理办法；合伙企业法、合伙企业登记管理办法 ，及关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的规定。,目的与要求,重要法规,第一节 个人独资企业法,一、概述 二、个人独资企业的权利义务 三、个人独资企业的事务管理 四、个人独资企业的解散与清算,一、个人独资企业概述 个人独资企业适用个人独资企业法（ 1999年

2、8月30日通过，2000年1月1日施行，共6章48条），个体工商户的依据城乡个体工商户管理暂行条例。二者形式上区别：一个是个体工商户营业执照，一个是个人独资企业营业执照。实质上区别：主要是雇佣人数。雇工8人（含8人）以上的，应登记为个人独资企业。其他方面就是个人独资企业享有的权利似乎更广泛些，严格区分有一定困难。但是，从趋势来看，个体工商户将成为一个历史名词，我们重点介绍一下个人独资企业。,背景：个人独资企业法在2000年出台实施，被铺天盖地的媒体称为“一元钱做老板”。这一个非常响亮而有诱惑力的口号，激起人们对个人创业的无限遐想。当时，各地媒体记者就守在工商局门口，结果全国第一个进行登记的人，

3、是北京的吴坤岭，它创办的是“知本家投资顾问事务所”用他自己的话说，就“一不小心成了名人，现在来找我的人特别多，”。,2004年广东省私营企业形态统计,（一）什么是个人独资企业？,个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。 个人独资企业不具法人地位；与其他企业相比，个人独资企业的法律特征是：（1）一个自然人投资；（2） 财产为投资人个人所有，企业无财产权；（3）企业有相对独立性，投资人承担无限责任；即先由企业财产清偿，不足的，由投资人用其他财产清偿；（4） 非法人营业性组织。,(二)个独企业的设立条件 投

4、资人为1个自然人，且不为法律规定禁止从事营业的人。无特定身份 有合法的企业名称。 有投资人申报的出资。 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。 有必要的从业人员。,顾荣双不服上海市工商行政管理局普陀分局工商登记行政管理案,原告（上诉人）：顾荣双 被告（被上诉人）：上海市工商行政管理局普陀分局 原告顾荣双诉称：原告作为“上海双泉浴池”的投资人，在依法取得有关卫生、消防、环保部门的批准许可后，已符合法律规定开办浴室的各种条件。被告驳回原告的企业开业登记申请，缺乏法律依据，严重侵犯了原告的合法权益，请求予以撤销。,被告上海市工商行政管理局普陀分局辩称：根据中华人民共和国个人独资企业法第八条第（四

5、）项的规定，设立个人独资企业应当具备必要的生产经营条件。原告拟开设的“上海双泉浴池”建筑面积仅370平方米，不符合2001年4月23日上海市商业委员会、上海市工商行政管理局发布施行的沪商委2001第63号文附件2上海市浴池业开业标准和技术要求（试行）411“浴池（浴室、洗浴中心）经营服务场地面积不小于1 000平方米”的规定，故被告依据个人独资企业登记管理办法第五条“设立个人独资企业应当具备个人独资企业法第八条规定的条件”和第十一条“登记机关应当在收到本办法第九条规定的全部文件之日起15日内，作出核准登记或者不予登记的决定。予以核准的发给营业执照；不予核准的，发给企业登记驳回通知书”等有关规定

6、，对原告提出的“上海双泉浴池”开业登记申请，经审查予以驳回。被告的具体行政行为正确合法，要求予以维持。,事实,2001年8月，原告与上海晟隆房地产发展有限公司签订了房屋租赁合同，租赁本市黄陵路号C室二层及底层部分建筑面积370平方米的商业用房。2001年7月31日，被告向原告出具了沪名称预核（私）NO：03200107310041企业名称预先核准通知书，同意预先核准名称为“上海双泉浴池”，名称保留期自2001年7月31日2002年1月30日。同年10月31日，上海市卫生局向原告（“上海双泉浴池”）核发了沪卫公普字第0311006号上海市公共场所卫生许可证。同年11月12日，上海市公安局普陀分局

7、防火监督处向“上海双泉浴池”出具了沪公普消检查2001第841号消防安全检查意见书。2002年9月18日，上海市普陀区环境保护局作出了普环保审2002第491号关于双泉浴池建设项目补办环境影响报告表审批手续的审查意见，并要求协调好居民关系、避免产生环保矛盾。,2003年3月10日，原告持上述文件，填写了个人独资企业设立申请书（出资额填写为10万元），向被告申请“上海双泉浴池”个人独资企业开业登记。被告经审查后，根据沪商委2001第63号关于加强美容美发、沐浴业开业条件审核工作的通知的规定，以场地不符合浴池开办条件为由，作出了企业登记驳回通知的具体行政行为。2003年3月20日，原告申请行政复议

8、。2003年5月12日，上海市工商行政管理局作出沪工商复决字（2003）第15号复议决定，予以维持。原告不服，遂诉至普陀区人民法院。,一审,一审法院经审理认为：依照个人独资企业法第八条的规定，设立个人独资企业应当具备五项条件，其中之一是有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。何谓“必要的生产经营条件”，法律法规对此没有明确。从文义上而言，必要是指不可缺少的意思。上海市商业委员会和上海市工商行政管理局作为政府职能部门，基于法律法规对开办沐浴业应该具备的必要的生产经营条件没有具体规定的情况下，出于本市行政管理和相关行业发展的需要，所制定的沪商委2001第63号规范性文件具有行政法律效力，该文发布

9、之日起即对不特定人具有约束力。被告适用沪商委2001第63号文的规定对原告提出的个人独资企业登记申请进行审核，与法律法规不相抵触，并无不当。本案中，原告租赁本市黄陵路号C室二层及底层部分建筑面积370平方米的商业用房拟开办浴池，显然不能满足浴池（浴室、洗浴中心）经营服务场地面积不小于1 000平方米这一不可缺少的生产经营条件，不符合登记的条件。故被告作出企业登记驳回通知的具体行政行为与法不悖。,本案中，原告提出其他浴池经营服务场地面积也没有达到标准而被告颁发营业执照的异议，与本案并无法律上的关联，不能作为原告诉讼请求成立的依据。需要指出的是，根据个人独资企业法第四条规定，个人独资企业从事经营活

10、动必须遵守法律、行政法规，遵守诚实信用原则，不得损害社会公共利益。在原告经营浴池与相邻住宅楼中的居民之间存在争议的情况下，被告对原告的浴池不予企业登记更存在行政管理的适当性。据此，依照最高人民法院关于执行若干问题的解释第五十六条第（四）项之规定，判决驳回原告顾荣双的诉讼请求。 被告不服,提起上诉。,终审,上诉人顾荣双诉称：上海市商业委员会不具有立法权，所制定的沪商委2001第63号文也没有按照上海市制定地方性法规条例的规定，在指定的报刊上发布，因而无效。沪商委2001第63号文及附件只对行业的会员有效，对顾荣双不具有法律上的约束力。上海市工商行政管理局普陀分局驳回顾荣双的企业开业登记申请，缺乏

11、法律依据，严重侵犯了顾荣双的合法权益。故请求撤销原审判决并支持一审中的诉讼请求。 被上诉人上海市工商行政管理局普陀分局辩称：请求驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。,二审法院认为，被上诉人适用的沪商委2001第63号文系由上海市人民政府的职能部门上海市商业委员会及上海市工商行政管理局于2001年4月共同发布，其作为当时主管本市商业的行政机关可以发布有关规范行业政策方面的规范性文件。鉴于法律法规对“必要的生产经营条件”未作出明确规定，上海市商业委员会等出于对本市行政管理和相关行业运行发展的需要，确定浴池经营服务场所面积不小于1 000平方米，并未与法律规定相抵触，且该规定已经公布。该第63号文件

12、作为合法有效的规范性文件，可以作为本市工商行政管理部门认定相关行业必要生产条件的依据。被上诉人认定顾荣双于2003年3月申请开办的浴池面积为370平方米，不符合当时具有法律效力的第63号文规定的面积标准，缺乏必要的生产经营条件，据此向顾荣双作出企业驳回通知属认定事实清楚，适用法律正确。 据此，二审法院驳回上诉，维持原判。,陈道平等不服乐安县工商行政管理局工商行政登记纠纷案,原告陈道平。 原告周春连。系陈道平之妻。 委托代理人游高宗， 男，华乐律师事务所律师。 委托代理人周正光。 被告乐安县工商行政管理局。地址：乐安县鳌溪镇长征路。 法定代表人陈海滨。 委托代理人宋乐兰。 委托代理人杨荣雄。 第

13、三人周旺根。,原告诉称及被告辩称,原告诉称，第三人周旺根向被告申请登记个人独资企业，没有提交投资证明，企业住所证明，有关部门批准文件，不符合登记条件；周旺根隐瞒与原告合伙投资的真实情况，骗取登记，请法院判决撤销被告对乐安县谷岗乡源旺水电站个人独资企业的登记及其营业执照。 被告辩称，我局根据投资人周旺根的申请及其所提交的申请材料，依照中华人民共和国个人独资企业法和中华人民共和国个人独资企业登记管理办法的规定，对投资人周旺根申请设立乐安县谷岗乡源旺水电站为个人独资企业作出准予登记，并核发注册号为3625262200122的个人独资企业营业执照的行政行为认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。请法院判

14、决驳回原告的诉讼请求。 第三人周旺根没有书面陈述意见，庭审时的口头陈述是同意被告的意见。,案件事实,2004年10月28日由乐安县谷岗乡政府和乐安县纪律检查委员会招引第三人周旺根到乐安县谷岗乡来投资兴建水电站，投资项目名称为乐安县源旺水电站，该项目经乐安县水利局同意，经乐安县计划委员会立项批准。2004年12月5日至2005年4月30日原告陈道平分别以现金和实物的方式5次为兴建乐安县谷岗乡源旺水电站投资共计人民币125122.47元。出资款还是借款，证据是收条。2005年8月30日第三人私自到被告处申请，要求将源旺水电站登记为个人独资企业。被告根据第三人提交的申请材料，当场作出了准予登记的决定

15、，并核发了注册号为3625262200122的个人独资企业营业执照。,法院判决,本院认为，在第三人申请设立登记时，向被告提交的文件中有其填写的申请表，身份证明，批准文件等材料，被告书面审查后，作出准予登记，并核发营业执照，没有违反法律规定，但第三人隐瞒事实登记设立的“乐安县谷岗乡源旺水电站”不符合中华人民共和国个人独资企业法第八条第（一）项规定的个人独资企业“投资人为一个自然人”的法定条件，第三人取得的源旺水电站的个人独资企业营业执照，应确认无效。名为个独,实为合伙依照最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第五十七条第二款第（三）项的规定，判决如下： 确认被告乐安县工商局2

16、005年8月30日核发给第三人周旺根的注册号为3625262200122的个人独资企业营业执照无效。 案件受理费100元，由第三人负担。,思考,顾勇是一家国有企业的职工，近年来其就职企业的效益连连滑坡，面临破产。他很想自立门户创建一家独资企业，自己做老板。他根据自己的理解和一些非官方途径了解到的信息，勾勒出欲设企业的大致情况如下： 企业名称为“洁又惠”面点制作有限责任公司，自己为该企业董事长。听说独资企业的注册资本只要1元钱，即象征性地出一点就可以了，所以资本暂定为400元，外加一些碗筷、几把桌椅；而且注册资本越低，他承担的责任也就越少。顾勇准备借用一处即将拆迁的街面房作为经营场所，到几个月后

17、面临拆迁时再想办法解决经营场地问题。,顾勇计划雇用3名左右的职工，但支付的工资中不包含社会养老金、失业保险金、医疗保险金等内容，这些项目由职工自己想办法解决。由于企业业务较少，没必要设置帐簿、配备专门的财会人员。又由于顾勇不太懂经营管理，所以他准备聘用一名经理来管理企业；但是又需控制经理的权力，较重大的事项均由顾勇自己来决定。如果经理在外代表企业所进行的活动超越其职权对企业不利的，则由该经理自行对外负责。最后，独资企业不取得法人资格故无需登记，过几天做一块企业的招牌挂在经营场所即可开业了。 问题：顾勇的以上想法合法吗？,二、个人独资企业的权利义务,权 利,名称专用权,财产所有权,经营决策权,用

18、工权,工资决定权,定价权,签约权,取得土地使用权,借款权,工业产权,拒绝摊派权,法定优惠享受权,1、遵守国家法律、法规和政策的义务 2、依法纳税的义务 3、建立、健全财务会计制度的义务 4、依法用工的义务 5、参加社会保险的义务 6、服从国家监督管理的义务,义 务,陈某青诉深圳市宝安区耀某模具厂买卖合同纠纷案,原告：陈某青。 委托代理人：周某平，广东深某律师事务所律师。 被告：深圳市宝安区耀某模具厂。 投资人：张某。,案件事实,原告陈某青诉称：原告应被告要求，为被告供应各种型号的模具钢材，双方口头约定月结30天付款。可是被告从2008年6月开始拖欠原告货款，至2009年12月原告被迫停止向被告

19、供货。此后原告多次催促结清欠款，被告于2010年4月与原告对帐，并向原告出具2008年6月至2009年11月共计欠货款99403元的欠条，事后，被告只是分两次支付了8000元欠款，尚有91403元没有支付。请求法院判令被告支付拖欠原告货款91403元及其利息（自2010年1月1日起按日万分之二点一计至付清本金之日止，暂计至2010年8月31日为4643.98元），并承担本案诉讼费用。庭审中，原告以被告在其起诉后支付10000元为由，变更诉请的货款数额为81403元，利息也作相应调整。 被告耀某模具厂对拖欠原告货款人民币81403元没有异议，但认为被告自己周转困难，愿意分期向原告支付货款。,法院

20、判决,原、被告之间存在合法有效的买卖合同关系，双方应当按照约定履行各自的合同义务。原告依约送货后，被告未依约履行付款义务，已构成违约，应承担偿付货款、赔偿利息损失等民事责任。原告要求被告支付所欠货款的诉请，于法有据，本院予以支持。至于利息损失，原告主张自2010年1月1日起按日万分之二点一利率计收，理据不足，本院酌定自起诉之日按中国人民银行规定的同期银行贷款利率计算，超出部分不予支持。依据中华人民共和国合同法第一百零七条之规定，判决如下： 一、被告深圳市宝安区耀某模具厂于本判决生效后三日内偿付原告陈某青货款人民币81403元及其利息（按中国人民银行规定的同期银行贷款利率，自2010年7月29日

21、起计至判决确定之日止）； 二、驳回原告陈某青的其它诉讼请求。,陈光与柳州市金工机械厂等买卖合同纠纷上诉案,上诉人（一审原告）：陈光。 被上诉人（一审被告）：柳州市金工机械厂。 被上诉人（一审被告）：石锋云。 被上诉人：唐丽凤。 打官司就是打证据!,案件事实,金工机械厂系石锋云投资的个人独资企业。陈光与金工机械厂自2006年以来一直有业务往来关系，由陈光提供汽油切割机等产品给金工机械厂。双方关于汽油切割机业务的货款已经结算完毕。陈光诉称，自2008年5月份之后，金工机械厂开始拖欠加力器产品的货款，截止到2009年7月，陈光累计向金工机械厂供货货值128314元，但金工机械厂仅结算并支付货款520

22、00元，尚有货款76314元经陈光多次催收仍未支付。金工机械厂及石锋云则辩称，与陈光只发生汽油切割机产品的业务关系，且双方已经结算完毕。金工机械厂曾将场地租赁给案外人张荣久，涉及本案加力器产品的债务实际上是张荣久欠陈光的，与金工机械厂无关。陈光与金工机械厂各执一词。唐丽凤辩称其是案外人张荣久雇请的仓库保管员，并向法庭提供了张荣久的工资发放单以及发货单等证据共31张，对这些证据的真实性各方均无异议。,一审判决,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。陈光向法庭提交的收货单和付款单，均未加盖金工

23、机械厂公章，陈光也未能举证证明其收到的52000元加力器产品的货款是金工机械厂支付的。金工机械厂提供的陈光签名的收条证实了陈光与金工机械厂另有切割机供货业务，且货款已结清付给陈光，陈光无充分的证据证实其与金工机械厂有加力器供货买卖关系，故陈光要求金工机械厂及其该厂投资人石锋云承担付款责任无事实和法律依据。唐丽凤在收货单上签字并代收了陈光提供的货物，唐丽凤在法庭上否认其是金工机械厂的仓库保管员，而辩称是案外人张荣久雇请的仓库保管员，陈光亦认可了唐丽凤的仓库保管员身份，因此陈光要求唐丽凤承担付款责任于法无据。综上所述，陈光的诉讼请求事实不清，证据不充分，陈光应承担举证不能的责任。故该院对其诉请不予

24、支持。据此，判决驳回陈光的诉讼请求。 原告不服，提出上诉。,二审判决,法院认为，当事人应当对其主张承担举证责任。上诉人提供的证据均不足以证明被上诉人金工机械厂向其购买加力器罐、加力器活塞以及加力器支架，对于其主张的被上诉人金工机械厂与张荣久之间的合伙关系，上诉人也未能提供证据证实，故上诉人要求被上诉人金工机械厂支付相应的货款，没有事实依据，本院不予支持。对于秦勇签字的送货清单，由于该送货清单记载的货物是汽油切割机和不锈钢油箱，而上诉人在一审庭审表明其在本案所诉的是加力器及活塞的货款，对于汽油切割机的货款不起诉，且根据被上诉人金工机械厂在一审期间提供的收条和收款收据，该送货清单记载的货款已经结清

25、，因此上诉人要求被上诉人金工机械厂支付该送货清单载明的货款，没有依据，本院不予支持。 综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依据依照中华人民共和国民事诉讼法第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。,龚应腾等与叶建权合同纠纷上诉案,上诉人（原审被告）：龚应腾。 上诉人(原审被告)：云阳县鱼泉镇山民煤矿。 被上诉人(原审原告)：叶建权。 一个有效的约定或承诺是具有法律约束力的。你要否定它，必须有证据！,案件事实,云阳县鱼泉镇山民煤矿(下称山民煤矿)系龚应腾投资设立的个人独资企业，叶建权与龚应腾系郎舅关系。从2006年起，叶建权就在山民煤矿从事煤矿管理工作

26、。其中在2006年2月4日，龚应腾因资金周转，叶建权曾借给龚应腾现金18万元。2007年，叶建权购买铲车在山民煤矿从事铲煤和代销煤炭工作。2008年1月8日，叶建权与龚应腾达成协议，将叶建权从2006年至2008年1月8日期间的所有账务进行了结算。2008年5月28日，叶建权与龚应腾签订书面协议，约定叶建权专门购买铲车用于山民煤矿铲煤，龚应腾不另行购买铲车铲煤。厂方在需要叶建权的铲车时，叶建权在接到通知1小时之内必须到达。后由于叶建权的铲车经常在其他煤厂有铲煤的行为，龚应腾遂自行购买铲车铲煤，叶建权与龚应腾双方发生争议。2009年3月16日，叶建权将自己的铲车和长安车开到山民煤矿，将运煤车辆堵

27、住，龚应腾于同月17日向云阳县公安局沙沱派出所报案，派出所以涉嫌扰乱单位秩序受案登记，叶建权随即将铲车、长安车撤除。,2009年3月26日，叶建权与龚应腾经协商，达成以龚应腾为甲方，叶建权为乙方的协议，约定由甲方一次性补偿乙方现金12万元整。此款含从整改至今的整改操劳、铲车损失、借款操心、在厂辛苦费等。从2009年4月底起按月底付2万元，6个月付清。若不执行将票据投诉税务机关。叶建权、龚应腾均在该协议上签字并按指纹，山民煤矿加盖了公章，在场人王道斌(大面村村主任、龚应腾外甥)、龚世平(山民煤矿矿长)也在协议上签名按手印。该协议由龚世平执笔书写。2009年4月30日，龚应腾给叶建权出具12万元的

28、收条，并加盖了山民煤矿印章。叶建权发现所出具的系收条，即让龚应腾将“收”字改为“欠”字，龚世平便将“收”字改为了“欠”字，龚应腾加盖了手印。该款至今未付。叶建权于2010年3月29日起诉要求山民煤矿、龚应腾偿还欠款12万元。龚应腾于2010年4月14日向云阳县公安局刑警队报案，称叶建权敲诈自己12万元。刑警队对王令(当时被堵车的驾驶员)、龚世平、龚应腾、王道斌等进行了询问。因该案已被人民法院受理，故公安机关未予立案。,一审判决,一审法院认为，叶建权与龚应腾在2008年5月28达成的龚应腾不另行购买铲车，由叶建权的铲车专门为龚应腾的煤矿铲煤的协议，是双方当事人的真实意思表示。后由于龚应腾另行购买

29、铲车，造成叶建权堵车。经派出所协调，叶建权撤除了堵车的铲车。2009年3月26日，叶建权、龚应腾所签12万元的补偿协议时，叶建权对龚应腾并无胁迫、强制等行为，即使存在胁迫的行为，龚应腾也应当在法定的期限内申请撤销该协议。该协议和欠条应认定为双方当事人的真实意思表示，龚应腾应当全面自觉地履行自己的义务。山民煤矿系龚应腾投资设立的个人独资企业，龚应腾对该企业的债务应当承担无限责任。据此，依照中华人民共和国合同法第四十四条第一款、第六十条、第一百零九条的规定，判决：龚应腾、山民煤矿在本判决生效后20日内共同给付叶建权欠款12万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照中华人民共和国民事诉

30、讼法第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元，由龚应腾负担。 被告不服，提出上诉。,二审判决,本院认为，龚应腾与叶建权于2008年5月28达成协议，由叶建权购买的铲车专门为龚应腾的煤矿铲煤，后由于龚应腾另行购买了铲车，龚应腾给予叶建权一定的经济补偿并不违反法律规定。龚应腾主张自己是受到叶建权的胁迫后才签订协议并出具了欠条，从协议内容看，向税务机关举报是公民正当的权利，并非非法行为对龚应腾胁迫。即使构成胁迫，龚应腾也应依法在一年内行使撤销权，本案叶建权起诉时就已经超过了一年的除斥期间，因此，龚应腾和山民煤矿应当按照协议约定履行补偿叶建权的义务。故龚应腾和山民煤矿

31、的上诉理由不能成立，其请求本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，裁判并无不当。据此，依照中华人民共和国民事诉讼法第一百五十三条第一款第(一)项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。,案例：复杂的案例,被告徐州宏达水泵厂系个人独资企业，在2000年至2002年间多次向沛县东光铸造有限责任公司（下称东光公司）购买配件。2002年6月，双方结欠货款57259元，在支付2万元后，被告投资人李传营以宏达水泵厂名义和原告于2002年8月达成还款计划，约定余款于2003年5月前还清。 2002年11月8日，李传营（甲方）与王某（乙方）达成转让协议，甲方决定将徐州宏达水泵厂转让给乙方，协议约定：

32、1、转让后所发生的债权债务由乙方承担。（转让前没有约定？）2、乙方自签字之日方能有自由经营权。3、本协议自签字之日起生效。协议签定的当日，徐州水泵厂即在工商部门办理了企业投资人变更登记。 后原告依还款计划要求被告徐州宏达水泵厂偿还到期债务，但被告以投资人变更为由拒绝偿还。,问题:个独企业转让前债务谁承担？,个人独资企业的法律地位？ 个人独资企业发生经登记的转让时，对于转让前债务应如何处理？ 本案中，二或三被告应如何承担责任？ 值得注意的几个公式: 公司投资人/股东，故:公司债务投资人债务 合伙企业合伙人；故：合伙债务合伙人债务 个独企业=投资人；故：个独企业债务=投资人债务 本案中，个独企业合

33、法转让，那么，本案能否套用公式？,原告诉至沛县人民法院，要求徐州宏达水泵厂承担到期债务的清偿责任，在审理期间 ，又依原告申请追加李某为被告。,原告诉称,第一被告徐州宏达水泵厂辩称，宏达水泵厂为个人独资企业，原厂负责人是李传营，2002年11月6日变更为王传沛，并办理了工商变更登记，依据协议的约定，转让前的债务应由李传营承担，应驳回原告对徐州宏达水泵厂的诉讼请求。 第二被告李传营辩称，徐州水泵厂负责人的变更不能影响债务的承担方式，故应由企业承担清偿责任。,被告辩称,法院审理过程中，经法庭调查，原、被告双方对欠款事实及还款计划的真实性均无异议，但对应由谁承担责任产生了激烈的争论。 原告方认为合同双

34、方是原告和被告徐州水泵厂，而不是其投资人李某，根据个人独资企业法第三十二条的规定，应由企业承担还款责任，在其不能清偿的范围内，由其投资人王某承担补充责任。 被告徐州水泵厂则辩称，徐州水泵厂作为个人独资企业，已于2002年11月由原投资人李某转让给王某，并办理了工商变更登记。依据双方的协议，变更前的债务应由原投资人李某承担。 被告李某认为该债务系企业债务，仍应由企业承担而不应由其个人承担。,法庭辩论,认为应由第二被告原业主李某承担责任。 因为投资人李某将个人独资企业整体出让给王某，企业形式虽未变，但投资主体变了，由于个人独资企业的设立原本就是原投资人的个人行为，转让应视为原企业的消灭，产生的则是

35、新企业。个人独资企业在转让前以企业名义经营，所形成的债权、债务应归属于原业主个人，受让人王某给付对价取得该企业，他无权对原企业债权主张权利，也没有义务偿还原企业的债务。基于以上理由，应判令原投资人李某承担还款责任。,第一种意见 李某,第二种意见 水泵厂+王某,认为应先由第一被告承担责任。第一被告财产不足清偿时，由现业主王某以其他个人财产偿还，应驳回对第二被告的诉讼请求。 因为个人独资企业固然在法律上应被视为投资人的个人财产，且投资人应以其个人财产对企业债务承担无限责任。但个人独资企业的法律人格具有相对独立性，对其债务的承担上亦具有相对独立性，即应先以企业的独立财产承担责任，而不是既可由企业承担

36、，亦可由投资人承担。本案徐州水泵厂所负债务应首先由该企业以企业财产偿还，其财产不足以偿还的情况下，原告有权请求现在的投资人王某以其个人的其它财产偿还。若由此而导致王某的利益受损，王某可依转让协议向李某追讨，但原告不能直接向原投资人李某追讨本案所涉债务。,第三种意见 水泵厂+王某+李某,第三种意见认为，同意第二种意见对个人独资企业的性质和其债务应首先由企业承担的意见，所不同的是原投资人不能因企业转让而免除所有责任。其应与现投资人对原告连带承担补充责任。,法院判决 水泵厂,法院经审理认为：原告与被告宏达水泵厂买卖合同成立并合法有效，本案的争议焦点为二被告应由谁履行还款义务。宏达水泵厂工商登记为个人

37、独资企业。而个人独资企业因其有自己的名称，且必须以企业的名义活动的特性，使个人独资企业在法律人格上具有相对独立性，因此对企业债务的承担亦应具有相对独立性。即应先以其独立的自身财产承担则任，而不是既可由企业承担，亦可由投资人承担，本案中徐州宏达水泵厂所负债务应首先以企业财产偿还，在其财产不足偿还的情况下，原告有权请求现在的投资人以个人所有的其他财产偿还。,若由此而致现投资人利益受损，现投资人可依其与李传营签订的企业转让协议向李传营追偿。原告不能依投资人应对个人独资企业的债务承担无限责任的特性向徐州宏达水泵厂的原投资人李传营追偿。 综上，依照中华人民共和国合同法第六十条第一款，第一百六十一条的规定

38、，江苏省沛县人民法院于2003年12月18日作出判决：1、被告徐州宏达水泵厂在本判决生效后十日内向原告支付货款18629.50元。2、驳回原告对李传营的诉讼请求。 判决作出后，原、被告均未提出上诉。,我的观点 李某,法院的判决错了。原告对于第一被告徐州宏达水泵厂的诉讼请求应予驳回，而直接判决由第二被告李传营承担还款责任。这样，正好把现判决对调了。 这其实是第一种意见。但理由不大一样，是不是更有说服力？ 其实本案的关键并非法院所称的“二被告应由谁履行还款义务。”而是“二被告谁是债务人？”一旦确定了债务人原因，谁欠款，谁还债结果。承担还债义务是其欠款的结果。否则,倒果为因,理由之一：“债务人”是谁

39、？,债务人是对债权人负担债务的人。在法律上必须是“人”，不是人的，只是真正债务人的工具，就不能是债务人。 本案中，表面上看，债务人是“徐州宏达水泵厂”，是以“徐州宏达水泵厂”名义订合同的，是“徐州宏达水泵厂”打欠条的，这仅仅是表面。问题是，徐州宏达水泵厂只是个独企业，在法律上不承认是一个独立的“人”，它必须依附于投资人的人格，它没有人格，其人格是以投资人存在而存在的。它和投资人的关系是“皮毛”。投资人是皮，个独企业是毛也。看个独企业究竟是谁，不是看其名称，而是看投资人。也就是说，投资人是谁，个独企业就是谁，它不能独立于投资人而存在。因此，徐州宏达水泵厂不可能是债务人。那么，真正的债务人是谁呢？

40、应是其投资人。因此，从本案来看，债务是发生在转让前，故债务人是原投资人李传营。,转让前： 徐州宏达水泵厂=李某；或 李某=徐州宏达水泵厂 徐州宏达水泵厂之债务=李某债务 转让后： 徐州宏达水泵厂=王某 王某=徐州宏达水泵厂 徐州宏达水泵厂之债务=王某债务 于是,转让前后： 王某=李某？二个独立的不同的民事主体 原徐州宏达水泵厂=现徐州宏达水泵厂？ 王某李某； 现徐州宏达水泵厂原徐州宏达水泵厂！ 原徐州宏达水泵厂债务不存在=李某债务,关于本案原业主李某不承担责任二种假定,假设1:原徐州宏达水泵厂=新徐州宏达水泵厂 必须：李某=王某; 则：转让前债务,由王某承担. 但:王某李某, 原徐州宏达水泵厂

41、新徐州宏达水泵厂; 故:转让前债务, 李某承担 ,王某不承担. 假设2:即便原徐州宏达水泵厂新徐州宏达水泵厂 如果：双方约定转让+原告同意债权人, 则：转让前债务由王某承担. 但：双方约定？+原告同意无=王某不承担。 故：转让前债务，李某承担。,揭开个独企业的面纱：过去是李某,过去债务李某承担；同样,现在是王某,现在债务由王某承担。 例外：个独企业债务与其财产一并转让给新投资人，即发生债务转移的情况下,新投资人/个独企业对转让前债务承担偿付责任。 有效的债务转移:根据合同法，转让债务的，必须取得债权人同意。双方约定+债权人同意。本案中，一是没有转移约定；合同约定是转让后企业债务债权归受让人。转

42、让前债权债务归谁，李某主张归新企业，即王某。王某主张约定是，转让前个独企业的债务，李某承担；转让后，王某承担。二种说法相反，采信谁的说法？这时，法院可鉴于个独企业与其业主人格的不可分性，结合无债权人同意，作出归原业主李某的推定。,另外，退一步说，即使有转移约定，双方达成转移协议，后,还需取得债权人同意.未经其同意的,转让也无效，债权人只能向转让人，即原业主主张权利，而不能向企业的受让人新业主主张。 所以，既然没有转移，仍是李某的债务。第三人不得向该独资企业或其新投资人主张债权。因此，本案中，原告对于徐州宏达水泵厂的诉讼请求应予驳回,理由之二：这丫头不是那丫头登记,因为变更登记消灭了原独企徐州宏

43、达水泵厂，产生了新的独企徐州宏达水泵厂，且债务没有约定归新宏达水泵厂，未发生债务转移。故名相同，实相异也。没有登记? 因为转让登记合法有效：个独企业登记管理办法第17条规定，个人独资企业因转让或者继承致使投资人变化的，个人独资企业可向原登记机关提交转让协议书或者法定继承文件，申请变更登记。由于法律允许个独企业在经营期间进行转让并登记，故转让登记合法。登记的法律意义： （1）登记后，企业的投资人就发生变更，即由原投资人变与现投资人，就个独企业而言，其实是原企业消灭，新企业产生（这完全不同于合伙企业、公司）；这种登记法律承认其效力， （2）对抗第三人。基于个独企业与其投资人的不可分性（二位一体），

44、原个独企业与李某不可分；新个独企业与王某不可分。因此，原个独的债务就是李某的债务，登记足以使新企业、新业主对抗第三人债务人的主张。,如果双方转让企业，但未进行转让登记，对本案有无影响？ 没有登记，则不可以对抗善意第三人债权人，从法律上说，该企业仍系原业主李某所有，应由企业承担责任，不足的，原业主补足。 转让企业有二种方式：净资产转让和概括转让。前者剥离所有不良资产、债务，受让人获得的是企业的正资产，转让的合同价格高；后者债权债务一并售与受让人，转让的合同价格低。,理由之三： 本案不能适用个独法第31条,个人独资企业法第31条规定，个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予

45、以清偿。这是个人独资企业财产相对独立的法律依据。适用本条的条件是： （1）一是属于个独企业的债务；二是个独企业的投资人有“二块财产”；一块是“个人独资企业的财产”，另一块是投资人除个人独资企业财产外的其他财产，但是注意：“二块财产”属于“同一投资人”。 （2）清偿顺序；对于个独企业的债务，先用投资企业的财产的清偿；清偿不足时，才可动用该投资人的其他财产。,本案不具备适用该条的条件，即“个独企业的债务”和“同一投资人”。 正如前述，一是这不是个独企业的债务，而是李某的债务。二是涉案的个独企业的财产不属于李某所有。个独企业的投资人发生了变更，即徐州宏达水泵厂的投资人由李传营变成王某（变更经登记后，

46、就发生法律效力，法律承认徐州宏达水泵厂的投资人由李传营变成王某），这时，企业财产就与该投资人李传营的其他财产发生分离，企业财产则属于王某。 由于是李某债务，李某又没有“二块财产”，自然不能适用31条。,如何处理呢?适用该法第28条处理,原企业因转让而消灭，但原投资人还存在。因此，根据个独企业与其投资人不可分的原则（没有分的条件，个独企业与其投资人在法律人仍被视为一人，即投资人），个独企业没有了（即转让了，原投资人对该企业的财产不再享有所有权了），应由投资人用其他财产承担责任。此时，只能适用该法第28条，即个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任.,判决李某直接承

47、担责任，是一次判决消灭二起官司，是天下多好的事啊。根据现在的判决，这是一起官司；现业主王某向原告付钱后，还得再去找原业主李某根据转让合同要钱，不给的，还得告他，这是第二起官司。 法院、法官都很忙，老是绕圈子，没有什么意义！,理由之四：节省司法成本和诉讼成本,一起非常类似的案例,2003年5月至2003年6月间，原告秦宗炳(可称甲)雇请驾驶员给原重庆市丰都县花园水泥厂(可称原A企业)运矿石。后经双方结算，由原重庆市丰都县花园水泥厂出纳刘继宏(可称乙)给原告秦宗炳(甲)出具欠条，欠条载明原重庆市丰都县花园水泥厂欠秦宗炳(甲)运费9492 元。原重庆市丰都县花园水泥厂是个人独资企业，原企业负责人黄麒

48、麟(可称丙)也是企业的投资人。另查明，该企业在2004年5月20日由重庆市第三中级人民法院以(2004)渝三中执字第15号民事裁定书将黄麒麟(丙)的原重庆市丰都县花园水泥厂(原A企业)财产全部作价410万元卖给陈国海(可称丁)。陈国海(丁)买得企业后，到工商行政治理部分对企业负责人和投资人作了变更登记，但对企业名称未作变更。 谁应该承担民事责任？,分析：,首先，本案的重庆市丰都县花园水泥厂(A企业)已经发生了转让，刘国海(丁)受让后在工商行政治理部分变更了企业投资人和企业负责人，没有变更企业名称。但是，现在刘国海(丁)的花园水泥厂(A企业)和黄麒麟(丙)的花园水泥厂(原A企业)在实体法上已经不

49、是相同的民事主体，况且刘国海(丁)并没有和黄麒麟(丙)恶意串通逃避债务。所以，让现在刘国海(丁)的花园水泥厂(A企业)为黄麒麟(丙)承担债务是不恰当的。 其次，黄麒麟(丙)是原花园水泥厂(原A企业)的投资人，根据个人独资企业法第28条的划定，原企业投资人应该对原花园水泥厂(原A企业)的债务承担无限责任。,三、个人独资企业的事务管理,个人独资企业的投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有完全民事行为能力的人负责企业的事务管理。,受托人对业主/投资人有何法律义务？ 受托人或者被聘用的人应当履行诚实、勤勉义务，依照合同约定负责独资企业的事务管理。独资企业的受托管理人不得有下列行为： 1

50、、利用职务上的便利，索取或者收受贿赂； 2、利用职务或者工作上的便利侵占企业财产； 3、挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人； 4、擅自将企业资金以个人名义或者他人名义开设帐户储存；,5、擅自以企业财产提供担保； 6、未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务； 7、未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易； 8、未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用； 9、泄露本企业的商业秘密； 10、法律、行政法规禁止的其他行为。,案例,2003年下旬，周某依照个人独资企业法规定，投资万元设立了一家装饰材料厂。同年月份，该厂聘用的业务员胡某利用外出采购原材料的机会，将其经手的万元

51、货款借给某个体户用于经营活动，胡某私下从该个体户处接受利息(好处费)元。胡某的行为使得装饰材料厂资金周转困难，影响了正常的生产经营活动。周某要求胡某尽快归还借出的资金，但胡某不仅不归还资金，反而不辞而别。 1、周某该怎么办？ 2、法律如何规定其法律责任的？,分析,这不是一起普通的民事纠纷，周某的行为实际上已经触犯了刑法中规定的公司、企业人员挪用资金罪，这是一起个人独资企业的雇员侵害本企业的财产利益而应被追究刑事责任的案件。 周某所做的，就是向公安机关举报。公安机关经过侦查后，以涉嫌犯公司、企业人员挪用资金罪，依法将胡某逮捕，并追回全部借出的资金。此后，胡某后悔不已：“我原以为占用企业货款是民事

52、纠纷，没想到是犯罪行为。”,新刑法加大对私有企业财产利益的保护力度，明确规定了私有企业的职工雇员侵害本企业的财产利益，可以构成： 1、公司、企业人员受贿罪；指公司、企业的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的行为（回扣，即商业贿赂也）。 2、职务侵占罪；指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大的行为。,3、挪用资金罪；指公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人、数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动

53、的行为。,个人独资 “管家”不忠如何究责？,2003年7月，马先生投资500万元设立了个人独资企业万嘉盛合贸易商行（下称万嘉商行），主要从事儿童玩具产品的国内外贸易。万嘉商行设立后一直由马先生亲自打理业务，使得该商行的年贸易额达到3000余万元。2006年，马先生全家准备移居国外，必须离开国内至少一年时间。为使万嘉商行的业务不受影响，马先生聘请了程先生担任万嘉商行的职业经理人以全权负责该商行的业务，聘期从2006年4月1日至2007年6月1日共计14个月。根据聘任及委托协议的约定，程经理必须负有勤勉尽责的义务，并应定期以电话及电子邮件的方式向马先生汇报商行的经营情况。 威泰克公司是一家专门经销

54、儿童玩具的外国公司，其与万嘉商行一直存有稳定的贸易业务关系。双方多年来已经对货款结算形成了一定的商业惯例，即威泰克公司在给万嘉商行下每笔订单时应支付60的货款，万嘉商行将有关货物装船后再以有关海运单证和万嘉商行经理本人签发的付款告知函为据通知威泰克公司支付剩余货款。威泰克公司知晓万嘉商行系马先生本人的自然人独资企业，并从马先生处获得了关于由程先生将于14个月内担任万嘉商行新的职业经理人的正式通知及其签字手迹鉴证函。,此后，由于马先生提前3个月解除了对程经理的委任但未及时通知威泰克公司，导致威泰克公司在不知情的情形下仍将订单发给了程经理，但程经理在明知自己已无权处理订单却仍将该笔订单交由自己所投

55、资的另一家公司处理。问题在于，由于程经理所提供的该批产品存在质量问题而给威泰克公司造成严重的商业损失。威泰克公司遂以合同诈骗为由向中国警方控告程经理，并提起民事诉讼要求万嘉商行及马先生本人承担200万元的连带赔偿责任。 马先生认为，其虽有迟延通知之过失，但本案既已纳入刑事案件侦办范围则应当由直接行为人程先生承担赔偿责任，而不应有万嘉商行承担。在万嘉商行合法存续期间则更不应当由投资开办人马先生直接承担责任。 威泰克公司认为，由于万嘉商行迟延通知的过错，导致威泰克公司未能及时获知程先生被解除了该商行的经理权，基于中国合同法表见代理的制度的规定，威泰克公司根据商业惯例向程经理下订单所遭受的损失应由万

56、嘉商行承担责任；万嘉商行是一个不具有独立法人资格的个人独资企业，因此其在中国法律体系中不是独立的商事主体，其投资人无论在什么时候都应当对外承担无限连带责任。,本文原刊发于2009年6月21日人民法院报第七版“民商法案例法律诊所”栏目。 表见代理：由于管理人在实施行为时,其以独资企业的名义与第三人形成的相关的合同关系构成无权处分，我国合同法对无权处分设立了“效力待定”制度而不是一律认定为“无效”的制度。当第三人成立“善意”情形时则落入了合同法关于表见代理制度的保护范围。本案中，威泰克公司在不知情的情形下，按照商业交易惯例向万嘉商行的“经理人”程某发出订单，该程某对万嘉商行显然构成了表见代理，故其

57、法律责任应当由万嘉商行承担，但万嘉商行享有向程某的追偿权。 万嘉商行在追偿之诉中，不但可以要求程某赔偿损失，而且可以要求其将所获收益交回商行。,四、个人独资企业的解散与清算,个人独资企业的解散 个人独资企业的解散就是指个独企业作为商事主体的经营资格归于消灭。解散原因有： 1、投资人决定解散； 2、投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承； 3、被依法吊销营业执照； 4、法律、行政法规规定的其他情形。例如，被吊销采矿许可证解散等,个独企业业主诉讼期间死亡的，诉讼怎么办？,原告潍坊郑发轮胎厂系郑孝文投资的个人独资企业，第三人高某系该厂职工。2004年2月高某在工作中被挤伤左手。20

58、05年9月22日被告高密市劳动和社会保障局作出工伤认定结论通知书认定第三人为因工受伤，并经高密市人民政府复议维持。原告不服该工伤认定结论通知书，遂提起行政诉讼。高密市人民法院受理后，未及开庭，郑孝文即因车祸死亡。郑孝文曾委托法律工作者肖建波代理诉讼，其死亡后，肖表示在新的负责人未确定之前不宜参加诉讼。 法院裁定中业诉讼。等待原告的继承人来参加诉讼，如其不来则终结诉讼。 另行起诉，即受害人对继承人提起诉讼。,个人独资企业的清算程序 清算就是对个人独资企业的解散的善后事宜的处理，对该企业的债务或债权依法定程序进行清理，并最终消灭其主体资格的程序。 1、清算的形式 个人独资企业解散，由投资人自行清算

59、或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算（强制清盘）。清算期间，个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动。在按规定清偿债务前，投资人不得转移、隐匿财产。,2、清算程序 第一步：通知或公告 投资人自行清算的，应当在清算前15日内书面通知债权人，无法通知的，应当予以公告。 第二步：申报债权 债权人应当在接到通知之日起30日内，未接到通知的应当在公告之日起60日内，向投资人申报债权。,第三步：财产清偿 个人独资企业解散的，财产应当按照下列顺序清偿：（1）所欠职工工资和社会保险费用；（2）所欠税款；（3）其他债务。故与一般企业的债务清偿顺序相同。 第四步：办理注销登记 个人独资企业清算结束后，投资人或者人民法院指定的清算人应当编制清算报告，并于十五日内到登记机关办理注销登记。个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。 个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。,案例,王某个人出资开办了一家个人独资企业，由于王某善于经营，前几年盈利200万