第二章企业并购

1、第二章企业并购【考情分析】本章主要介绍了企业并购的动因与作用、企业并购的类型、企业并购的流程、并购融资与对价支付、并购后的整合以及企业并购会计等内容。2011年大纲做了较大的变动。在企业并购的流程中增加了“外国投资者并购境内企业的特殊考虑”；对企业并购会计作了全面改写，增加了“通过多次交易分步实现的非同一控制下企业合并的特别考虑、反向购买的处理、购买子公司少数股权的会计处理、不丧失控制权情况下处置部分对子公司投资的会计处理、被购买方的会计处理”。2010年本章涉及一道题20分（选做），考点是并购类型的判断（横向还是纵向；同一控制还是非同一控制）资产及负债如何入账；是否计算商誉；商誉如何计算；收

2、购成功的原因分析。从历年考试情况看，本章为重点章，命题侧重于并购问题的宏观把握，并不涉及过于细致的内容。【基本要求】1.了解企业并购的动因、作用和类型；2.理解和掌握企业并购的流程、融资渠道、融资方式、支付手段以及企业并购后的整合；3.能够对实务中企业并购会计处理正确性作出合理判断。第一节企业并购的动因与作用企业并购是资本运作的主要方式，是企业实现快速扩张的重要途径。诺贝尔经济学奖获得者斯蒂格勒曾说过：“综观美国著名大企业，几乎没有哪一家不是以某种方式、在某种程度上应用了兼并收购而发展起来的”。有资料显示：全球500强，80%的企业发展是靠并购完成的。一、并购的含义企业并购是资本运作的主要方式

3、，是企业实现快速扩张的重要途径，包括兼并和收购。兼并是指两个或两个以上独立的企业合并组成一家企业，通常表现为一家占优势的企业吸收其他企业的活动。收购是指一家企业购买另一企业的股权或资产，以获得对被并企业资产的所有权或对被并企业的控制权【提示】收购与兼并的不同点主要在于，在收购的情况下，交易完成后被收购的企业即目标企业不会丧失其法人资格。二、企业并购的动因企业从事并购交易，可能出于各种不同的动机。主要包括以下几个方面：（一）企业发展动机在激烈的市场竞争中，企业只有不断发展才能生存下去。企业发展壮大的途径一般有两条：一是靠企业内部资本的积累，实现渐进式的成长；二是通过企业并购，迅速扩大资本规模，实

4、现跳跃式发展。两者相比，并购方式的效率更高。1.并购可以让企业迅速实现规模扩张。如果企业采取内部投资的方式，将会受到项目的建设周期、资源的获取以及配置方面的限制，从而制约企业的发展速度。通过并购的方式，企业可以在极短的时间内将规模做大，实现规模扩张，提高竞争能力，将竞争对手击败。尤其是在进入新行业的情况下，通过并购可以取得原材料、销售渠道、声誉等方面的优势，在行业内迅速处于领先地位。【小资料】规模经济规模经济表现为，在一定时间内产品的单位成本随总产量的增加而降低。【原因解释】1.规模经济是由于一定的产量范围内，固定成本可以认为变化不大，那么新增的产品就可以分担更多的固定成本，从而使单位成本下降

5、。2.对供应商的议价能力等。【资料】对汽车企业来说，规模经济效应是一个很重要的产业特征。随着生产规模的扩大，单件产品的生产成本显著下降。目前国际上公认的汽车企业的经济规模是400-600万辆。2.并购可以突破进入壁垒和规模的限制，迅速实现发展（1）企业进入一个新的行业会遇到各种各样的壁垒，包括：资金、技术、渠道、顾客、经验等，这些壁垒不仅增加了企业进入某一行业的难度，而且提高了进入的成本和风险。如果企业采用并购的方式，先控制该行业的原有企业，则可以绕开这一系列的壁垒，使企业以较低的成本和风险迅速进入某一行业。（2）有些行业具有规模限制，企业进入这一行业必须达到一定的规模。这必将导致新的企业进入

6、后产生生产能力过剩，加剧行业竞争，产品价格也可能会迅速降低。如果需求不能相应提高，企业的进入将会破坏这一行业原有的盈利能力，而通过并购的方式进入某一行业，不会导致生产能力的大幅度扩张，从而使企业进入后有利可图。3.并购可以主动应对外部环境变化随着经济全球化进程的加快，更多企业有机会进入国际市场，为应对国际市场的竞争压力，企业往往也要考虑并购这一特殊途径。企业通过国外直接投资和非股权投资进一步发展全球化经营，开发新市场或者利用生产要素优势建立国际生产网，在市场需求下降、生产能力过剩的情况下，可以抢占市场份额，有效应对外部环境的变化。【小资料】据了解，2010年国内铁矿石对外依存度已经接近70%。

7、中钢协一位负责人谈话：目前中国铁矿石进口量中只有13%来自其投资参股的海外矿山，而日本这一数据高达60%。从长期战略方针出发，中国企业需要控制海外矿山资源。（二）发挥协同效应并购后两个企业的协同效应主要体现在：经营协同、管理协同、财务协同。1.经营协同企业购并后，原来企业的营销网络、营销活动可以进行合并，节约营销费用；研究与开发费用可以由更多的产品分担，从而可以迅速采用新技术，推出新产品。并购后，由于企业规模的扩大，还可以增强企业抵御风险的能力。2.管理协同在并购活动中，如果收购方具有高效的管理资源并且过剩的时候，通过收购那些资产状况良好但仅仅因为管理不善造成低绩效的企业，收购方高效的管理资源

8、得以有效利用，被并购企业的绩效得以改善，双方效率均得到提高。3.财务协同并购后的企业可以对资金统一调度，增强企业资金的利用效果，管理机构和人员可以精简，使管理费用由更多的产品分担，从而节省管理费用。由于规模和实力的扩大，企业筹资能力可以大大增强，满足企业发展过程中对资金的需求。此外，企业通过并购可以实现合理避税。如果被并购企业存在未抵补亏损，而收购企业每年生产经营过程中产生大量的利润，收购企业可以低价获取亏损公司的控制权，利用其亏损抵减未来期间应纳税所得额，从而取得一定的税收利益。（三）加强市场控制能力（1）在横向购并中，通过购并可以获取竞争对手的市场份额，迅速扩大市场占有率，增强企业在市场上

9、的竞争能力。（2）由于减少了竞争对手，尤其是在市场竞争者不多的情况下，可以增加讨价还价的能力，企业可以以更低的价格获取原材料，以更高的价格向市场出售产品，从而扩大盈利水平。（四）获取价值被低估的公司证券市场中公司股票的市价总额应当等同于公司的实际价值，但是由于环境的影响、信息对不对称和未来的不确定性等方面的影响，上市公司的价值经常被低估。如果企业认为可以比被并购企业原来的经营者管理的更好，则收购价值被低估的公司并通过改善其经营管理后重新出售，可以在短期内获得巨额收益。（五）降低经营风险企业在追求效益的同时还需要控制风险，控制风险的一种有效方式就是多元化经营。多元化经营既可以通过企业并购来实现，

10、也可以通过内部的成长而达成，但通过并购其他企业，收购方可以迅速实现多元化经营，从而达到降低投资组合风险、实现综合收益的目的。二、企业并购的作用（一）通过企业并购实现经济结构战略性调整（二）通过企业并购促进资产流动、扩大生产规模、提高经济效益（三）通过企业并购实现资本和生产的集中，增强企业竞争力（四）通过企业并购推动国有企业改革（五）通过企业并购促进文化融合与管理理念的提升中外学者采用不同的样本，对并购案例的成败做过许多调查、统计和分析，有一个结论被大家广为接受：并购，尤其是跨国并购，成功率很低。大约只有不到50%的成功率，跨国并购甚至只有30%的成功率。更有甚者，如宏基集团创始人施振荣所讲：电

11、子信息领域，无一例大型并购是成功的。在并购活动中，人们却失去了“理性”，成功率低的并购却不断发生，大有“明知山有虎，偏向虎山行”的英雄气概。仔细分析，这种现象并不是缺乏“理性”所致，而是由更高层次的“理性”主导着：成功率低，意味着风险大；而风险大的事，一旦成功其收益也就大；别人不成功，并不意味着我也不成功；昨天不成功，并不意味着今天不成功；权衡之后，还是值得一搏的。第二节企业并购的类型企业并购可以按照不同的标准进行分类。一、按照并购后双方法人地位的变化情况划分按照并购后双方法人地位的变化情况，可将上市公司并购划分为收购控股、吸收合并和新设合并。收购控股是指并购后并购双方都不解散，并购方收购目标

12、企业至控股地位。绝大多数些类并购都是通过股东间的股权转让来达到控股目标企业的目的吸收合并是指并购后并购方存续，并购对象解散新设合并是指并购后并购双方都解散，重新成立一个具有法人地位的公司。这种并购在我国尚不多见二、并购双方行业相关性划分按照并购双方所处行业相关性，企业并购可以分为横向并购、纵向并购和混合并购。横向并购【含义】是指生产同类产品或生产工艺相近的企业之间的并购，实质上是竞争对手之间的合并【优点】（1）可以迅速扩大生产规模，节约共同费用，便于提高通用设备的使用效率；（2）便于在更大范围内实现专业分工协作；（3）便于统一技术标准，加强技术管理和进行技术改造；（4）便于统一销售产品和采购原

13、材料等纵向并购【含义】指与企业的供应商或客户的合并，即优势企业将同本企业生产紧密相关的生产、营销企业并购过来，形成纵向生产一体化。【优点】（1）能够扩大生产经营规模，节约通用的设备费用等；（2）可以加强生产过程各环节的配合，有利于协作化生产；（节约交易费用）（3）可以加速生产流程，缩短生产周期，节约运输、仓储和能源消耗水平等。混合并购【含义】指既非竞争对手又非现实中或潜在的客户或供应商的企业之间的并购，如一个企业为扩大竞争领域而对尚未渗透的地区与本企业生产同类产品的企业进行并购，或对生产和经营与本企业毫无关联度的企业进行的并购。【类型】混合并购包括：（1）产品扩张性并购，即生产相关产品的企业间

14、的并购；（2）市场扩张性并购，即一个企业为了扩大竞争地盘而对其他地区生产同类产品的企业进行的并购；（3）纯粹的并购，即生产和经营彼此毫无关系的若干企业之间的并购。三、按照被购企业意愿划分按照并购是否取得被并购企业即目标企业同意，企业并购可以分为善意并购和敌意并购。善意并购是指收购方事先与目标企业协商、征得其同意并通过谈判达成收购条件，双方管理层通过协商来决定并购的具体安排，在此基础上完成收购活动的一种并购敌意并购是指收购方在收购目标企业时遭到目标企业抗拒但仍然强行收购，或者并购方事先没有与目标企业进行协商，直接向目标企业的股东开出价格或者收购要约的一种并购行为四、按照并购的形式划分按照并购的形

15、式，企业并购可以分为间接收购、要约收购、二级市场收购、协议收购、股权拍卖收购等。间接收购是指通过收购目标企业大股东而获得对其最终控制权。这种收购方式相对简单要约收购是指并购企业对目标企业所有股东发出收购要约，以特定价格收购股东手中持有的目标企业全部或部分股份二级市场收购是指并购企业直接在二级市场上购买目标企业的股票并实现控制目标企业的目的。协议收购是指并购企业直接向目标企业提出并购要求，双方通过磋商商定并购的各种条件，达到并购目的。股权拍卖收购是指目标企业原股东所持股权因涉及债务诉讼等事项进入司法拍卖程序，收购方借机通过竞拍取得目标企业控制权。五、按照并购支付的方式划分按照并购支付的方式，企业

16、并购可以分为现金购买式并购、承债式并购和股份交换式并购。现金购买式并购现金购买式并购一般是指并购方筹集足够资金直接购买被并购企业的净资产，或者通过支付现金购买被并购企业股票的方式达到获取控制权目的的并购方式承债式并购承债式并购一般是指在被并购企业资不抵债或者资产债务相当等情况下，收购方以承担被并购方全部债务或者部分债务为条件，获得被并购方控制权的并购方式股份置换式并购股份置换式并购一般是指收购方以自己发行的股份换取被并购方股份，或者通过换取被并购企业净资产达到获取被并购方控制权目的的并购方式第三节企业并购的流程企业并购是一项极其复杂的运作过程，涉及很多经济、法律、政策等问题，并且不同性质企业的

17、并购操作程序也不尽相同。为此，我国有关法律法规对企业并购程序作出了相关规定，以规范并购行为、降低并购风险、提高并购效率。一、企业并购的一般流程1.制定并购战略规划企业开展并购活动首先要明确并购动机与目的，并结合企业发展战略和自身实际情况，制定并购战略规划。企业有关部门应当根据并购战略规划，通过详细的信息收集和调研，为决策层提供可并购对象。【例】多元化成长战略并购2.选择并购对象企业应当对可并购对象进行全面、详细的调查分析，根据并购动机与目的，筛选合适的并购对象。3.制定并购方案为充分了解并购对象各方面情况，尽量减少和避免并购风险，并购方应当开展前期尽职调查工作。尽职调查的内容包括并购对象的资质

18、和本次并购批准或授权、股权结构和股东出资情况、各项财产权利、各种债务文件、涉及诉讼仲裁及行政处罚的情况、目标企业现有人员状况等。在尽职调查的基础上，企业应当着手制定并购方案，针对并购的模式、交易方式、融资手段和支付方式等事宜作出安排。4.提交并购报告确定并购对象后，并购双方应当各自拟订并购报告上报主管部门履行相应的审批手续。国有企业的重大并购活动由各级国有资产监督管理部门负责审核批准；集体企业被并购，由职工代表大会审议通过；股份制企业由股东会或董事会审核通过。并购报告获批准后，应当在当地主要媒体上发布并购消息，并告知被并购企业的债权人、债务人、合同关系人等利益相关方。5.开展资产评估资产评估是

19、企业并购实施过程中的核心环节，通过资产评估，可以分析确定资产的账面价值与实际价值之间的差异，以及资产名义价值与实际效能之间的差异，准确反映资产价值量的变动情况。在资产评估的同时，还要全面清查被并购企业的债权、债务和各种合同关系，以确定债务合同的处理办法。在对被并购企业资产评估的基础上，最终形成并购交易的底价。6.谈判签约并购双方根据资产评估确定的交易底价，协商确定最终成交价，并由双方法人代表签订正式并购协议书（或并购合同），明确双方在并购活动中享有的权利和承担的义务。7.办理股（产）权转让并购协议签订后，并购双方应当履行各自的审批手续，并报有关机构备案。涉及国有资产的，应当报请国有资产监督管理

20、部门审批。审批后应当及时申请法律公证，确保并购协议具有法律约束力。并购协议生效后，并购双方应当及时办理股权转让和资产移交，并向工商等部门办理过户、注销、变更等手续。8.支付对价并购协议生效后，并购方应将按照协议约定的支付方式，将现金或股票、债券等形式的出价文件交付给被并购企业。9.并购整合并购活动能否取得真正的成功，很大程度上取决于并购后企业整合运营状况。并购整合的主要内容包括公司发展战略的整合、经营业务的整合、管理制度的整合、组织架构的整合、人力资源的整合、企业文化的整合等。二、上市公司并购流程的特殊考虑为了规范上市公司并购及相关股份权益变动活动，保护上市公司和投资者的合法权益，我国对上市公

21、司并购流程作出相关规定。1.权益披露制度上市公司收购管理办法规定，并购方通过证券交易、协议转让、行政划转或其他合法途径拥有权益的股份达到一个上市公司已发行股份的5%时，应当在该事实发生之日起3日内编制权益变动报告书，向中国证监会、证券交易所提交书面报告，通知该上市公司，并予公告；在上述期限内，不得再行买卖该上市公司的股票。并购方拥有权益的股份达到一个上市公司已发行股份的5%后，其拥有权益的股份占该上市公司已发行股份的比例每增加或者减少5%，也应当进行相应的报告和公告。2.国有股东转让上市公司股份国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法规定: 国有控股股东国有控股股东通过证券交易转让上市公司股份

22、，同时符合以下两个条件的，由国有控股股东按照内部决策程序决定。不符合下述两个条件之一的，需报经国有资产监管机构批准后才能实施。（1）总股本不超过10亿股的上市公司，国有控股股东在连续三个会计年度内累计净转让股份的比例未达到上市公司总股本的5%；总股本超过10亿股的上市公司，国有控股股东在连续三个会计年度内累计净转让股份的数量未达到5000万股或累计净转让股份的比例未达到上市公司总股本的3%。（2）国有控股股东转让股份不涉及上市公司控股权的转移。 国有参股股东国有参股股东通过证券交易在一个完整会计年度内累计净转让股份比例未达到上市公司总股份5%的，由国有参股股东按照内部决策程序决定，并报国有资产

23、监督管理机构备案；达到或超过上市公司总股份5%的，应将转让方案逐级报国务院国有资产监督管理机构审核批准后实施。 3.国有企业受让上市公司股份 通过证券交易受让国有单位受让上市公司股份管理暂行规定要求，国有企业在一个会计年度内通过证券交易方式累计净受让上市公司的股份未达到上市公司总股份5%的，由国有企业按内部管理程序决策，并报省级或省级以上国有资产监督管理机构备案；达到或超过上市公司总股份5%的，国有企业应将其受让上市公司股份的方案事前报省级或省级以上国有资产监督管理机构备案后方可组织实施。通过协议方式受让国有企业通过协议方式受让上市公司股份后不具有上市公司控股权或上市公司国有控股股东通过协议方

24、式增持上市公司股份的，由国有单位按内部管理程序决策；国有企业通过协议方式受让上市公司股份后具有上市公司控股权的，应在与转让方签订股份转让协议后逐级报省级或省级以上国有资产监督管理机构审核批准。 4.财务顾问制度财务顾问在企业并购重组中的扮演着重要角色，对于活跃企业并购市场、提高重组效率、维护投资者权益发挥了积极作用。我国有关法律法规规定:（1）并购方进行上市公司的收购，应当聘请在中国注册的具有从事财务顾问业务资格的专业机构担任财务顾问；（2）上市公司国有控股股东拟采取协议转让方式转让股份并失去控股权，或国有企业通过协议转让受让上市公司股份并成为上市公司控股股东的，应当能够聘请境内注册的专业机构

25、担任财务顾问；（3）外国投资者以股权并购境内公司，境内公司或其股东应当聘请在中国注册登记的中介机构担任顾问。财务顾问应当勤勉尽责，遵守行业规范和职业道德，保持独立性，保证其所制作、出具文件的真实性、准确性和完整性。三、外国投资者并购境内企业的特殊考虑【补充】外商投资企业，是指外国投资者经中国政府批准，在中国境内投资举办的企业。主要包括：中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资经营企业（简称“外资企业”）以及中外合资股份有限公司。在中外合资经营企业中，外国合营者的投资比例一般不得低于合营企业注册资本的25%。在中外合作经营企业中，对取得法人资格的合作企业，外国合作者的投资比例一般不得低于注册

26、资本的25%。（一）基本规定外国投资者并购境内企业，是指下列情形：（1）外国投资者购买境内非外商投资企业（以下称“境内企业”）的股权或认购境内非外商投资企业增资，使该境内企业变更设立为外商投资企业（以下称“股权并购”）；【例】境内A企业有资产5000万，该企业欲进行技术改造，需要引进新的设备，但目前缺少资金。方案一：A企业决定引进外资，将其中3000万元股权进行出售。如果外国投资者B企业购买A企业的3000万元资产，那么5000万元就是AB企业共同投资。方案二：如果A企业计划增资3000万元，该增资由外国投资者全部认缴。因为外国投资者购买的3000万元实际使得A企业的资本增多。【提示】股权并购

27、的实质是将一家内资企业变成了外商投资企业。新成立的外商投资企业要承继原有企业的债权债务。（2）外国投资者购买境内外商投资企业中方股东的股权，或认购境内外商投资企业增资；（3）外国投资者设立外商投资企业，并通过该外商投资企业协议购买境内企业资产并且运营该资产，或通过该外商投资企业购买境内企业股权；先设立外商投资企业企业再购买境内企业的资产或股权（4）外国投资者直接购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产（以下称“资产并购”）。【提示】资产并购的实质是以购买的境内企业的资产作为出资，成立外商投资企业。外国投资者并购境内企业，应遵循以下基本规定：（1）应遵守中国的法律、行政法规和规

28、章，遵循公平合理、等价有偿、诚实信用的原则，不得造成过度集中、排除或限制竞争，不得扰乱社会经济秩序和损害社会公共利益，不得导致国有资产流失。（2）应符合中国法律、行政法规和规章对投资者资格的要求及产业、土地、环保等政策。依照外商投资产业指导目录不允许外国投资者独资经营的产业，并购不得导致外国投资者持有企业的全部股权；需由中方控股或相对控股的产业，该产业的企业被并购后，仍应由中方在企业中占控股或相对控股地位；禁止外国投资者经营的产业，外国投资者不得并购从事该产业的企业。被并购境内企业原有所投资企业的经营范围应符合有关外商投资产业政策的要求；不符合要求的，应进行调整。【参考资料】根据指导外商投资方

29、向规定的规定，外商投资企业的投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四类。（一）鼓励类外商投资项目属于下列情形之一的，列为鼓励类外商投资项目：1.属于农业新技术、农业综合开发和能源、交通、重要原材料工业的；2.属于高新技术、先进适用技术，能够改进产品性能、提高企业技术经济效益或者生产国内生产能力不足的新设备、新材料的；3.适应市场需求，能够提高产品档次、开拓新兴市场或者增加产品国际竞争能力的；4.属于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及防治环境污染的；5.能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政策的；6.法律、行政法规规定的其他情形。鼓励类外商投资项目，除依照

30、有关法律、行政法规的规定享受优惠待遇外，从事投资额大、回收期长的能源、交通、城市基础设施（煤炭、石油、天然气、电力、铁路、公路、港口、机场、城市道路、污水处理、垃圾处理等）建设、经营的，经批准，可以扩大与其相关的经营范围。（二）限制类外商投资项目属于下列情形之一的，列为限制类外商投资项目：1.技术水平落后的；2.不利于节约资源和改善生态环境的；3.从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的；4.属于国家逐步开放的产业的；5.法律、行政法规规定的其他情形。（三）禁止类外商投资项目属于下列情形之一的，列为禁止类外商投资项目：1.危害国家安全或者损害社会公众利益的；2.对环境造成污染损害，破坏

31、自然资源或者损害人体健康的；3.占用大量耕地，不利于保护、开发土地资源的；4.危害军事设施安全和使用效能的；5.运用我国特有工艺或者技术生产产品的；6.法律、行政法规规定的其他情形。（四）允许类外商投资项目不属于鼓励类、限制类和禁止类的外商投资项目，为允许类外商投资项目。产品全部直接出口的允许类外商投资项目，视为鼓励类外商投资项目。产品出口销售额占其产品销售总额70%以上的限制类外商投资项目，经省、自治区、直辖市及计划单列市人民政府或者国务院主管部门批准，可以视为允许类外商投资项目。（3）外国投资者并购境内企业涉及企业国有产权转让和上市公司国有股权管理事宜的，应遵守国有资产管理的相关规定。（4

32、）外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，应依照有关规定经审批机关批准，向登记管理机关办理变更登记或设立登记。（5）如果被并购企业为境内上市公司，还应根据外国投资者对上市公司战略投资管理办法，向国务院证券监督管理机构办理相关手续。（6）外国投资者并购境内企业所涉及的各方当事人应当按照中国税法规定纳税，接受税务机关的监督。（7）外国投资者并购境内企业所涉及的各方当事人应遵守中国有关外汇管理的法律和行政法规，及时向外汇管理机关办理各项外汇核准、登记、备案及变更手续。（二）基本制度外国投资者并购境内企业，应遵循以下基本制度：（1）外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例高于25%的，该

33、企业享受外商投资企业待遇。外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例低于25%的，除法律和行政法规另有规定外，该企业不享受外商投资企业待遇，其举借外债按照境内非外商投资企业举借外债的有关规定办理。境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内公司，所设立的外商投资企业不享受外商投资企业待遇，但该境外公司认购境内公司增资，或者该境外公司向并购后所设企业增资，增资额占所设企业注册资本比例达到25%以上的除外；据此所述方式设立的外商投资企业，其实际控制人以外的外国投资者在企业注册资本中的出资比例高于25%的，享受外商投资企业待遇。外国投资者并购境内上市公

34、司后所设外商投资企业的待遇，按照国家有关规定办理。其中，审批机关为中华人民共和国商务部或省级商务主管部门（以下称“省级审批机关”），登记管理机关为中华人民共和国国家工商行政管理总局或其授权的地方工商行驶管理局，外汇管理机关为中华人民共和国国家外汇管理局或其分支机构。并购后所设外商投资企业，根据法律、行政法规和规章的规定，属于应由商务部审批的特定类型或行业的外商投资企业的，省级审批机关应将申请文件转报商务部审批，商务部依法决定批准或不批准。（2）境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司，应报商务部审批。当事人不得以外商投资企业境内投资或其他方式规避前

35、述要求。（3）外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部进行申报。当事人未予申报，但其并购行为对国家经济安全造成或可能造成重大影响的，商务部可以会同相关部门要求当事人终止交易或采取转让相关股权、资产或其他有效措施，以消除并购行为对国家经济安全的影响。（4）外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权和债务。外国投资者资产并购的，出售资产的境内企业承担其原有的债权和债务。外国投资者、被并购境内企业、债权人以及其他当事人可以对被并购境内企业的债权债务

36、的处置另行达成协议，但是该协议不得损害第三人利益和社会公共利益。债权债务的处置协议应报送审批机关。出售资产的境内企业应当在投资者向审批机关报送申请文件之前至少15日，向债权人发出通知书，并在全国发行的省级以上报纸上发布公告。（5）并购当事人应以资产评估机构对拟转让的股权价值或拟出售资产的评估结果作为确定交易价格的依据。并购当事人可以约定在中国境内依法设立的资产评估机构。资产评估应采用国际通行的评估方法。禁止以明显低于评估结果的价格转让股权或出售资产，变相向境外转移资本。外国投资者并购境内企业，导致以国有资产投资形成的股权变更或国有资产产权转移时，应当符合国有资产管理的有关规定。（6）并购当事人

37、应对并购各方是否存在关联关系进行说明，如果有两方属于同一个实际控制人，则当事人应向审批机关披露其实际控制人，并就并购目的和评估结果是否符合市场公允价值进行解释。当事人不得以信托、代持或其他方式规避前述要求。（7）外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向转让股权的股东，或出售资产的境内企业支付全部对价。对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60%以上，1年内付清全部对价，并按实际缴付的出资比例分配收益。外国投资者认购境内公司增资，有限责任公司和以发起方式设立的境内股份有限公司的股东应当

38、在公司申请外商投资企业营业执照时缴付不低于20%的新增注册资本，其余部分的出资时间应符合公司法、有关外商投资的法律和公司登记管理条例的规定。其他法律和行政法规另有规定的，从其规定。股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股，依照设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。外国投资者资产并购的，投资者应在拟设立的外商投资企业合同、章程中规定出资期限。设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产的，对与资产对价等额部分的出资，投资者应在规定的对价支付期限内缴付；其余部分的出资应符合设立外商投资企业出资的相关规定。外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，如果外国投资者出资比例低

39、于企业注册资本25%，投资者以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清；投资者以实物、工业产权等出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清。（8）作为并购对价的支付手段，应符合国家有关法律和行政法规的规定。外国投资者以其合法拥有的人民币资产作为支付手段的，应经外汇管理机关核准。外国投资者以其拥有处置权的股权作为支付手段的，按照相关规定办理。（9）外国投资者协议购买境内公司股东的股权，境内公司变更设立为外商投资企业后，该外商投资企业的注册资本为原境内公司注册资本，外国投资者的出资比例为其所购买股权在原注册资本中所占比例。外国投资者认购境内有限责任公司增资的，并购后所

40、设外商投资企业的注册资本为原境内公司注册资本与增资额之和。外国投资者与被并购境内公司原其他股东，在境内公司资产评估的基础上，确定各自在外商投资企业注册资本中的出资比例。外国投资者认购境内股份有限公司增资的，按照公司法有关规定确定注册资本。（10）外国投资者股权并购的，除国家另有规定外，对并购后所设外商投资企业应按照以下比例确定投资总额的上限： 注册资本投资总额210万美元以下不得超过注册资本的10/7210万美元以上至500万美元不得超过注册资本的2倍500万美元以上至1200万美元不得超过注册资本的2.5倍1200万美元以上不得超过注册资本的3倍【例】某外国投资者协议购买境内公司股东的股权，

41、将境内公司变更为外商投资企业，该外商投资企业的注册资本为700万美元。根据外国投资者并购境内企业的有关规定，该外商投资企业的投资总额的上限是多少？根据规定，注册资本在500万美元以上至1200万美元的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍，因此，投资总额的上限为： 7002.51750。（11）外国投资者资产并购的，应根据购买资产的交易价格和实际生产经营规模确定拟设立的外商投资企业的投资总额。拟设立的外商投资企业的注册资本与投资总额的比例应符合有关规定。（三）审批与登记（1）外国投资者股权并购的，投资者应根据并购后所设外商投资企业的投资总额、企业类型及所从事的行业，依照设立外商投资企业的法律、行

42、政法规和规章的规定，向具有相应审批权限的审批机关报送下列文件：被并购境内有限责任公司股东一致同意外国投资者股权并购的决议，或被并购境内股份有限公司同意外国投资者股权并购的股东大会决议；被并购境内公司依法变更设立为外商投资企业的申请书；并购后所设外商投资企业的合同、章程；外国投资者购买境内公司股东股权或认购境内公司增资的协议；被并购境内公司上一财务年度的财务审计报告；经公证和依法认证的投资者的身份证明文件或注册登记证明及资信证明文件；被并购境内公司所投资企业的情况说明；被并购境内公司及其所投资企业的营业执照（副本）；被并购境内公司职工安置计划，等等。并购后所设外商投资企业的经营范围、规模、土地使

43、用权的取得等，涉及其他相关政府部门许可的，有关的许可文件应一并报送。（2）外国投资者资产并购的，投资者应根据拟设立的外商投资企业的投资总额、企业类型及所从事的行业，依照设立外商投资企业的法律、行政法规和规章的规定，向具有相应审批权限的审批机关报送下列文件：境内企业产权持有人或权力机构同意出售资产的决议；外商投资企业设立申请书；拟设立的外商投资企业的合同、章程；拟设立的外商投资企业与境内企业签署的资产购买协议，或外国投资者与境内企业签署的资产购买协议；被并购境内企业的章程、营业执照（副本）；被并购境内企业通知、公告债权人的证明以及债权人是否提出异议的说明；经公证和依法认证的投资者的身份证明文件或

44、开业证明、有关资信证明文件；被并购境内企业职工安置计划，等等。外国投资者协议购买境内企业资产并以该资产投资设立外商投资企业的，在外商投资企业成立之前，不得以该资产开展经营活动。（3）外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，除另有规定外，审批机关应自收到规定报送的全部文件之日起30日内，依法决定批准或不批准。决定批准的，由审批机关颁发批准证书。外国投资者协议购买境内公司股东股权，审批机关决定批准的，应同时将有关批准文件分别抄送股权转让方、境内公司所在地外汇管理机关。股权转让方所在地外汇管理机关为其办理转股收汇外资外汇登记并出具相关证明，转股收汇外资外汇登记证明是证明外方已缴付的股权收购对价已到位

45、的有效文件。（4）外国投资者资产并购的，投资者应自收到批准证书之日起30日内，向登记管理机关申请办理设立登记，领取外商投资企业营业执照。外国投资者股权并购的，被并购境内公司应向原登记管理机关申请变更登记，领取外商投资企业营业执照。（四）外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司 1.以股权作为支付手段实施并购的条件外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司，是指境外公司的股东以其持有的境外公司股权，或者境外公司以其增发的股份，作为支付手段，购买境内公司股东的股权或者境内公司增发股份的行为。其中，境外公司应合法设立并且其注册地具有完善的公司法律制度，且公司及其管理层最近3年未受到监管机构的处罚；除特

46、殊目的公司外，境外公司应为上市公司，其上市所在地应具有完善的证券交易制度。外国投资者以股权并购境内公司所涉及的境内外公司的股权，应符合以下条件：（1）股东合法持有并依法可以转让；（2）无所有权争议且没有设定质押及任何其他权利限制；（3）境外公司的股权应在境外公开合法证券交易市场（柜台交易市场除外）挂牌交易；（4）境外公司的股权最近1年交易价格稳定。其中后两项要求，不适用于特殊目的公司。外国投资者以股权并购境内公司，境内公司或其股东应当聘请在中国注册登记的中介机构担任顾问（以下称“并购顾问”）。并购顾问应就并购申请文件的真实性、境外公司的财务状况以及并购是否符合国家有关要求作尽职调查，并出具并购

47、顾问报告，就前述内容逐项发表明确的专业意见。其中，并购顾问应符合以下条件：（1）信誉良好且有相关从业经验；（2）无重大违法违规记录；（3）应有调查并分析境外公司注册地和上市所在地法律制度与境外公司财务状况的能力。2.申报文件外国投资者以股权并购境内公司应报送商务部审批，境内公司除报送上述所要求的文件外，另须报送以下文件：（1）境内公司最近1年股权变动和重大资产变动情况的说明；（2）并购顾问报告；（3）所涉及的境内外公司及其股东的开业证明或身份证明文件；（4）境外公司的股东持股情况说明和持有境外公司5%以上股权的股东名录；（5）境外公司的章程和对外担保的情况说明；（6）境外公司最近年度经审计的财

48、务报告和最近半年的股票交易情况报告。3.对于特殊目的公司的特别规定特殊目的公司系指中国境内公司或自然人为实现以其实际拥有的境内公司权益在境外上市而直接或间接控制的境外公司。特殊目的公司为实现在境外上市，其股东以其所持公司股权，或者特殊目的公司以其增发的股份，作为支付手段，购买境内公司股东的股权或者境内公司增发的股份的，适用此处所指“特别规定”。对于特殊目的公司的特别规定，主要包括：（1）特殊目的公司境外上市交易，应经国务院证券监督管理机构批准。特殊目的公司境外上市所在国家或者地区应有完善的法律和监管制度，其证券监管机构已与国务院证券监督管理机构签订监管合作谅解备忘录，并保持着有效的监管合作关系

49、。（2）权益在境外上市的境内公司，应符合下列条件：产权明晰，不存在产权争议或潜在产权争议；有完整的业务体系和良好的持续经营能力；有健全的公司治理结构和内部管理制度；公司及其主要股东近3年无重大违法违规记录。（3）境内公司在境外设立特殊目的公司，应向商务部申请办理核准手续。办理核准手续时，境内公司除向商务部报送关于境外投资开办企业核准事项的规定要求的文件外，另须报送以下文件：特殊目的公司实际控制人的身份证明文件；特殊目的公司境外上市商业计划书；并购顾问就特殊目的公司未来境外上市的股票发行价格所作的评估报告。获得中国企业境外投资批准证书后，设立人或控制人应向所在地外汇管理机关申请办理相应的境外投资

50、外汇登记手续。（4）特殊目的公司境外上市的股票发行价总值，不得低于其所对应的经中国有关资产评估机构评估的被并购境内公司股权的价值。（五）安全审查1.并购安全审查范围2.并购安全审查内容3.并购安全审查程序4.其他要求 第四节并购融资与支付对价一、并购融资（一）筹资渠道从筹集资金的来源角度看，企业并购的筹资渠道可以分为内部渠道和外部渠道。内部筹资渠道是指从企业内部开辟资金来源，主要包括：企业自有资金、企业应付税利和利息等。这一方式下，企业不必对外支付借款成本，风险很小。在并购交易中，企业一般应尽可能首先选择此渠道 外部筹资渠道是指企业从外部所开辟的资金来源，主要包括：专业银行信贷资金、非金融机构

51、资金、其他企业资金、民间资金和外资。从企业外部筹资，具有速度快、弹性大、资金量大的优点，但缺点在于资金成本较高、风险较大（二）筹资方式随着我国金融市场的发展，企业有多种筹资方式可以选择，在并购中企业可以根据自身的实际情况选择合理的方式。1.权益性融资在权益性融资方式下，企业通过发行股票作为对价或进行换股以实现并购。 方式含义优点缺点发行股票即企业运用发行新股或上市公司将再融资（增发或配股）发行的股票作为合并对价进行支付。不会增加企业的负债稀释股权。发行股票后如企业经营效率不能得到实质性提升，则会降低每股收益。交换股份即以收购方本身的股票作为并购的支付手段交给被并购方或被并购方原有的股东可使收购

52、方避免大量现金短期流出的压力，降低了收购风险，也使得收购一定程度上不受并购规模的限制。其会受到证券法规的严格限制，审批手续复杂，耗时较长2.债务性融资债务性融资。在债务性融资方式下，收购企业通过举债的方式筹措并购所需的资金，主要包括向银行等金融机构贷款和向社会发行债券。 并购贷款向银行借款是传统的并购融资方式。其优点是手续简便，融资成本低，融资数额巨大，缺点是必须向银行公开自己的经营信息，并且在经营管理上一定程度上受到银行借款协议的限制。此外，要获得贷款一般都要提供抵押或者保证人，降低了企业的再融资能力。 2008年12月9日，中国银监会发布了商业银行并购贷款风险管理指引，允许符合条件的商业银

53、行开办并购贷款业务，规范商业银行并购贷款经营行为，满足企业和市场日益增长的合理的并购融资需求 发行债券这种方式的优点是债券利息在企业缴纳所得税前扣除，减轻了企业的税负。此外，发行债券可以避免稀释股权，但其缺点是债券发行过多，会影响企业的资产负债结构，增加再融资的成本3.混合性融资混合性融资同时具有债务性融资和权益性融资的特点，最常用的混合性融资工具是可转换公司债券和认股权证。（1）可转换公司债券 含义可转换公司债券的特点是债券持有人在一定条件下可将债券转换为股票。优点第一，可转换公司债券的利率较不具备转换权的债券一般比较低，可降低企业的筹资成本；第二，可转换公司债券具有高度的灵活性，企业可以根

54、据具体情况设计不同报酬率和不同转换价格的可转换公司债券；第三，当可转换公司债券转化为普通股后，债券本金即不需偿还，免除了企业还本的负担。 缺点第一，当债券到期时，如果企业股票价格高涨，债券持有人自然要求转换为股票，这就变相使企业蒙受财务损失。如果企业股票价格下跌，债券持有人会要求退还本金，这不但增加企业的现金支付压力，也会影响企业的再融资能力。第二，当可转换公司债券转为股票时，企业股权会被稀释。 （2）认股权证 含义认股权证是由上市公司发行的、能够按照特定的价格在特定的时间内购买一定数量发行方普通股股票的选择权凭证，其实质是一种普通股股票的看涨期权。认股权证通常随企业的长期债券一起发行。优点避免并购完成后被并购企业的股东立即成为普通股股东，从而延迟股权被稀释的时点，还可以延期支付股利，从而为公司提供了额外的股本基础缺点如果认股权证持有人行使权利时，股票价格高于认股权证约定的价格，会使企业遭受财务损失（三）筹资成本分析资金成本是指公司为取得并使用资金而付出的代价，其中包括支付给股东的股息和债权人的利息等。在并购筹资过程中，公司必须在筹资风险与筹资成本之间做出权衡，以使公司保持一个合理的资本结构，保障良好的运营。一般公司在并购过程中都是从多种来源筹集并购所需资金，各种资金的成本也不尽相同。为了估算全部融资的综合成本，需要对资金成本进行加权计算，其公式为：公式中：K：加权平均资金成本率