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1、林书豪28+14尼克斯胜小牛 JR首秀易建联未登场2012年02月20日04:35腾讯体育,NBA小天王林书豪自称游戏高手,在谈到林书豪的绰号时，三个人都发表了各自的观点。上周率领尼克斯取得4连胜，场均27.3分8.3次助攻2次抢断，林书豪毫无争议的当选了东区最佳球员。很多球迷都在为他起绰号，记者好奇的是，林书豪本人最喜欢哪一个？“灰姑娘”咋样？ “我还没听到这个说法，我喜欢喊我杰里米，另一个有创造力的绰号是超级林天堂 （Super Lin-tendo），我是玩那个游戏长大的。”林书豪说。 林书豪说的“那个游戏”，是球迷们耳熟能详的“任天堂”（Nintendo），,第二章 公司法,【幽默.笑话

2、】,常州有辆公交车，它叫B11 1.每一辆成功的B11上，都有一个玩命的司机。 2.B11里的空间就像海绵，挤挤总会有的。 3.挤是一个客观发展的必然过程，比如说你这一站觉得车挤，往回走一站上车，到了那一站还得挤。 4.不是看谁先上车，坐到最后的才是赢家。 5.“去火车站怎么走？”“坐B11。”“去南大街怎么走？”“坐B11。” “去大学城怎么走？”“B11，还是B11。”,6.爱情就像等B11，苦苦等待却怎么也等不到；爱情就像等B11，有时候就差一点却眼睁睁看着它远去；爱情就像等B11，以为自己追上了却发现怎么也挤不上。 7.结婚就像上车，上了B11才发现是一个悲剧，一种无奈，下来却不那么容

3、易。 8.如果我中了500万就买30辆B11，每辆只装100人。 9.当你觉得生活过于平庸，过于乏味了，就去挤挤B11吧，它会让你知道生活的美好。 10.世界上最遥远的距离，不是天涯海角，不是生离死别，而是我站在B11的车门里，你却挤不上车。,1 企业与企业法概述 2 公司及其分类 2 公司法的性质 4 公司设立法律问题 5 公司的名称和住所法律问题 6 公司行为法律问题 7 股东权利与股份转让 8 公司的合并、分立与组织变更 9 公司终止与清算法律问题,第一编 商事组织法,一 公司法律制度 二 个人独资企业法律制度 三 合伙企业法律制度,商事组织法从组织形式看：,【案例】,正大有限责任公司是

4、光明百货商店和万利有限责任公司的债权人。光明百货商店由甲、乙、丙三人合伙组成，每人出资30万元，共有资本90万元。1997年12月初，正大公司曾向光明百货商店发运一批针织服装，价款总计30万元人民币。付款期限届满时，光明百货商店没有按约付款，经正大公司多方调查，才知道该店由于经营不善，已经拖欠了多笔大额债务。而合伙人甲因商店负债累累，不告而别。乙、丙也不得不宣告企业解散。,在清算过程中发现，百货商店已经严重资不抵债，其尚有资产60万元，所欠债务已经达到150万元，其中包括欠正大公司的30万元货款。乙、丙声称他们将以企业的全部剩余财产清偿债务，超过部分的债务不再清偿。正大公司因此与之发生纠纷。

5、正大公司的另一债务人是万利公司。该公司由通宝贸易公司等5家企业共同发起成立，注册资本为500万元人民币，每方各出资100万元，开业不久，在激烈的竞争中，万利公司因经营不善于1998年7月宣告破产。该公司破产时尚有资产600万元，所欠债务为750万元，其中包括欠正大公司150万元。正大公司分别将这两家企业诉至法院，要求清偿全部债款。 【问题】正大公司应如何追偿光明百货商店和万利有限公司的债务责任？,公司法务的核心,本专题讨论的中心,1 公司的本质 2 公司的类型 3 公司设立 4 公司的名称和住所 5 公司章程,6 公司行为 7 股东权利 8 公司治理 9 公司的合并、分立与组织变更 10 公司

6、终止与清算,1 企业与企业法概述,一、 企业的概念及特点 1、概念,企业是从事营利性生产经营和服务活动的独立核算的经济组织。,2、企业的特征,（1）经济组织 （2）营利性 （3）生产经营和服务活动 （4）独立核算,思考： 企业与法人有何联系与区别？,法人,企业法人,机关法人,事业法人,社会团体法人,法人是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。,法人 法人代表 法定代表人,法人应具备的条件： 依法成立 有必要的财产或者经费 有自己的名称、组织机构和场所 能够独立承担民事责任,法人与非法人企业的区别： 能否独立享有民事权利、承担民事义务,企业,A,B,C,有限

7、责任 无限责任,企业与法人的关系,企 业,法 人,企业法人,二、企业的分类：,法律形态的不同,个人独资企业,合伙企业,公司,所有制性质的不同,国有企业,集体所有制企业,私营企业,混合所有制企业,企业所属经济部门的不同,企业规模的不同,工业企业 农业企业 商业企业 金融企业 交通运输企业等,大型企业 中小型企业,三、我国企业法律制度概述,中外合资经营企业法 1979年7月颁布，1990年4月、2001年3月两次修订 外资企业法 1986年4月颁布，2000年10月修订 中外合作经营企业法 1988年4月颁布,全民所有制工业企业法 1988年4月颁布 私营企业暂行条例 1988年6月颁布 乡镇集体

8、所有制企业暂行条例 1990年颁布 城镇集体所有制企业暂行条例 1991年颁布,公司法 1993年12月颁布 1994年7月1日实施 1999年和2004年两次修改 2005年10月第三次修改， 自2006年1月1日实施 合伙企业法 1997年2月颁布，8月实施 2006年8月修改， 自2007年6月1日起施行 个人独资企业法 1999年8月颁布,2 公司及其分类,公司是依法设立的以营利为目的的企业法人,一、公司与法人,二、公司与企业,无限责任公司、股份有限公司、有限责任公司、两合公司 国营公司、公营公司与民营公司 母公司与子公司 本公司与分公司 关联公司与公司集团 本国公司、外国公司与跨国公

9、司,三、公司的类型,关于一人公司,一人有限责任公司 国有独资公司是指国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。 这里所谓国家授权投资的机构，是指被国家授权行使国有资产投资及管理职能的专门机构，如国有投资公司、国有资产管理公司、企业集团等；所谓国家授权的部门是指被授权行使直接管理国有资产及国有企业的国务院有关部门，如铁道部、兵器工业部、民航总局、国防科工委等。 国有独资公司是我国公司法特许设立的“一人公司”，是有限责任公司的一种特殊形式。,四、公司的机制,五、公司的组织关系,一、公司法的概念 公司法是调整公司企业内外关系的法律规范的总称 二、公司法的性质 是组织法又是行为法

10、 是实体法又是程序法 兼具公法与私法双重属性 三、公司法规定公司的法律地位：法人,3 公司法的性质,公司有限责任与法人人格否认制度,公司法人人格否认 是指对于已经具有独立资格的法人组织，在具体的法律关系中，如果其成员出于不正当目的滥用公司法人人格，并因此对债权人造成损害的，法院可以基于公平正义的价值理念，否认该法人的独立人格，而责令法人的社员直接对法人的债务承担连带责任的一种法律制度。,1、适用条件： （1）公司法人人格否认理论的适用以公司具备独立的法人人格为逻辑前提。 （2）法人成员滥用了法人人格。 （3）法人成员滥用法人的法律人格给债权人利益带来了损害。 （4）公司法人人格否认只限于特定当

11、事人之间。,2、具体适用情况： （1）股东与公司之间财产混淆不清。 （2）股东抽回注册资本，或者股东不依公司法规定的标准而超比例地分配股利。 （3）虚设法人滥用公司法人人格。如采用虚假出资、虚构股东而设立公司。 （4）利用公司回避合同义务，利用法人或新设法人进行债务规避。 （5）公司实际上是股东的代理人。,四、与公司相关的法律规范,公司法是对公司对内对外关系予以全面调整的单行法，其内容和采用的法律手段却涉及多个法律部门和领域，与许多法律部门有着密切的关系。,公司的法人地位和权利能力、行为能力等适用民法； 公司的登记注册涉及行政法中的工商管理法规； 公司的财务、会计制度涉及到会计法、审计法； 公

12、司的营业活动涉及到反不正当竞争法、税法、价格法等经济法； 公司股票、债券发行和交易涉及证券法； 公司支付涉及票据法； 公司借贷涉及金融法； 公司与其雇员之间的关系需要遵守劳动法； 公司的破产涉及破产法； 公司犯罪则必须依据刑法认定和处罚,案例：,兴盛集团有限责任公司是一家大型棉毛制品公司，有两个下属公司：一是星海制衣有限责任公司，该公司为兴盛集团的全资子公司。二是宏利制衣公司，为兴盛集团的分公司。 2003年7月，在某市经贸洽谈会上，兴盛集团董事长王某遇到万利棉纺厂厂长李某，李某称其厂有一批质地良好的棉布待销，王某想到下属两个公司正需棉布，遂给李某牵线介绍。2003年8月,万利棉纺厂与星海公司

13、、宏利公司签订了一份购销合同，万利棉纺厂供各种棉布共计400包，价款200万元，星海公司、宏利公司为共同需方，各提货200包，价款各为100万元，货到2个月后付款,发货后3个月过去了，两公司以种种借口搪塞，不付万利棉纺厂的货款，万利棉纺厂遂以兴盛集团为被告向法院起诉，要求其承担下属公司的经济责任。 兴盛集团辩称：星海公司为独立法人，应独立承担民事责任，万利棉纺厂应以星海公司为被告。而宏利公司已被张某承包，在承包协议中明确规定，承包期间，债权债务由张某负责。因此兴盛集团不承担责任，请求法院驳回万利棉纺厂的诉请。 问题此案应如何处理？ 法院判决法院经审理认为，万利棉纺厂和星海公司、宏利公司签订的棉

14、布购销合同合法有效，星海公司为独立法人，应独立承担民事责任。宏利公司为兴盛集团的分公司，不具有法人资格，其民事责任由兴盛集团承担。兴盛集团与张某在承包协议中规定的“承包期间，债权债务由张某负责”条款，对外无法律效力。,4 公司设立法律问题,一、公司设立的概念,【公司设立】是指公司发起人为促成公司成立并取得法人资格，依照法律规定的条件和程序所进行的一系列法律行为的总称。 公司发起人，也称公司创办人或设立人，是指出资、筹划、实施公司设立，在公司章程上签名并承担设立责任的人。,二、设立中的公司的法律地位,设立中的公司的法律性质属于无权利能力的经济组织，其不能以自己名义对外从事活动，也不能独立承担责任

15、。 1、对外关系，按照合伙对待。无论公司设立成功还是失败，也不问发起人的行为是否与公司设立有无关系，其对外合同，不因此视为无效。,2、对内关系，按相关性原则处理。 (1)如果发起人的行为与公司设立有关，原则上应由成立后的公司承担最终责任或享有利益。 (2)在公司设立过程中，如果发起人有过错或过失给公司造成利益损害的，应当对公司承担损害赔偿责任。 (3)如果发起人活动与公司设立活动无关，则应由其个人或团伙自行承担责任或享有利益。 (4)发起人的行为是否与公司设立有关，应由公司创立大会或股东会认定，发起人对认定结果有异议的，可通过诉讼解决。,三、公司设立的法定方式,公司设立的方式，是指设立公司采取

16、何种方法和程序。 在大陆法系，公司设立的方式依据公司设立时资本募集的方式不同可分为发起设立和募集设立两种。,1、发起设立：发起设立又称共同设立或单纯设立，是指由发起人共同出资或认购公司应发行的全部股份而设立公司的一种方式。 2、募集设立：募集设立也称为招股设立、渐次设立或复杂设立，是指发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分按法定程序向社会公开募集而设立公司的方式。,四、公司设立条件,（一）设立的一般条件 设立主体条件。 公司财产条件。 公司组织条件。 公司经营条件。 设立行为条件。,(二)有限责任公司的设立条件,A、股东符合法定人数 B、股东出资达到法定资本最低限额 C、股东共同制定公司章

17、程 D、有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构 E、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件,股东共同制定公司章程。公司章程是关于公司内部组织及其活动的基本准则，对公司股东、董事、监事、经理具有约束力。制定公司章程既为公司内部经营管理所必须，也为外界了解公司的重要途径和有关国家机关监督、管理公司的重要依据，因而为公司所必备。,有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。公司应依照法律、行政法规的有关规定选用特定的、规范的公司名称，有限责任公司必须在其名称中标明“有限”或“有限责任”字样。公司名称经登记后，即受法律保护，公司享有对其名称专用权。同时，有限责任公司作为法人，必须设有健全

18、的组织机构，包括股东会、董事会或执行董事、监事会或监事及经理。,有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。公司应有明确而固定的住所和生产经营场所，这既为公司的行政管理和法律管辖所必需，也为公司开展生产经营活动的所必不可少；同时，公司还须具有与其经营范围和经营规模相适应的经营环境和条件，如能源、原材料、交通等。这些均为公司生存的客观基础。,(三)股份有限公司的设立条件,A、发起人符合法定人数 B、发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额 C、股份发行、筹办事项符合法律规定 D、发起人制订公司章程，并经创立大会通过 E、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构 F、有固定的生产经营

19、场所和必要的生产经营条件,A、发起人符合法定人数。所谓发起人，是指股份有限公司的筹建人和法定认股人。股份有限公司必须有发起人，因该类公司的法定规模较大，筹建事务和程序也较为繁杂，故其发起人不能太少，为2人以上200人以下，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所，以便实际履行发起人的职责和落实发起人的责任。因为发起人负有法定的认股义务，在公司成立后当然具有股东资格，所以，对发起人规定的法定人数既含股东人数的最低限，股东人数也有最高限。,B、发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额。股份有限公司的股本，是指其通过发行股份筹集的以股份面值计算的资本额，不包括超面值发行股份取得的溢价款。公司

20、法第78条规定，股份有限公司的注册资本最低限额为人民币500万元；特殊行业的股份有限公司注册资本最低限额需高于该限额的，由法律、行政法规另行规定。,C、股份发行、筹办事项符合法律规定。指股份有限公司在股份发行条件、程序、办法以及其它筹建手续方面均应合法，不仅要符合公司法，同时还要符合证券法以及其它有关法律、法规的规定。,D、发起人制订公司章程，并经创立大会通过。股份有限公司也须有章程，但其只须由发起人制定而不须由全体股东共同制定，其生效条件是经设立程序中的创立大会以决议的方式通过。,E、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。股份有限公司的名称中必须标明“股份有限公司”的字样，其它规定

21、与关于有限责任公司名称的规定相同。股份有限公司应依法设置股东大会、董事会、经理、监事会为其组织机构。,（四）公司设立的程序,公司设立的一般程序是: 申请 审批 登记,【案例】,张某是一位个体商人,他与另一位个体工商户共同发起成立了一家丽华服装贸易有限公司,并且该公司买下了他的全部产业,不过公司并没有给他现款,而是给了他股份和债权（即公司承认欠他的钱）。张某几乎拥有了公司的全部股份（除10股外）。由于经营不善,该公司最终解散。张某声称自己是公司的债权人,有权要求公司偿还他借给公司的钱。但公司的其他债权人主张：既然公司成立后的业务与公司成立前的完全一样,而且张某拥有公司几乎全部的股份,所以实质上丽

22、华公司几乎就是张某的私人企业,张某就是公司。因此，张某与公司并不存在债权债务关系,张某无权要求公司偿还所欠的债务,而只能由其他债权人共同分配公司的财产以清偿债务。为此双方发生纠纷,并诉诸法院。 问：张某是否可以向公司追讨欠款。,五、公司设立程序,1、发起人发起，签订发起人协议。 2、申请名称预先核准。 3、订立公司章程。 4、报经有关部门审批。（非必经程序） 5、缴纳出资并验资。 6、申请设立登记。（提交法定文件） 7、登记发照 营业执照的签发日期为有限责任公司的成立日期。自成立之日起公司取得法人资格，可以公司名义对外从事经营活动。,六、公司设立的效力,1、设立成功对公司的效力 取得法人资格。

23、 承担发起人设立行为的后果。 2、设立成功对发起人的效力 给公司造成损害的，应由其承担损害赔偿责任。 给第三人造成损害的，原则上应承担损害赔偿责任。但如因设立行为所致，且得到公司认可，则最后应由公司承担。,2、公司设立失败 （1）设立失败对公司的效力：公司不能取得法人资格。 （2）设立失败对发起人的效力 对设立费用和债务负无限连带责任。 对已收股款的返还责任，是无限连带责任。 给第三人造成损害的，承担损害赔偿责任。,七、公司治理与组织结构,公司管理的首要问题是公司组织机构和领导体制的设置要科学。 典型的公司组织机构是由权力机构即股东大会、经营决策机构即董事会和监督机构即监事会三部分组成。,（一

24、）公司治理含义和目标,公司治理是指诸多利益相关者的关系，主要包括股东、董事会、经理层的关系，这些利益关系决定企业的发展方向和业绩。公司治理讨论的基本问题，就是如何使企业的管理者在利用资本供给者提供的资产发挥资产用途的同时，承担起对资本供给者的责任。利用公司治理的结构和机制，明确不同公司利益相关者的权力、责任和影响。公司治理如同企业战略一样，是中国企业经营管理者普遍忽略的两个重要方面。 在最宽广的层面，公司治理包含了规则、关系、制度和程序。 公司治理的目标： 第一，大股东控制的公司，防止大股东对中小股东的剥夺。 第二，股权分散的公司，防止经理对股东的利益侵害。,（二）公司治理的依据和原则,1、现

25、代公司治理理论依据 委托代理理论。 利益相关者理论。 2、公司治理的原则 资本支配与资本平等原则。 权力分立和权力制衡原则。,（三）我国的国情和选择,国有公司的治理问题。 国有企业的最大问题，就是股东“动力”不足。 道格拉斯洛斯：“人类社会的一切不成功可以归结为两条：一是制度设计的不对；二是运用制度的人错误。”,我国企业的对策问题。 市场上出现“三国演义”的局面，即国有、民营、和跨国公司。 我们的竞争对手？ 我们的公司治理机构应该如何来选择？ 选择美国模式？ 选择日本模式？ 选择香港的家族企业模式？ 在公平和效率之间，我们必须要选择。,（四）公司组织机构的基本构成,1、最高权力机关股东会 2、

26、经营决策机关董事会 3、权力监督机关监事会 4、业务执行机关经理,股东会,【股东会】是指依法由公司全体股东组成的公司最高权力机关，是股东在公司内部行使股东权的法定组织。 1、股东会的职权 2、股东会会议 3、股东会决议,公司法第二十二条规定，公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。因股东起诉，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。,董事会,【董事会】是指依法由股东会选

27、举产生的董事组成的代表公司并行使经营决策权的公司常设机关。 1、董事会组成（内部董事与外部董事） 2、董事会职权 3、董事会会议 4、董事会决议,监事会,监事会是依法产生，对董事和经理的经营管理行为及公司财务进行监督的常设机构。它代表全体股东对公司经营管理进行监督，行使监督职能，是公司的监督机构。 1、监事会组成 2、监事会职权 3、监事会会议 4、监事会决议,经理,经理是由董事会聘任的、负责组织日常经营管理活动的公司常设业务执行机关。 1、任职资格 2、义务 3、责任,【A股份有限公司关于召开1999年度股东大会年会的通知】 兹定于1999年5月15日在公司本部办公楼二层会议室内召开1999

28、年度股东大会年会，特通知如下： 一、凡持有本公司股份50万股以上的股东可向本公司索要本通知，并持通知出席股东大会会议。 二、持有本公司股份不足50万股的股东，可自行组合，每50万股选出一名代表，向本公司索要本通知，并持通知出席股东大会会议。 三、持有本公司股份不足50万股的股东，5月10日前不自行组合产生代表的，本公司将向其寄送“通讯表决票”，由其通讯表决。 A股份有限公司董事长,请阅读下述资料，并回答：该通知有哪些违法之处？,（1） 有下列违法之处： 通知发出时间违反公司法。根据公司法规定，召开股东大会，应于会议召开30日以前通知各股东。 通知中未将审议的四个事项列出。根据公司法规定，召开股

29、东大会，应将审议事项通知各股东。 通知中一、二项均违反公司法，剥夺了部分股东表决权。根据是，违反股东平等原则，即公司法关于“股东出席大会，所持每一股份有一表决权”的规定。, 通知的第三项，强行股东选择通讯表决形式，剥夺了股东的质询权。根据是，违反了公司法关于股东“对公司经营提出建议或者质询”的规定。 通知由董事长署名，而不是署公司董事会。违反了股东大会应由有召集权的人召集的规定。根据是，公司法规定，股东大会由董事会依公司法规定负责召集。,（2） 符合公司法要求的召开股东大会年会的通知 【A股份有限公司关于召开1999年度股东大会年会的通知】 兹定于1999年5月15日在公司本部办公楼二层会议室

30、召开1999年度股东大会年会，特通知如下： 一、 审议事项： （1） 审议批准董事会报告； （2） 审议批准监事会报告； （3） 审议批准年度财务预算方案、决算方案； （4） 审议批准公司的利润分配方案。 二、 请各股东向本公司索要本通知，并持本通知参加股东大会会议。或者，委托代理人持委托书出席股东大会会议。 三、股东也可以向本公司索要“通讯表决票”，于1999年5月14日前将作出表示的通讯表决票寄送本公司董事会。 A股份有限公司董事会,八、公司章程,1.公司章程的概念 【公司章程】 是指在公司设立过程中，依法由全体发起人共同制定的，以书面形式反映全体股东共同意思的，体现公司法人组织自治规则的

31、一种法律文件。 公司设立协议与公司章程的联系与区别？,2.公司章程的效力 时间效力：生效以公司成立时间为效力产生时间，失效以公司最后终结为准。 对人效力：我国公司法规定，公司章程对公司、股东、董事、监事、经理具有约束力。,2001年3月，原告王先生与其他四家单位和两个自然人共同投资设立了一家有限责任公司，王先生占有的出资比例为7.25。2002年1月，王先生离开中国赴澳大利亚留学。在同年8月26日王先生向公司正式提出辞职申请时，公司要求王先生必须转让将其所持出资份额的80。经了解，在王先生到澳大利亚之后，该有限责任公司于2002年6月26日公司召开股东会，经代表2/3以上表决权的股东通过了该公

32、司的公司章程修正案，当时人在澳大利亚的王先生未获通知参加会议。这一在股东会上通过的章程修正案增加规定了如下内容：股东辞职或被公司辞退时，除非无人认购，否则须转让其出资，公司其他股东有优先购买权。但公司设立时的自然人股东可保留其所持有出资份额的20，转让价格以转让当月的账面净资产值计算。 【问题】现王先生准备诉至法院维护自己的权益，请为王先生提供处理本案所需法律意见。,5 公司的名称和住所法律问题,一、公司名称概述,1、公司名称的概念 【公司名称】是指公司章程记载，并经商事登记机关核准注册的，表彰公司商事主体特征的，在公司的生产经营活动中用以与其它商事主体相互区别的固定称谓，是公司作为独立商事主

33、体的名号。,2、我国公司名称的选用规则 名称构成四段式：地名字号行业公司形式。 地名部分。 字号部分。 A要具有惟一性和易辨别性。 B不得违背公序良俗。 行业部分。 公司形式部分。,二、公司的住所,1、公司住所的概念 【公司住所】 即公司的主要办事机构所在地。 我国公司法规定：“公司以其主要办事机构所在地为住所。”,2、公司住所的意义 公司经营需要。 行政管理需要。工商管理、税务管理。 法律适用需要。 A.可以据此确定诉讼管辖地； B.可以据此确定债务履行地； C.在涉外民事法律关系中，公司的住所往往是确认适用何国法律的依据之一，有助于解决法律冲突。,6 公司行为法律问题,一、公司的权利能力,

34、公司权利能力从公司营业执照签发之日开始，至公司注销登记并公告之日终止。 1. 如何来认定瑕疵公司的权利能力？ 2. 公司被吊销法人营业执照的法律效力如何？ 3. 否认瑕疵公司的法人人格是否具有溯及以往的效力？,1、瑕疵公司的权利能力 首先，原则上不承认瑕疵公司的法人人格。 其次，有限地赋予瑕疵公司自行更正瑕疵的权利。,【案例】,A公司为B公司提供商业咨询服务，经法院判决，B公司应向A公司给付数千万元的咨询费用。然而在该案执行过程中，A公司因设立时虚假验资且无任何实缴资本之缘故，被工商行政部门撤销公司登记并吊销营业执照。 故B公司以此为由，不仅请求中止该案的执行，而且认为，既然对A公司处以撤销公

35、司登记并吊销营业执照之处分，表明A公司自始无法人人格，则其与A公司原所签订的咨询服务合同当属无效，原判是依据一个无效合同判令其应支付A公司巨额咨询费，当属错判，故请求依照审判监督程序予以纠正。 这个案子，应如何来看？,2、吊销营业执照的法律效力？ 被告乙公司与某银行签订一借款合同，原告甲厂为乙公司提供了保证，后因乙公司到期未偿还借款，某银行即从保证人甲厂帐户扣划走借款本息共334,000余元。1996年4月，甲厂与乙公司就该笔扣款达成借款合同和还款计划，乙公司只履行了部分还款义务，仍欠275,000余元。1999年3月，甲厂以乙公司为被告提起诉讼。1999年6月11日一审开庭时，乙公司虽出庭应

36、诉，但举证其于1999年6月8日收到吊销营业执照的处罚决定书，并表示其不申请复议。此后，甲厂请求追加乙公司股东为被告，请求法院对乙公司组织清算。,一审法院认为：乙公司已被吊销营业执照，本案已无明确被告，故于1999年6月29日裁定驳回甲厂起诉。甲厂不服，提出上诉。 二审法院认为：甲厂作为债权人诉至法院，请求法院组织清算，缺乏法律依据，鉴于审判实践中涉及到有限责任公司为债务人而被工商行政管理局吊销营业执照后，没有明确债务承担者，且无部门组织清算，股东又不管，一审驳回起诉的，二审虽可维持，但债权人的利益无法保护，为妥善解决此类问题，故报请最高人民法院给予答复。 【问题】对于这个问题应如何来看待？,

37、二、公司权利能力的限制,公司权利能力的限制主要包括性质上的限制、法律上的限制和目的上的限制三方面的问题：,1.性质上的限制 在人身权方面，因其固有属性的限制而受到一定的限制。 公司不具有自然人所具有的自然性质，如生命、身体、性别、种族、亲属关系等，因此公司也不能承受自然人基于其自然性质而形成的权利和义务。如生命权、健康权、肖像权、婚姻权等人身权，但是，公司仍享有某些特定的人身权，如名誉权和荣誉权。,2.法律上的限制 公司法第12条规定：“公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资的公司承担责任。” 公司法第60条规定：“董事、经理不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给

38、他人。” “董事、经理不得将公司资产以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储。” “董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。”,7 股东权利与股份转让,一、股东权利,1、股东的定义。 【股东】是指与公司有投资关系并因此对公司享有权利和承担义务的人。 2、股权即股东权，狭义是指股东因与公司投资关系而享有的权利，广义还应包括股东的义务。 3、股东的权利：公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。,二、出资与转让,1、我国公司法中通常使用的出资概念有广义和狭义之分。狭义的出资是和股份对应的概念，通常是指有限责任公司股东对公司所作的投资及所形成的相应资本份额。

39、广义的出资可泛指各种公司的股东对公司的投资。 【出资证明书】是有限责任公司股东出资的凭证，是有限责任公司成立后应当向股东签发的文件，是一种权利证书。 隐名出资和显名出资问题,2、出资转让的方式及限制 出资转让有两种方式： 一是公司内部的出资转让，即股东将出资转让给现有股东； 二是公司外部的出资转让，即股东将出资转让给现有股东以外的其他投资者。,【案例】,甲系丙与乙的婚生女，乙与丙离婚后与丁结婚，1996年，乙、丁和戊分别出资25万元、255万元、5000元设立丁有跟责任公司，该公司章程中未对股东去世后其出资如何处理做出约定。1998年5月，乙因车祸不治而亡。甲得知其父死亡的消息后，向人民法院起

40、诉要求继承其父在有限责任公司中的财产。因甲住在外地，不愿参与公司经营，甲遂请求人民法院判令将乙的股份转让给丁，转让所得现金归自己所有。审理中，丁同意甲与自己共同继承乙的股份，但拒绝购买乙的股份。,问题 (1)甲可否继承其父乙的股份并当然取得股东身份? (2)法院可否判令丁购买甲应继承的股份? (3)由于甲与丁就乙的股份处理达不成一致意见，法院能否将公司解散进行清算，随后甲、丁依继承法的规定予以继承? 3、股份公司股份发行与转让（略）,8 公司的合并、分立与组织变更,一、公司合并,1、公司合并的概念 2、公司合并的程序 3、公司合并的法律效力 4、公司合并无效之诉,（一）公司合并的概念,【公司合

41、并】是指两个或两个以上的公司订立合并协议，依照公司法的规定，归并为一个公司或创设一个新的公司的法律行为。 1、吸收合并 2、新设合并,（二）合并的程序,1、董事会拟订公司合并方案 2、合并方案的通过 注意：异议股东股份回购请求权。 3、签订公司合并协议 4、编制资产负债表和财产清单 5、履行债权人保护程序，即通知或公告债权人。 6、实施合并行为 7、办理公司变更或设立登记,（三）公司合并的法律效力,1、合并公司的变化 对新设合并的效力 对吸收合并的效力 2、权利和义务的概括转移 公司法规定，公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或新设的公司承继。,（三）公司合并无效之诉,公司

42、合并协议虽然自签订生效，但如果合并行为存在违反法律和行政法规的强制性规范的事由，利害关系人可以提起请求确认合并协议无效之诉。 合并无效的法律后果：应恢复到合并前的法律状态。,二、 公司分立,1、概念 2、方式 3、程序 4、效力,（一）公司分立的概念,【公司分立】是指一个公司依据有关法律、法规规定分为两个或两个以上公司的法律行为。,（二）公司分立的方式,1、派生分立 派生分立也称存续分立，是指一个公司将一部分财产或营业依法分出，成立两个或两个以上公司的行为，原公司继续存在。即：A=A+B 2、新设分立 新设分立也称解散分立，是指一个公司分解为两个以上公司，原公司解散并设立两个以上新的公司。即：

43、A=B+C,（三）公司分立的程序,1、董事会拟订公司分立方案 2、分立方案的通过 3、签订公司分立协议 4、编制资产负债表和财产清单 5、履行债权人保护程序，即通知或公告债权人。 6、实施分立行为 7、办理公司变更或设立登记,（四）公司分立的效力,1、公司的变更、设立和解散 2、股东和股权的变动 3、债权、债务的承受 分立公司对原公司债务承担连带责任。分立协议对债务分担的约定，对分立公司有效，对债权人不产生效力。当然，债权人认可协议的，效力及于债权人。,三、公司的组织变更,1、公司组织变更的概念 2、公司组织变更的类型 3、我国公司组织变更的条件 4、我国公司组织变更的程序 5、公司组织变更的

44、效力,（一）公司组织变更的概念,公司组织变更，也称公司形式变更，是指在保持公司法人人格持续性的前提下，将公司从一种形态转变为另一种形态的行为。,（二）公司组织变更的类型,1、无限公司变更为两合公司 2、两合公司变更为无限公司 3、有限责任公司变更为股份有限公司 4、股份有限公司变更为有限责任公司,（三）我国公司组织变更的条件,有限责任公司变更为股份有限公司应当符合公司法关于设立股份有限公司的实质条件。 此外还需注意以下几个问题： 1、净资产折股问题。 2、国有资产折股问题。 3、增资募股问题。,（四）我国公司组织变更的程序,1、董事会拟订公司变更的方案 2、股东会决议 3、办理变更登记,（五）公司组织变更的效力,1、对公司的效力 虽然公司的名称、章程等事项会发生变化，但公司的法人人格一直持续，其营业记录也应连续计算。 2、对公司债权债务的效力 公司依法变更的，原公司的债权、债务由变更后的公司承继。,【案例】,大华建筑公司(以下简称大华公司)于